CONSORCIO DE LAS JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL

Prof. FABIOLA LATHROP GÓMEZ - Universidad de Chile

Prof. CARMEN DOMÍNGUEZ HIDALGO - Pontificia Universidad Católica de Chile
Prof. ÁLVARO VIDAL OLIVARES - Pontificia Universidad Católica de Valparaíso
Prof. RAMÓN DOMÍNGUEZ ÁGUILA - Universidad de Concepción
Prof. JUAN ANDRÉS VARAS BRAUN - Universidad Austral
Prof. GIAN FRANCO ROSSO ELORRIAGA - Universidad de los Andes
Prof. CARLOS PIZARRO WILSON - Universidad Diego Portales
Prof. FABIÁN ELORRIAGA DE BONIS - Universidad Adolfo Ibáñez
Prof. RUPERTO PINOCHET OLAVE - Universidad de Talca
Prof. FRANCISCA LEITAO ÁLVAREZ-SALAMANCA - Universidad Católica del Norte
Prof. JUAN RODRIGO BARRÍA DÍAZ - Universidad Alberto Hurtado
Prof. BRUNO CAPRILE BIERMANN - Universidad del Desarrollo
Prof. PAMELA PRADO LÓPEZ - Universidad de Valparaíso
 ESTUDIOS DE DERECHO
CIVIL XVII

XIX JORNADAS NACIONALES DE

DERECHO CIVIL. VILLARRICA 2023

CARMEN DOMÍNGUEZ HIDALGO

Directora y Editora

JAIME ALCALDE SILVA

PATRICIO CARVAJAL RAMÍREZ
JUAN LUIS GOLDENBERG SERRANO
Editores
 Por Resolución Ex. Nº 57 (10.05.2023) de la Agencia Nacional
de Investigación y Desarrollo, que “Aprueba bases del concurso
de proyectos FONDECYT regular 2024”, nuestras publicaciones
otorgan el máximo puntaje de postulación.

ESTUDIOS DE DERECHO CIVIL XVII

XIX JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL
© Carmen Domínguez Hidalgo (Directora y Editora)
2024 Legal Publishing Chile • Miraflores 383, piso 10, Santiago, Chile • Teléfono: + 56 224838600 • [Link]
Registro de Propiedad Intelectual Nº 2024-A-9426 • I.S.B.N. 978 - 956 - 400 - 574 - 4
1ª edición octubre 2024 Legal Publishing Chile
Tiraje: 1.500 ejemplares
Impresores: CyC Impresores - San Francisco 1434, Santiago
IMPRESO EN CHILE / PRINTED IN CHILE

Publicado por Thomson Reuters.

Legal Publishing Chile • Santiago, Chile.
La Ley - Abeledo Perrot • Buenos Aires, Argentina.
Dofiscal Editores • Ciudad de México.

ADVERTENCIA

La Ley Nº 17.336 sobre Propiedad Intelectual prohíbe el uso no exceptuado de obras protegidas sin la autorización expresa de los titulares de
los derechos de autor. El fotocopiado o reproducción por cualquier otro medio o procedimiento, de la presente publicación, queda expresamente
prohibido. Usos infractores pueden constituir delito.
 COMISIÓN ORGANIZADORA
XIX JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL
PONTIFICIA UNIVERSIDAD CATÓLICA DE CHILE

Carmen Domínguez Hidalgo

Directora Departamento de Derecho Privado

Jaime Alcalde Silva

Prof. Derecho Civil

Patricio Carvajal Ramírez

Prof. Derecho Civil

Juan Luis Goldenberg Serrano

Prof. Derecho Civil
 Jornadas Nacionales de Derecho Civil 1989-2023

I Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Termas de Jahuel, 1989, or-

ganizadas por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Actas:
Barros Bourie, Enrique (coord.), Familia y personas (Santiago, Editorial
Jurídica de Chile, 1991); Barros Bourie, Enrique (coord.), Contratos (San-
tiago, Editorial Jurídica de Chile, 1991).
II Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valparaíso, 1997, organiza-
das por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso. Actas en Revista de Derecho de la Universidad Católica de
Valparaíso 19 (1998).
III Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valdivia, 2005, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Universidad Austral de Chile. Actas:
Varas Braun, Juan Andrés y Turner Saelzer, Susan (coords.), Estudios de
Derecho Civil I (Santiago, LexisNexis, 2005).
IV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Olmué, 2006, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes. Actas: Corral
Talciani, Hernán y Rodríguez Pinto, María Sara (coords.), Estudios de
Derecho Civil II (Santiago, LexisNexis, 2007).
V Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valparaíso, 2007, organiza-
das por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de
Valparaíso. Actas: Guzmán Brito, Alejandro (ed. científico), Estudios de
Derecho Civil III (Santiago, LegalPublishing, 2008).
VI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Olmué, 2008, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales. Actas: Pi-
zarro Wilson, Carlos (coord.), Estudios de Derecho Civil IV (Santiago,
LegalPublishing, 2009).
 Jornadas Nacionales de Derecho Civil 1989-2023

VII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Concepción, 2009, organi-

zadas por la Facultad de Derecho de la Universidad de Concepción. Actas:
Departamento de Derecho Privado Universidad de Concepción (coord.),
Estudios de Derecho Civil V (Santiago, AbeledoPerrot-LegalPublishing,
2010).
VIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Olmué, 2010, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Actas: Figueroa
Yáñez, Gonzalo; Barros Bourie, Enrique y Tapia Rodríguez, Mauricio
(coords.), Estudios de Derecho Civil VI (Santiago, AbeledoPerrot-Legal-
Publishing, 2011).
IX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Viña del Mar, 2011, organi-
zadas por la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez. Actas:
Elorriaga De Bonis, Fabián, Estudios de Derecho Civil VII (Santiago,
Abeledoperrot/Thomson Reuters, 2012).
X Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Santa Cruz, 2012, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile.
Actas: Domínguez Hidalgo, Carmen; González Castillo, Joel; Barrientos
Zamorano, Marcelo; Goldenberg Serrano, Juan Luis (coords.), Estudios de
Derecho Civil VIII (Santiago, LegalPublishing-Thomson Reuters, 2013).
XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valdivia, 2013, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Universidad Austral de Chile. Actas:
Varas Braun, Juan Andrés y Turner Saelzer, Susan (coords.), Estudios de
Derecho Civil IX (Santiago, Thomson Reuters, 2014).
XII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Valparaíso, 2014, organi-
zadas por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica
de Valparaíso. Actas: Vidal Olivares, Álvaro; Severin Fuster, Gonzalo y
Mejías Alonzo, Claudia (eds.), Estudios de Derecho Civil X (Santiago,
Thomson Reuters, 2015).
XIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Concepción, 2015, organi-
zadas por la Facultad de Derecho de la Universidad de Concepción. Actas:
Departamento de Derecho Privado Universidad de Concepción (ed.), Ba-
rría Paredes, Manuel (coord.), Estudios de Derecho Civil XI (Santiago,
Thomson Reuters, 2016).
XIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Maitencillo, 2016, organi-
zadas por la Facultad de Derecho de la Universidad de los Andes. Actas:
Corral Talciani, Hernán y Manterola Domínguez, Pablo (eds.), Estudios
de Derecho Civil XII (Santiago, Thomson Reuters, 2017).
Jornadas Nacionales de Derecho Civil 1989-2023

XV Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Pucón, 2017, organizadas

por la Facultad de Derecho de la Universidad Diego Portales. Actas: Ba-
hamondes Oyarzún, Claudia; Etcheberry Court, Leonor y Pizarro Wilson,
Carlos (coords.), Estudios de Derecho Civil XIII (Santiago, Thomson
Reuters, 2018).
XVI Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Coquimbo, 2018, orga-
nizadas por la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. Actas:
Gómez de la Torre Vargas, Maricruz; Hernández Paulsen, Gabriel; Lathrop
Gómez, Fabiola y Tapia Rodríguez, Mauricio (eds.), Estudios de Derecho
Civil XIV (Santiago, Thomson Reuters, 2019).
XVII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Viña del Mar, 2019, or-
ganizadas por la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez.
Actas. Fabián Elorriaga De Bonis (coordinador), Estudios de Derecho
Civil XV (Santiago, Thomson Reuters, 2020).
XVIII Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Talca, 2022, organizadas
por la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de Talca.
Actas: Pinochet Olave, Ruperto (dir.), Ravetllat Ballesté, Isaac; Mondaca
Miranda, Alexis; Jarufe Contreras, Daniela y Riveros Ferrada, Carolina
(eds.), Estudios de Derecho Civil XVI (Santiago, Thomson Reuters, 2023).
XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Villarrica, 2023, organizadas
por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Católica de Chile.
Actas: Domínguez Hidalgo, Carmen (dir.), Alcalde Silva, Jaime; Carvajal
Ramírez, Patricio y Goldenberg Serrano, Juan Luis (eds.), Estudios de
Derecho Civil XVII (Santiago, Thomson Reuters, 2024).
 Índice

Página

Prólogo...........................................................................................  1
In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023).................... 5

Primera Parte
Personas, Familia y Sucesiones

Reconocimiento jurídico de la relación entre el nuevo cónyu-

ge o conviviente del progenitor(a) y el NNA en las familias
reconstituidas.................................................................................  15
Rommy Álvarez Escudero
La protección de neurodivergencia desde la perspectiva de su
vulnerabilidad jurídica: el fortalecimiento del estándar del len-
guaje claro y sencillo para reforzar su capacidad de ejercicio........  33
Francisca María Barrientos Camus
La circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio. Cri-
terios actuales para su determinación............................................  49
Marcelo Barrientos Zamorano
Filiación en técnicas de reproducción asistida. La reforma de
la Ley Nº 21.400............................................................................  67
Hernán Corral Talciani
II Índice

Página

El juicio notarial sobre la capacidad de testar de las personas

de edad avanzada...........................................................................  83
Susana Espada Mallorquín
Reflexiones sobre la titularidad de los bienes del patrimonio
reservado de la mujer casada en sociedad conyugal a partir del
estatuto de los bienes adquiridos con subsidio habitacional..........  99
María Paz Gatica Rodríguez- María Agnes Salah Abusleme
Explicaciones sobre la incorporación del principio de au-
tonomía progresiva de los niños, niñas y adolescentes en el
artículo 323 del Código Civil relativo a los alimentos..................  117
Nicolás Ibáñez Meza
Los supuestos de intervención especializada en la ley sobre
garantías y protección integral de los derechos de la niñez y
adolescencia...................................................................................  135
Fabiola Lathrop Gómez
Matrimonio igualitario y cambio de paradigma en materia de
filiación: h acia una relectura del artículo 189 del Código Civil.......  151
Mario Opazo González
La capacidad de niños, niñas y adolescentes para constituir
universitas personarum a la luz de la Ley Nº 21.430, sobre
garantías y protección integral de los derechos de la niñez y la
adolescencia. ¿Algo nuevo bajo el sol?.........................................  167
Isaac Ravetllat Ballesté
Maternidad subrogada: entre el riesgo de venta de niños, el
abuso de los vientres de alquiler y las adopciones ilegales ¿hacia
dónde vamos?.................................................................................  179
María Sara Rodríguez Pinto
El legado infra legitimae con fines extintivos de legítima: notas
sobre su admisibilidad en el derecho chileno................................  195
Ricardo Saavedra Alvarado
Los bemoles de la protección de la vivienda familiar en Chile.....  209
Carolina Salinas Suárez
Índice III

Página

El cuidado de los hijos y su repercusión en el derecho de ali-

mentos............................................................................................ 225
Susan Turner Saelzer

Segunda Parte
Bienes
Las acciones reivindicatorias del comunero y del propietario
de cuota e n el Código Civil............................................................  239
Marcela Acuña San Martín
Las consecuencias sustantivas del procedimiento monitorio
aplicable al simple precario: ¿una reconfiguración de su régi-
men jurídico?.................................................................................  257
Jaime Alcalde Silva
La oposición en el Decreto Ley Nº 2.695 de 1979: notas críticas
a su regulación y sus consecuencias prácticas...............................  269
Claudia Bahamondes Oyarzún
La purga del derecho de conservación ambiental: algunas notas
y críticas s obre su configuración sustantiva, procesal y registral......  285
Emilio José Bécar Labraña
La hipoteca con cláusula de garantía general es una caución no
accesoria: d emostración y consecuencias......................................  305
Bruno Caprile Biermann
La prescripción extraordinaria de un inmueble no inscrito a
nombre del prescribiente................................................................  331
Patricio Carvajal Ramírez
El antecedente que justifica la detentación material en la acción
de precario ante la Corte Suprema: el síntoma, el diagnóstico
y la cura..........................................................................................  351
Íñigo de la Maza Gazmuri
La hipoteca de cosa futura en la nueva ley de copropiedad
inmobiliaria y sus problemas.........................................................  373
Fabián Elorriaga de Bonis
IV Índice

Página

No siempre querer es poder: la extensión de la calificación

registral y la protección d e la propiedad indígena.........................  385
Arturo Ibáñez León
Accesión de mueble a inmueble (inciso primero del artículo 669
del Código Civil chileno): ¿enriquecimiento injusto o enrique-
cimiento impuesto?........................................................................  401
Patricia Leal Barros
Un acercamiento a las consecuencias civiles del abandono de
bienes muebles...............................................................................  411
Pamela Mendoza Alonzo
La modificación de la resolución que concede la posesión efec-
tiva y su inscripción en el registro conservatorio: una respuesta
desde la publicidad y la legitimación registral...............................  421
Yasna Otárola Espinoza
Tres deudas del precario: la posesión inscrita, la propiedad y
el tiempo.........................................................................................  431
Esteban Pereira Fredes
La naturaleza cautelar de la querella de amparo y otras cues-
tiones q ue inciden e n su ejercicio..................................................  447
Ruperto Pinochet Olave
Más vale un mal acuerdo que un peor juicio divisorio: influencia
de la normativa urbanística en las particiones arbitrales............... 465
Gian Franco Rosso Elorriaga

Tercera Parte
Obligaciones y Contratos

Regla del artículo 2003 Nº 2 del Código Civil y su aplicación

en los contratos de construcción de obra a suma alzada en si-
tuaciones de crisis o ¿cuándo nos atrevemos a usar el Código
Civil?..............................................................................................  487
Laura Albornoz Pollmann
Índice V

Página

Las cartas de patrocinio o comfort letters “fuertes”: algunas

consideraciones dogmáticas...........................................................  503
Jorge Baraona González
La revocación dentro de la teoría general del contrato..................  515
Rodrigo Barcia Lehmann
Imposibilidad fortuita en el derecho de contratos..........................  527
Enrique Barros Bourie -

La teoría de la diferenciación como punto de partida para el

estudio del derecho de enriquecimiento injustificado. Tipos de
condictio y su régimen jurídico en el Código Civil.......................  551
Sebastián Nicolás Campos Micin
La determinación del cumplimiento o no de las condiciones:
debate antiguo y presente...............................................................  575
Carmen Domínguez Hidalgo
Consecuencias civiles de la introducción del procedimiento
monitorio para cobro de pago de rentas en la Ley Nº 18.101
sobre arrendamiento de predios urbanos, en especial para el
ejercicio de la acción resolutoria por no pago de rentas................  593
Juan Ignacio Contardo González
Las mejoras efectuadas en el inmueble arrendado ante la expro-
piación y la protección del interés del arrendatario: elementos
para la discusión.............................................................................  603
Pablo Cornejo
El lugar de la autonomía relacional y la inclusión en el derecho
de los contratos. Una crítica a las nociones hipervulnerabilidad
y débil jurídico...............................................................................  621
Yerko Cubillos Román
Artículo 1470 Nº 3 del Código Civil ¿interpretación restrictiva
de los actos o de las solemnidades?............................................... 645
Rodrigo Fuentes Guíñez
Las facultades disminuidas del deudor como situación diversa,
pero similar a la notoria insolvencia..............................................  659
Pedro Antonio Goic Martinic
VI Índice

Página

El “arrendamiento abusivo” en clave de derecho civil..................  679

Juan Luis Goldenberg Serrano
Las reglas de interpretación del Código Civil ante el artículo 2º
ter de la Ley Nº 19.496..................................................................  697
Patricio Lazo González
Las cláusulas abusivas en la contratación civil: un intento de
formulación en el derecho civil chileno y determinación de la
tutela de la parte débil....................................................................  715
Patricia Verónica López Díaz
Hacia una visión equilibrada de la idea de equilibrio contractual
en los contratos civiles y comerciales............................................  733
Rodrigo Momberg Uribe
¿Por qué la Corte Suprema no aplica el artículo 1936 del Código
Civil?..............................................................................................  743
Gonzalo Montory Barriga
Dos posturas acerca del consumidor empresario en Chile.............  761
María Elisa Morales Ortiz
Los remedios de autoayuda en el derecho contractual chileno......  773
Alberto Pino Emhart
Sobre la eficacia de las “cláusulas de integridad” en relación
con algunas reglas de interpretación de los contratos del Código
Civil chileno...................................................................................  783
Francisco Rubio Varas
Consumidor hipervulnerable o de vulnerabilidad agravada en
el derecho chileno..........................................................................  795
Mauricio Tapia Rodríguez
Algunas cuestiones relativas al arrendamiento de inmuebles
celebrado a través de la plataforma digital Airbnb........................  809
Álvaro Vidal Olivares
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determi-
nar s u naturaleza y función............................................................  825
Nathalie Walker Silva
Acuerdos preliminares de negociar de buena fe............................  843
Isabel Margarita Zuloaga Ríos
Índice VII

Página

Cuarta parte
Responsabilidad civil
El vínculo de subordinación y dependencia en la responsabili-
dad del empresario por hecho ajeno como mecanismo articu-
lador del riesgo...............................................................................  875
Cristian Aedo Barrena
Dos problemas en torno a la pérdida de la oportunidad en Chile......  897
Rodrigo Barría Díaz
Algunas cuestiones derivadas de la convivencia de regímenes
de responsabilidad e n el contrato de transporte aéreo...................  913
María Graciela Brantt Zumarán
La doctrina de la pérdida de la chance: (ab)usos alternativos.......  927
Hugo A. Cárdenas Villarreal
Configuración, naturaleza y extensión de la obligación surgida
como consecuencia de los daños causados en estado de nece-
sidad...............................................................................................  945
Carlos Céspedes Muñoz
Indemnización del daño moral de la víctima inconsciente............  959
Eduardo Court Murasso
El buen padre de familia como estándar de diligencia: ¿un
estereotipo obsoleto? Análisis comparado.....................................  973
Carolina Devoto Berriman- Ignacio Seguel Cañas
La acción popular preventiva del artículo 2333 en favor de
personas determinadas...................................................................  991
Carlos Andrés Domínguez Scheid
Causalidad en casos de responsabilidad por productos far-
macéuticos defectuosos. La experiencia norteamericana y su
posible aplicación en Chile............................................................  1011
Miguel José Dibarrart Ferrada
Daños ocasionados por sistemas inteligentes complejos y de
alto riesgo ante la responsabilidad civil extracontractual ¿quién
responde? Dos propuestas desde la legislación civil vigente.........  1029
Felipe Diez Ringele
VIII Índice

Página

Sobre la indemnización de dos y hasta cinco veces el valor de

la o las facturas objeto de las infracciones establecidas en el
inciso final del artículo 4º de la Ley Nº 19.983: operatoria de
un particular caso de daño punitivo o pena privada.......................  1049
José Luis Diez Schwerter
La indemnización extracompensatoria del artículo 53 C letra c)
de la Ley s obre Protección de los Derechos de los Consumidores......  1071
Gabriel Hernández Paulsen
Garantía legal y acción indemnizatoria: ¿son resarcibles los
daños a causa del producto?...........................................................  1085
Erika Isler Soto
La responsabilidad postcontractual, elementos que la confi-
guran..............................................................................................  1103
Claudia Carolina Mejías Alonzo
Sobre el recurso a la denominada prohibición de regreso en un
contexto d e incerteza causal...........................................................  1119
Renzo Esteban Munita Marambio
Problematizando al estado de necesidad como causal de exo-
neración d e responsabilidad civil, a la luz del derecho chileno.....  1137
Pamela Prado López
Indemnización del daño futuro: ¿un paso adelante en la direc-
ción equivocada?............................................................................  1153
Joaquín Reyes Barros
La cláusula general de responsabilidad por hecho ajeno...............  1165
Lilian C. San Martín Neira
Cláusulas de limitación y exoneración de responsabilidad por
declaraciones e información precontractual...................................  1185
Adrián Schopf Olea
Culpa infraccional y dolo infraccional...........................................  1203
Juan Andrés Varas Braun

Cómo acceder a este libro digital a través de Thomson

Reuters proview.................................................................... 1215
 Prólogo

Es una alegría para el equipo organizador de las XIX Jornadas Nacio-

nales de Derecho Civil poder presentar este nuevo libro de la colección
de Estudios de Derecho Civil que, en esta ocasión, recoge los artículos de
72 profesores que fueron seleccionados para poder exponer en ellas tras
un proceso de arbitraje ciego de sus resúmenes. A ello se suma el exigente
deber de presentar públicamente la ponencia ante profesores y profesoras
de mucha experiencia y conocimiento. Como suele describirse en nuestra
disciplina, presentar una ponencia en nuestras Jornadas es como dar un
segundo examen de grado. Y este nivel de exigencia ha ido generando
interesantes debates tras la presentación de las ponencias a la vez que
permitiendo a cada participante aprender de los demás.
Para quienes estuvimos en la fundación de estas Jornadas, es un orgullo
constatar que todo lo que proyectamos con su instauración se ha vuelto
realidad. Ellas se han constituido en la instancia nacional en la que todo
civilista dedicado a la vida académica y, en especial a la investigación,
quiere estar y aportar. Además, en razón de la sabia regla que se acordó al
inicio que obliga a las Universidades situadas en Santiago a organizarlas
fuera de la capital, los días en que se desarrollan son un espacio único de
intercambio, de conocernos más y de forjar grandes amistades.
Las Jornadas son también una instancia única de traspaso generacional
de experiencia y sabiduría. Profesores jóvenes, que están recién iniciando
la vida académica, tienen oportunidad de conocer a los autores de libros
con los que fueron creciendo en el aprendizaje del Derecho Civil. Por su
parte, los profesores de larga trayectoria descubren con alegría cómo van
surgiendo nuevos talentos que aseguran que la disciplina seguirá teniendo
el nivel que se le reconoce en nuestro medio desde antaño.
2 Prólogo

En este caso, esa instancia se desarrolló en el Campus UC de Villarrica

los días 27, 28 y 29 de abril de 2023, en unos intensos días de lluvia, al
borde de su precioso lago, en el Centro de Sustentabilidad que esa sede
alberga.
De los 99 resúmenes enviados debieron seleccionarse 72 que es el
número máximo acordado por el Consorcio Organizador de las Jornadas.
La selección se realizó, como es también norma, mediante arbitraje ciego
de profesores con experiencia en evaluación de proyectos y artículos. De
entre los 99 resúmenes presentados, 27 lo fueron de profesoras y quedaron
aceptadas 25. De este modo, el 92,6% de las presentadas por las profesoras
fueron aceptadas y el 68% de las de los profesores. Esto es, sin duda, una
buena noticia en una disciplina tradicionalmente desarrollada por varones
y, desde luego, muestra un gran cambio en torno a la realidad que existía
cuando partimos hace 19 años.
En cuanto al contenido, este libro comprende artículos que abarcan las
grandes áreas temáticas del Derecho Civil, esto es, el derecho de la per-
sona, de los bienes, obligaciones, contratos. A ellas se suma un área más
especializada como es el derecho de la responsabilidad civil, que viene
desde hace varios años constituyéndose en la materia específica que atrae
el mayor número de trabajos, demostrando con ello su importancia y el
desarrollo que ha alcanzado en nuestro sistema jurídico. Los autores son
académicos de todo Chile y de diversas trayectorias, lo que es un motivo
de inmenso orgullo. Esta pluralidad de origen constituye una riqueza en
el análisis jurídico y nos muestra como un cuerpo nacional de civilistas
y no sólo de quienes viven en la capital, como suele suceder en muchas
disciplinas en nuestro país.
En los días anteriores a las Jornadas nos dejó uno de los más destaca-
dos civilistas, don Jorge López Santa María, reconocido profesor y autor,
maestro de otros valiosos académicos. Durante esos días hubo un espacio
para agradecer por su gran aporte a nuestra disciplina y por el privilegio de
muchos de haber sido formados por él y de otros por haberlo tenido como
amigo o simplemente haberlo conocido. En este libro queremos sumar otro
público agradecimiento y reconocimiento a través de la reseña escrita por
uno de los editores del mismo: el Profesor Jaime Alcalde Silva.
El éxito de las XIX Jornadas que coronan su aporte con este libro es
ciertamente el resultado de muchos a quienes corresponde agradecer.
Desde luego, del Comité organizador de estas Jornadas que, además
corresponde a los que hemos trabajado en la edición de este libro. Re-
Prólogo 3

salto, como Presidenta de ese Comité y Directora del Departamento de

Derecho Privado en el momento en que se realizaron, el inmenso trabajo
y compromiso de los Profesores Jaime Alcalde, Patricio Carvajal y Juan
Luis Goldenberg sin los cuales la tarea asumida habría sido imposible. El
mismo compromiso se ha dado en la edición de este libro y, aunque se
trata de académicos con una agenda copada de responsabilidades, ninguno
dejó de continuar en ella.
Especial agradecimiento al coordinador del Departamento de Derecho
Privado Fernando Eyzaguirre al tiempo de las Jornadas y a todos los pro-
fesores de nuestro Departamento que se sumaron activamente, de distintos
modos, para que las Jornadas fueran un éxito.
A ello ha de sumarse el agradecimiento a los numerosos ayudantes que
nos acompañaron en la organización de las Jornadas y a los que se sumaron
después en la tarea de edición de este libro: Juan Pablo Durán, Catalina
Inostroza, Isidora Lagos, Nicolás Lillo y Kathleen Muñoz.
Se añade a ello el apoyo recibido por la Pontificia Universidad Cató-
lica de Chile a través de las autoridades de nuestra Facultad y de la Sede
Villarrica de la Pontificia Universidad Católica de Chile que nos acogió.
A todos los que nos aportaron los recursos necesarios para el desarro-
llo de estas, tales como los estudios jurídicos Carey y Abogados, Claro y
Cía., Diez Schwerter Abogados, Contreras Velozo, Gandarillas Montt Del
Río Abogados, al Conservador de Bienes Raíces de Santiago y Segunda
Notaría de Santiago.
Agradecimiento también al Profesor Ángel Carrasco Pereira, Catedrático
de la Universidad de Castilla-La Mancha y consejero académico del estu-
dio Gómez-Acebo & Pombo quien dictó la conferencia inaugural titulada
“¿Necesitamos una regla rebus sic standibus para tiempos de pandemias
y tsunamis?”.
Agradecimientos especiales a cada uno de los autores de los artículos
que comprende este volumen por haber cumplido con el compromiso de
enviarlo tras las Jornadas, por la seriedad y originalidad de sus reflexiones.
Basta con revisar su índice para constatar que muchos de los temas que se
abordan intentan responder a nuevos o recientes problemas jurídicos rele-
vantes en nuestro país o cerrar unos que se han arrastrado por demasiado
tiempo y que, en un Derecho civil que se precie de querer dar respuesta
cierta y efectiva a los problemas de las personas, debiese resolver de forma
definitiva.
4 Prólogo

Y un inmenso agradecimiento a la Editorial Thomson Reuters por

el apoyo permanente que nos ha dado al Consorcio Organizador de las
Jornadas Nacionales de Derecho Civil al publicar los artículos a que dan
lugar las Jornadas en una edición impecable que ha ido conformando, en
los Estudios de Derecho Civil, la colección más longeva en Chile de una
disciplina jurídica y más aún de una disciplina unida por la aspiración de
ayudar, en el ámbito de su competencia, a dar una cada vez mejor protec-
ción a la persona en nuestro país.
Carmen Aída Domínguez Hidalgo
Presidenta
Consorcio Organizador
 In Memoriam
Jorge López Santa María (1942-2023)

A comienzos de 2023, el derecho civil chileno perdió a una de sus gran-

des figuras. La muerte se llevó a Jorge López Santa María (1942-2023),
uno de los iniciadores de lo que se podría denominar la “escuela moderna”
de la disciplina y un indiscutido renovador del derecho de contratos.
Jorge López nació el 9 de octubre de 1942 en Viña del Mar. Cursó sus
estudios de Derecho en la Pontificia Universidad Católica de Valparaíso,
donde fue el mejor alumno de su promoción. Se licenció con una memoria
de prueba titulada Interpretación y calificación de los contratos frente al
recurso de casación, publicada por la Editorial Jurídica de Chile en 1965
(Santiago, 133 pp.). Ese año contrajo matrimonio con Mirella Magnasco
Tassara, también abogada, con quien tuvo tres hijos: Macarena, Jorge y
Sebastián. De inmediato, continuó con el doctorado en Derecho en la
Universidad de París, grado que obtuvo a finales del turbulento 1968. Su
tesis versó sobre los sistemas de interpretación contractual y fue dirigida
por Jacques Flour (1907-1979). En 1971, tras su regreso a Chile, la versión
castellana de este trabajo se publicó por las Ediciones Universitarias de
Valparaíso (Los sistemas de interpretación de los contratos, Valparaíso,
221 pp.).
Nacía así una nueva etapa de la doctrina civil. Si bien existían algunos
profesores chilenos que se habían doctorado antes, como Alejandro Álvarez
(1868-1960) y Luis Barriga (1895-1978), ambos con tesis en derecho civil
defendidas en la Universidad de París (1899 y 1930, respectivamente),
Jorge López pertenece a un grupo nuevo y distinto. Éste estaba integrado
por jóvenes abogados que se doctoraron con el propósito de aplicar el
método aprendido en el extranjero al análisis del derecho civil patrio, lo
que se refleja en una abundante producción durante las décadas siguientes,
6 In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023)

con varias obras que se han convertido en clásicos de la literatura jurídica

chilena.
Con ellos se produce el nacimiento de la “escuela moderna” de la disci-
plina, término que Aurelio Meléndez (1927-2018) empleó para denominar
a los profesores que, con Joaquín Garrigues (1899-1993) como pionero,
llevaron a cabo la renovación del derecho comercial en España después
de la Guerra Civil. Para el derecho civil chileno, esta escuela tiene como
precursores a tres profesores provenientes de universidades regionales
con una larga y feraz trayectoria. Se trata del citado Jorge López, y de los
profesores de la Universidad de Concepción Ramón Domínguez y Daniel
Peñailillo, quienes se doctoraron en las Universidades de Toulouse (1967)
y Complutense de Madrid (1971), respectivamente.
Después vendrían varios otros, como el poligráfico Alejandro Guzmán
Brito (1945-2021) en la Universidad de Navarra (1974), hasta que los
estudios de doctorado se comenzaron a generalizar desde 1981, merced
a la beca presidente de la República. En la década de 1990, la fisonomía
del derecho civil se vuelve más densa y la producción aumenta exponen-
cialmente. La creación de los primeros programas de doctorado en Chile
a partir de 2001 y de un consorcio de universidades en 2005 para volver
a celebrar cada año las Jornadas Nacionales de Derecho Civil, nacidas en
1989, dieron el impulso definitivo para esta nueva etapa. Los resultados
están a la vista.
Jorge López fue un actor decisivo en este proceso de renovación, como
profesor en varias universidades. Además de la Pontificia Universidad
Católica de Valparaíso, enseñó en las Universidades de Chile, Valparaíso
y Adolfo Ibáñez. Fue asimismo conferenciante invitado de la Universidad
de París II (Panthéon-Assas). Entre 1990 y 1995 fue el primer decano de
la Facultad de Derecho de la Universidad Adolfo Ibáñez, por entonces
sólo con sede en Viña del Mar, donde impulsó en la década siguiente una
innovadora Revista de Derecho centrada en el análisis de la jurisprudencia
más relevante dictada en el país. En esta labor docente forjó a innumerables
generaciones de abogados, que siempre destacaron su autoridad, claridad
y excelencia académica. Con su voz grave y profunda, acompañado de un
viejo código lleno de anotaciones, iba desgajando las distintas materias de
derecho civil, sin importar cuán complejas fueran, mientras caminaba por
la sala de clases. Riguroso y dedicado, supo introducir ideas innovadoras
en la docencia y las evaluaciones.
In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023) 7

Entre las múltiples actividades de Jorge López se cuentan los cursos

de especialización en derecho privado y de enseñanza del derecho e in-
vestigación jurídica, que siguió en las Universidades de Roma y Nueva
York, respectivamente. Fue miembro del Consejo Superior de la Ponti-
ficia Universidad Católica de Valparaíso, el primer Consejo Nacional de
Televisión, el Centro de Docencia e Investigación Jurídica, la Sociedad
Internacional de Legislación Comparada, la Asociación Henri Capitant
de Amigos de la Cultura Jurídica Francesa, el Servicio de Investigación
Jurídicas Comparadas del Centro Nacional de la Investigación Científica
de Francia (CNRS), el Centro de Arbitraje y Mediación de la Cámara de
Comercio de Santiago, y la Sección Valparaíso de la Academia de Ciencias
Sociales, Políticas y Morales del Instituto de Chile. En esta última ingresó
como miembro correspondiente el 11 de mayo de 2006 con el discurso
“Valparaíso y sus benefactores”, siendo recibido por Agustín Squella, un
porteño de arraigada querencia.
Además de las ya mencionadas obras provenientes de su memoria de
prueba y su tesis doctoral, Jorge López fue autor de otros dos libros. En
1978 publicó Obligaciones y contratos frente a la inflación (Santiago, Edi-
torial Jurídica de Chile, 232 pp.) donde aborda un problema que se había
vuelto acuciante debido al proceso de inflación crónica que vivió el país
entre 1945 y 1989. El libro tuvo un gran éxito de ventas y contó con una
segunda edición en 1980. Ese mismo año se publicó también en francés
por las Ediciones del CNRS, con prólogo de Denis Tallon (1924-2013),
profesor de la Universidad de París II (Panthéon-Assas) y director del
Instituto de Derecho Comparado.
Sin embargo, el mayor legado de Jorge López es la obra que aborda
la parte general del derecho de contratos, publicada por primera vez en
1986 (Los contratos. Parte general, Santiago, Editorial Jurídica de Chile,
465 pp.). Conocido como Los contratos, este libro se ha convertido en un
clásico indiscutido en la materia, tanto en Chile como en el extranjero, de
lo que dan cuenta las profusas referencias que se hacen a él en las senten-
cias de los tribunales superiores de justicia y, sobre todo, las seis ediciones
que ha tenido en estas casi cuatro décadas (1998, 2005, 2010 y 2017; las
dos últimas con la editorial Thomson Reuters). Desde la sexta edición,
el libro figura en coautoría con Fabián Elorriaga De Bonis, su ayudante,
amigo y por muchos años cercano colaborador, quien siguió los pasos del
maestro como profesor de derecho civil en la Universidad Adolfo Ibáñez,
8 In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023)

después de doctorarse en la Universidad de Navarra (1994). Este último

había cumplido ya, para la quinta edición, el cometido de actualizar la obra,
haciéndose cargo de las novedades que había traído consigo la tendencia
comparada de modernización del derecho de contratos.
Esta obra supuso una verdadera “revolución científica” en la materia.
Durante más de un siglo, los planes de estudio reservaban el segundo curso
de la asignatura de derecho civil para la enseñanza del derecho de las obli-
gaciones, que comprendía una parte general y otra especial dedicada a las
distintas fuentes, con énfasis en el estudio pormenorizado de cada uno de los
contratos regulados por el Código Civil. Dentro de este esquema, la teoría
general del contrato y la responsabilidad extracontractual eran apéndices en
los que no se profundizaba demasiado. De hecho, el libro sobre esta última
materia publicado en 1943 por Arturo Alessandri Rodríguez (1895-1970)
es fruto de uno de los cursos de derecho civil comparado y profundizado
que se impartían en el quinto año de la carrera, donde se desarrollaban las
explicaciones referenciales (usualmente no más de cinco clases) que se le
dedicaban a la materia durante el segundo año de la asignatura.
La forma de enseñar el derecho de obligaciones experimentó un giro
profundo con la publicación en 1971 de la célebre obra de René Abeliuk
(1931-2014) dedicada a esta materia, que cuenta ya con seis ediciones (la
última de ellas en 2014 por la editorial Thomson Reuters, con 1495 pp.).
En Las obligaciones se observa un nuevo esquema expositivo y, también, el
tratamiento de figuras hasta entonces desconocidas en Chile. Algo similar
ocurrió con Los contratos de Jorge López, donde en parte se refunden una
serie de trabajos que habían sido publicados entre las décadas de 1970 y
1980 en distintas revistas jurídicas, principalmente aquella editada por la
Pontificia Universidad Católica de Valparaíso. La teoría general del contrato
se convirtió así en un elemento importante del estudio de esta materia,
que da sentido y estructura el análisis tanto de las figuras contractuales
típicas como de otras que la práctica ha ido desarrollando, explicando sus
problemas y consecuencias. Iñigo de la Maza señala, reseñando la sexta
edición de la obra capital de López, que ella pertenece al género de los
libros indispensables. Revisten esa calidad aquellos que, “una vez que
entran en circulación, determinan que consideremos de una forma distinta
el fenómeno que tratan”.
El esquema seguido por Jorge López es innovador, si se compara con
obras semejantes que existían en el derecho comparado. Por ejemplo,
In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023) 9

los trabajos de Francesco Messineo (1886-1974), Christian Larroumet

(1939-2021) y Luis Díez Picazo (1931-2015), aparecidos en 1944, 1969 y
1972, respectivamente, incluyen un tratamiento conjunto de las cuestiones
generales de la contratación y de aquellas que forman parte de la teoría del
negocio jurídico. Algo similar se observa en Derecho de contratos de Ángel
Carasco Perera, publicado por primera vez en 2010, que incluye además
de esas materias el cumplimiento e incumplimiento contractual. Distinta
es la aproximación de Gino Gorla (1906-1992), que aborda el contrato
bajo un enfoque comparatista y centrado en los problemas que envuelve
la figura. También se diferencia de la matriz habitual de los tratados de
derecho anglosajón (Anson, Atiyah, Cheshire, Fifoot y Furmston, Treitel,
etc.), que incluyen materias que para el derecho continental son propias
del ámbito de las obligaciones. Asentado en la idea de que el contrato
cumple sobre todo una función económica y social, Jorge López abordó
la materia de una manera didáctica y documentada, con un lenguaje claro
y de fácil lectura. La exposición dogmática no olvida el diálogo con la
doctrina y la jurisprudencia, y tampoco la debida consideración histórica
y geográfica del fenómeno contractual, como recuerda Íñigo de la Maza
en su citada recensión.
Los contratos está dividido en cinco partes. La primera de ellas se dedica
a la noción de contrato, incluyendo el análisis de su concepto y funciones, el
origen histórico y el acercamiento comparado. La segunda parte disecciona
las clasificaciones y categorías contractuales, tanto de reconocimiento legal
como de creación doctrinal. La tercera parte se ocupa de los principios
fundamentales de la contratación, donde destaca la profundidad que dedica
a la fuerza obligatoria del contrato, el efecto relativo y sus excepciones,
y la aplicación de la buena fe durante todo el itinerario contractual, desde
los tratos preliminares hasta las relaciones posteriores a la terminación del
contrato. La cuarta parte vuelve sobre una de las líneas de investigación
más queridas del autor y a la que había dedicado su memoria de prueba y
su tesis doctoral: la interpretación contractual. En ella se estudian la inter-
pretación subjetiva, las condiciones del proceso hermenéutico, las reglas
para acometerlo, la crítica al sistema subjetivo, la interpretación objetiva
de los contratos y los problemas de interpretación y calificación contrac-
tual en sede de casación en el fondo. Por último, la quinta parte analiza
tres efectos de los contratos sinalagmáticos: la excepción de contrato no
cumplido, la resolución por incumplimiento y la teoría de los riesgos. A
10 In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023)

esta última dedica el tratamiento más exhaustivo hasta ese momento. Años
después, la posta sobre esta materia sería asumida por Fabián Elorriaga,
con ocasión de los estudios de reforma de los Códigos Civil y de Comercio
que impulsaba la Fundación Fernando Fueyo y cuyos resultados fueron
publicados parcialmente por la Editorial Jurídica de Chile.
Jorge López fue autor de más de 70 artículos, colaboraciones en obras
colectivas y comentarios de sentencia, los que abordan distintas materias
del derecho privado patrimonial, desde aquellas relacionadas con el derecho
de las obligaciones y contratos hasta el derecho societario y la sucesión
por causa de muerte, aunque sin excluir cuestiones sobre interpretación de
la ley o el sentido de la equidad natural. Muchos de esos textos tienen un
enfoque práctico, pues provienen de los innumerables informes en derecho
y sentencias arbitrales que redactó durante sus más de 50 años de ejercicio.
Durante la década de 1980 impulsó asimismo un grupo de trabajo para la
reforma del Código Civil, que por razones ajenas no prosperó.
Fuera de su dilatada trayectoria académica, Jorge López ejerció la profe-
sión de manera intensa. Fue un destacado y requerido abogado, informante
en derecho y árbitro nacional e internacional (en Alemania, Argentina, Es-
paña y Francia), lo que le valió ser reconocido con el premio a la excelencia
profesional otorgado por el Colegio de Abogados de Valparaíso en 2020.
Célebres fueron sus alegatos ante la Corte de Apelaciones de Valparaíso
y la Corte Suprema, como aquellos referidos a las causas de la sucesión
Vergara y el Terminal Pesquero de Portales, así como los primeros juicios
donde se reconoció la responsabilidad del Estado por falta de servicio y
por violación a la garantía de la intimidad.
Jorge López murió de cáncer en la madrugada del 22 de enero de 2023.
En las XIX Jornadas Nacionales de Derecho Civil, celebradas los días 27,
28 y 29 de abril de ese año en Villarrica, la comunidad jurídica le rindió
un homenaje en reconocimiento de su dilatada y fructífera trayectoria. Él
había sido uno de los impulsores de este encuentro, que se celebró por
primera vez en las Termas de Jahuel durante los días 17, 18 y 19 de agosto
de 1989 a impulso de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile
y en homenaje a tres de sus grandes profesores: Avelino León Hurtado
(1913-1984), Manuel Somarriva Undurraga (1905-1988) y Carlos Ducci
Claro (1913-1986). También fue recordado por las distintas universidades
a las que perteneció y por el Instituto de Chile.
In Memoriam Jorge López Santa María (1942-2023) 11

Como testimonio en estas actas, vayan estas líneas a la memoria de un

maestro que seguirá vivo en sus obras, donde podremos continuar apren-
diendo de sus siempre útiles enseñanzas sobre el derecho de contratos.
Como escribió Italo Calvino, “un clásico es un libro que nunca ha termi-
nado de decir lo que tiene que decir”. Los contratos sin duda revisten esa
calidad y forman parte de lo mejor del acervo jurídico chileno. Cada nueva
lectura (y serán muchas) nos permitirá descubrir algo nuevo.

Jaime Alcade Silva

Profesor Asociado de Derecho Privado
Pontificia Universidad Católica de Chile
 La inoponibilidad: algunos aspectos importantes
para determinar su naturaleza y función

Nathalie Walker Silva *

1. El escaso estudio de la inoponibilidad

y sus consecuencias prácticas

Si bien, a la fecha, existen en Chile lúcidos trabajos en torno a algunos

aspectos específicos en materia de inoponibilidad,1 todavía falta mucho
camino por recorrer para lograr un análisis satisfactorio de la institución,2
que permita revisitar –y, quizá, sustituir– los cánones presentes en los
clásicos trabajos de Daniel Bastian, y de Alberto Baltra, escritos ambos
en la primera mitad del siglo XX y ambos denominados de forma similar.3
La monografía escrita por Baltra contiene una extensa revisión de los

*
Doctora en Derecho. Profesora de Derecho Civil, Facultad de Derecho de la Universi-
dad Andrés Bello. Dirección postal: Bellavista 0121, Providencia, Santiago de Chile. Correo
electrónico: [Link]@[Link].
Este trabajo forma parte del Proyecto Fondecyt de iniciación en investigación Nº 11.230.097,
titulado “La inoponibilidad como mecanismo general de protección a los terceros frente a ne-
gocios que les perjudican”, del cual la autora es investigadora responsable.
1
Entre esos trabajos destacan, especialmente: Vidal (2006), pp. 51-85; Pizarro (2007),
pp. 551 a 567; Aedo (2011), pp. 21-50; Henríquez (2012), pp. 513-522; Brantt (2015),
pp. 59-117; Vidal y Brantt (2015), pp. 617-643; Barcia y Rivera (2019), p. 97.
2
En esa orientación, cabe reconocer el reciente esfuerzo sistematizador de Llulle y
Arévalo (2023).
3
El texto de Daniel Bastian (1927) está escrito en francés y corresponde a su tesis doctoral.
Lleva por título original: Essai d’une théorie générale de l’inopposabilité. Alberto Baltra,
por su parte, siguió de cerca el estilo y la sistematización de Bastian, plasmados en el texto
recién mencionado. El libro de Baltra corresponde a su tesis de licenciatura en Derecho y se
denomina Ensayo de una teoría general de los actos inoponibles [Baltra (1935)].
826 Nathalie Walker Silva

casos de inoponibilidad pesquisados por el autor en el texto del Código

Civil chileno y en algunas leyes especiales. Sin embargo, este libro fue
publicado en 1935 y abarca únicamente el estudio de la inoponibilidad en
los negocios jurídicos, sin extenderse al terreno de las situaciones jurídicas.
La ausencia de estudios sistemáticos y actualizados en la materia ha
impedido arribar a un acuerdo en torno a la naturaleza jurídica de la inopo-
nibilidad y, como consecuencia, ha dificultado la delimitación de su ámbito
de aplicación, las formas en que ella se manifiesta y los principios que la
inspiran. Dicha ausencia tampoco se condice con su importancia práctica.
En efecto, la inoponibilidad ha tenido un desarrollo mayoritariamente ju-
risprudencial, el que se ha configurado a fuerza de necesidad: en el terreno
de la litigación, en varios casos, se ha convertido en la única vía existente
para proteger a terceros frente a la suscripción de contratos celebrados
en su perjuicio.4 Así, en donde no hay ley ni remedio que proteja a los
terceros, los tribunales emplean la inoponibilidad como una herramienta
útil para la tutela a los intereses de aquéllos. Esto ha ocurrido, por ejemplo,
en el ámbito de la declaración provisoria de un bien familiar que recae
sobre un bien raíz (art. 141, inciso 3º del Código Civil): si bien la ley no
exige ninguna publicidad para que dicha declaración afecte a los terceros,
se ha fallado que éstos no se verán afectados mientras no se verifique la
subinscripción al margen de la inscripción de dominio respectiva.5 Sin
perjuicio de que este modo de proceder pueda resultar discutible, permite
visualizar que el trabajo jurisprudencial en la materia, en ciertas áreas, ha
sido más efectivo y concreto que el avance doctrinario.
Lo recién descrito se conecta con un problema práctico importante,
consistente en la posibilidad de invocar la inoponibilidad fuera de los
casos específicamente regulados en la ley. La doctrina chilena ha tratado
escasamente el punto,6 siendo los tribunales quienes han extendido la
aplicación de aquélla a situaciones no expresamente previstas, en atención
a la necesidad de proteger a los terceros de la indefensión provocada por
ignorar la existencia de ciertas situaciones o negocios. En tal sentido, la falta
de un estudio integral del instituto por parte de la doctrina ha contribuido

Romero Seguel (2011), p. 263. Es lo que ha ocurrido, a modo ejemplar, con los
4

casos de infracción a la buena fe registral, que se han resuelto por la vía de la inoponibilidad.
5
Véase, a modo ejemplar, Chicharro S.A. con Andrade (2003).
6
Una calificada excepción está dada por Vidal y Brantt (2015), pp. 639-640.
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 827
su naturaleza y función

a esta exploración jurisprudencial –efectuada casi en forma intuitiva– al

no existir un sustrato dogmático sólido.
Otro problema que se evidencia es el de la suerte que corre un grupo
importante de terceros involucrados en la contratación: los terceros subad-
quirentes de una cosa que sea objeto de un negocio inoponible respecto
de un tercero –como ocurre en la adquisición a non domino–.7 En este
sentido, si bien hay consenso en que la inoponibilidad existe para proteger
a los terceros, no resulta tan claro determinar a cuáles terceros se ampara
en el caso señalado. Es un tema complejo de resolver, porque los terceros
involucrados en la situación descrita detentan intereses contrapuestos y es
preciso decantarse por la protección de unos u otros.
Asimismo, se plantea una dificultad de gran relevancia: al no existir
consenso en torno a qué es la inoponibilidad –¿es una sanción?, ¿es una
técnica protectora?, ¿es otra cosa?– tampoco se tiene claridad respecto
de sus características o si opera con idéntica función en todos los casos;
ni existe acuerdo para determinar la forma en que se relaciona con otros
remedios que el ordenamiento provee a los terceros para protegerse de
situaciones jurídicas o negocios que les sean perjudiciales.8

2. Dificultades para determinar qué es la inoponibilidad

Con frecuencia, la doctrina y jurisprudencia chilena han visto en la

inoponibilidad una sanción de ineficacia de los negocios que no cumplen
con ciertos requisitos que la ley dispone en forma expresa.9 En efecto,

7
Este problema se menciona, dejándose planteado para una posterior revisión. Una
calificada excepción está dada por Vidal y Brantt (2015), p. 641.
8
A modo ejemplar, en el –a estas alturas– antiguo fallo Waugh con Bacquel y otro
(1961), la Corte de Apelaciones de Concepción declaró que la nulidad y la inoponibilidad no
son sanciones incompatibles entre sí.
9
Véase, al respecto, Alessandri y Somarriva (1942), tomo IV, pp. 283-293; León (1963),
p. 33; Romero Seguel (2011), p. 251; Vial (2015), p. 221. En esta materia, como en muchas
otras, existe una clara y contundente influencia de Arturo Alessandri Rodríguez, tanto en la
doctrina chilena como en los fallos de nuestros tribunales. Respecto de estos últimos también
es preciso reconocer que hay avances, como el contenido en la sentencia Transportes Aerosur
Limitada con Ewos Chile Alimentos Limitada y otros (2016), considerando 6º, que señala que:
“la inoponibilidad es una figura independiente de la validez, instituida con la mira de proteger
a determinados terceros de los efectos de un acto o contrato en que no han tenido intervención,
828 Nathalie Walker Silva

ha sido con frecuencia encasillada dentro de la ineficacia de los negocios

jurídicos, particularmente, dentro de la ineficacia en sentido estricto. Esta
es la noción clásica francesa –seguida también por la doctrina española–
para la cual constituye una más de las categorías de ineficacia.10 Otra co-
rriente, también clásica, fue la adoptada por la doctrina alemana de inicios
del siglo XX, que la concebía como una ineficacia subjetivo-relativa, que
se postulaba como reemplazo de la noción de nulidad relativa, concepto
vilipendiado y tachado de “absurdo” en su momento.11
La configuración de la inoponibilidad una sanción de ineficacia origina
un problema interpretativo relevante, fundamentalmente, por dos razo-
nes. En primer lugar, porque si se la concibe como una sanción, lo que
se hace es castigar a quien corresponda –generalmente las partes de un
contrato– por el incumplimiento de requisitos legales.12 En este orden de
cosas, el foco se traslada desde la protección a los terceros, a una conducta
u omisión desplegada por las partes de un negocio. En mi concepto, este
esquema resulta ser inadecuado porque, al regular los casos especiales de FUNDAM
inoponibilidad, la ley no ha tenido como fin último el castigo, sino que la ENTO
DEL INST
ponderación de la tutela de los derechos de las partes versus los intereses SEGÚN
de terceros que serán alcanzados por los efectos del acto, dando prevalen- WALKER,
cia a estos últimos, bajo determinados supuestos. Una segunda razón del QUE
problema interpretativo que genera considerar la inoponibilidad como una FLUYE
DE LOS
sanción es que nuestros tribunales –siguiendo a la doctrina predominante–13 CASOS
la consideran también como una ineficacia en sentido estricto y, por tanto, REGLAD
OS

por lo que podrá ser alegada por quien se vea perjudicado por este acto o contrato”; aunque,
acto seguido, el mismo fallo cita la clásica definición de Abeliuk, quien la sitúa en el marco
de las sanciones de ineficacia.
10
Véase, a modo ejemplar, Carrasco Perera (2010), pp. 662-663.
11
Oertmann (1929), pp. 65 y ss.
Esta noción está muy presente en el pensamiento de la doctrina clásica del negocio
12

jurídico. Así, Betti, por ejemplo, concibe la inoponibilidad como una forma de ineficacia
que impide oponer los efectos de un acto a los terceros cuando “las partes no han cumplido
respecto de él una carga o deber de legalidad que les incumbía” [Betti (1959), p. 351]. En
Chile, reitera esta idea Domínguez Águila (2014), p. 233.
Communis opinio representada por Abeliuk, quien piensa que: “la inoponibilidad es
13

sanción [...] contraria a los principios generales, por lo cual, no obstante, su amplia aplicación,
es de interpretación restrictiva. Es la ley la que priva de eficacia a un acto”. Abeliuk (2014),
p. 197.
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 829
su naturaleza y función

de interpretación restrictiva.14 Esto pone de manifiesto la incongruencia

en que incurren nuestros tribunales, porque, por un lado, conocen y citan
las categorías clásicas en que la doctrina suele clasificar la inoponibilidad;
pero –por otro lado–, al momento de juzgar, no la insertan dentro de la
serie de casos en que debiera enmarcarse (por ejemplo, las inoponibilidades
por falta de concurrencia),15 negándose a la posibilidad de subsumir ese
caso concreto en la tipología general porque no hay una norma particular
y expresa que proteja al tercero.
En forma más reciente, María Graciela Brantt ha concebido a la inopo-
nibilidad como un “mecanismo protector de los terceros”.16 Tal noción
me parece interesante como punto de partida a una reconfiguración del
estudio de la materia, y que podría extender su ámbito de aplicación de
modo general al Derecho civil y no solo al Derecho de familia, área en
donde está originalmente planteado.17
Al contrario de lo propuesto por la doctrina imperante, el concebir a la
inoponibilidad como un mecanismo general de protección a los terceros
introduce una nueva perspectiva para abordar esta materia, por cuanto
permite estudiarla de un modo integrador y por medio de los principios
generales que inspiran su inserción en el Derecho común. En apoyo a este
enfoque, cabe recordar que el rasgo distintivo del Derecho privado y es-
pecialmente el Derecho de los contratos es que éste, a diferencia de otras

14
A modo ejemplar, cito el fallo Promotora CMR con Rozas (2017) en la parte que dis-
pone que: “no obstante su amplia aplicación, la inoponibilidad es de interpretación restrictiva,
toda vez que es la ley la que, por su intermedio, priva de eficacia a un acto”, considerando 4º.
15
Cruzat con Cruzat (1993), considerando 8º.
16
Brantt (2015), p. 59. Esa noción se reitera en otro trabajo publicado ese mismo año:
Vidal y Brantt (2015), pp. 617-643.
17
En efecto, el concepto está acuñado y proyectado en el contexto de la regulación de
los efectos patrimoniales del matrimonio. Asimismo, la no consideración de la inoponibilidad
como una forma de ineficacia se explica en parte porque la autora sigue, en este punto, el
pensamiento de Luis Díez-Picazo y Antonio Gullón, quienes conciben la ineficacia prin-
cipalmente como una sanción. Es decir, como una reacción del ordenamiento jurídico ante
un negocio jurídico irregular. Esta irregularidad consiste en la discrepancia entre la realidad
(el negocio tal como ha sido realizado) y la tipicidad negocial (el negocio tal como ha sido
previsto por el ordenamiento), disconformidad que engendra la infracción a la normativa que
lo regula y que trae aparejada la correspondiente sanción de ineficacia. Bajo este prisma,
resulta coherente que las hipótesis de inoponibilidad de un negocio no constituyan formas de
ineficacia. Véase Díez-Picazo y Gullón (1995), Vol. I, p. 567.
830 Nathalie Walker Silva

ramas del Derecho, se ha configurado a través de principios generalmente

aceptados por siglos de elaboración y prueba.18
En concordancia con lo anterior, me parece razonable plantear que la
inoponibilidad es un mecanismo protector de los terceros que puede apli-
carse más allá de los supuestos estrictamente regulados en la ley, siempre
y cuando no se perviertan o desplacen las soluciones ya otorgadas por la
ley.19 Dicho de otra forma, considero que es viable hacer una interpretación
extensiva de los casos contemplados en la ley, con la finalidad de flexi-
bilizar sus contornos para una mejor protección de los terceros (ámbito
no regulado); cuestión que no implica, en caso alguno, un reemplazo o
desestimación de las soluciones ya vigentes en nuestro Derecho (ámbito sí
regulado). En esta línea, postulo la viabilidad de aplicar la inoponibilidad no
sólo a los casos expresamente regulados por la ley, sino también a aquellos
casos en que la celebración de esos negocios perjudique la situación de
esos terceros, en dos supuestos de carácter general: 1. Por haber adquirido
el tercero un derecho con anterioridad al negocio celebrado inter partes;
o 2. Porque el tercero está amparado por la apariencia de un estado de
cosas que lo condujo, racionalmente, a actuar de una determinada manera.
Esta aplicación más extensiva de la taxonomía legal se puede sustentar
en los principios generales del Derecho de protección a la apariencia,20 de
la buena fe y de la seguridad en el tráfico jurídico,21 todos los cuales permi-

18
Barcia (2010), p. 685.
Parte de la doctrina ha expresado sus aprensiones en tal sentido. A modo ejemplar,
19

Rodríguez (2018), p. 219.

En cuanto al principio de protección a la apariencia, Peñailillo lo enuncia como aquel
20

“en virtud del cual quien actúa guiándose por las situaciones que contempla a su alrededor debe
ser protegido si posteriormente se pretende que esas situaciones no existen o tienen caracte-
rísticas distintas de las ostensibles”. Peñailillo (2006), p. 54. Añade que este principio tiene,
en gran medida, su base en la buena fe y es una concreción de ella. Un ejemplo de protección
a la apariencia estudiado por nuestra doctrina es el referido al pacto de separación de bienes
efectuado con la intención de perjudicar a los acreedores. Así, se reconoce la frecuencia con
que dicho pacto y la posterior liquidación de la sociedad conyugal son efectuados para bur-
lar a los acreedores y empleados con otros propósitos igualmente reprochables Peñailillo
(1983), p. 160. En igual sentido Domínguez Águila (1984), p. 103. En forma más reciente,
el problema ha sido tratado por Aedo (2011), pp. 21-50.
El principio de la seguridad en el tráfico jurídico implica que, quien de buena fe celebre
21

un negocio fundado en la confianza razonable que, objetivamente, le suscite una situación

La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 831
su naturaleza y función

ten proteger a los terceros de las consecuencias de actos que no pudieron

conocer, en vista de que actuaron guiados por un determinado orden de
cosas o confiados en la coherencia de los actos de otras personas.22
La ampliación de la tutela a los derechos de terceros es necesaria aun
a falta de texto expreso y ella puede perfectamente fundarse –como se ha
expresado– en la aplicación de los principios generales de la buena fe, la
seguridad jurídica y la protección a la apariencia. No debe olvidarse, como
se evidenció en su momento, que hay pocas conductas tan constantes en
toda época y bajo cualquier legislación, como las que llevan al fraude.23
Y es, precisamente, en el ámbito del fraude en donde ha habido opiniones
doctrinarias y esfuerzos jurisprudenciales tendientes a reconocer la inopo-
nibilidad del negocio fraudulento a los terceros perjudicados, pese a que
no exista una regulación dada por la ley para esos casos.24

3. Dificultades para determinar

la función de la inoponibilidad

Tal como se indicó, el estudio de la inoponibilidad en Chile ha sido

escaso y de carácter fragmentario. El Código Civil, a la usanza de la épo-
ca de su dictación, reguló la inoponibilidad sin nombrarla.25 Tampoco la
define ni alude a su naturaleza jurídica. Se vale más bien de expresiones
similares, tales como “no podrán oponerse [los negocios]”,26 o “se mirarán

de apariencia creada o mantenida por otro, debe ser protegido, aunque de ello se derive un
sacrificio para el interés o derecho de otra persona [Díez-Picazo (2007), pp. 71 y 72].
22
Peñailillo (1983), p. 160.
23
Domínguez Águila (1991), p. 7.
24
López Santa María (2010), p. 326. Algo similar ocurre con las renuncias de dere-
chos, las cuales tienen como límite, entre otros requisitos, que no se hagan en perjuicio de los
derechos de terceros [Cano (1986), p. 69].
25
El Código Civil de 1855 no incorpora las expresiones “oponibilidad” o “inoponibili-
dad”. Éstas fueron añadidas a su articulado mediante modificaciones legales posteriores, como
ocurre –a modo ejemplar– con el texto de los artículos 225 y 226, en materia de filiación; o
con el art. 1337 Nº 10 inc. 3º, en materia sucesoria; o el art. 1757, referido a la administración
ordinaria de la sociedad conyugal.
26
Alessandri y Somarriva (1942), tomo IV, p. 285; Alessandri Rodríguez et al.
(1998), tomo II, p. 321; Veloso (2012), tomo I, p. 82; Troncoso y Álvarez (2014), p. 37.
832 Nathalie Walker Silva

como no ejecutados o celebrados” (art. 1701, inc. 1º) o “no producirán

efecto contra terceros” (art. 1707, inc. 1º).27
En un ensayo de síntesis de las nociones doctrinarias, es posible concluir
que se le concibe, en general, como una forma de ineficacia28 que tiene
lugar cuando las partes que han celebrado un contrato no pueden hacerlo
valer frente a terceros, usualmente por no haber cumplido un requisito
externo al acto exigido por la ley.29 Así, la concepción tradicional de la
inoponibilidad señala que, para proteger a los terceros, la ley asume la
irrelevancia del negocio respecto de aquéllos.30 En tal sentido, un contrato
inoponible es un contrato perfectamente válido, pero que, sin embargo,
no puede oponerse a ciertos terceros.31 En otras palabras, se le priva de

Una acertada explicación a la falta de regulación sistemática de la inoponibilidad

27

en los Códigos la otorga Ragel, al señalar que: “Los legisladores de los distintos países no
han concebido de forma unitaria la categoría jurídica de la inoponibilidad, dotándola de un
lugar sistemático apropiado en los diversos códigos civiles, ya que la figura en estudio se
ha desarrollado doctrinalmente con bastante posterioridad a los movimientos codificadores
[Ragel (1994), p. 245].
Se le suele considerar como una forma de ineficacia en sentido estricto, en cuanto priva
28

de efectos al acto respecto de los terceros. Pero hay autores como De Castro, que sostienen
que es más bien una figura de carácter general y no una ineficacia, ya que “no se deriva de una
intrínseca impotencia del negocio” [De Castro (2008), Vol. III, p. 531]. Es Windscheid quien,
en su Derecho de las Pandectas, acuña la expresión “ineficacia” (Unwirksamkeit) y concluye
que la expresión “invalidez” tiene un sentido más restringido que el de ineficacia, debido a que
observa que un negocio jurídico puede ser ineficaz sin que adolezca de un defecto de índole
interno que lo prive de valor [Windscheid (1930), p. 264]. Esta idea es complementada en
forma más reciente por José Antonio Martín, quien señala que la ineficacia tiene lugar por
causas extrañas a la estructura típica del negocio, ya sea que provengan de la voluntad de las
partes o de otras circunstancias [Martín Pérez (1995), p. 184].
Alterini (1998), p. 358; Albaladejo (1985), tomo I, Vol. II, p. 449; Mazeaud et al.
29

(1994), p. 298. Otros agregan que los terceros protegidos por la inoponibilidad serán aquellos
que tengan algún derecho adquirido con anterioridad a la celebración del contrato y que pudie-
ran verse afectados por éste [véase, al respecto, López Beltrán de Heredia (2009), p. 48].
Messineo (1954), tomo II, p. 500; Santoro Passarelli (1964), p. 320; Guggenheim
30

(1991), p. 80; Mazeaud et al. (1994), p. 298; Lacruz et al. (2005), p. 247.
31
Sobre la viabilidad de que opere en contratos nulos, véase Walker (2019), pp. 177
y 178.
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 833
su naturaleza y función

sus efectos respecto de los terceros –no les afecta–, pero dichos efectos
subsisten entre las partes.32
Una de las mayores dificultades para el estudio de la inoponibilidad es
que depende de otras nociones igualmente difusas y poco estudiadas. En
efecto, aquélla descansa ineludiblemente en el concepto de tercero y en
la amplitud o restricción con que se conciba el término. Suele destacarse
que la inoponibilidad es una herramienta de protección a los terceros. Esa
sería su función. Pero, ¿a cuáles terceros tutela? Es algo que no está del
todo claro, aunque, a raíz de la concepción clásica del estudio de estas
materias,33 existe consenso doctrinario en efectuar la distinción entre ter-
cero absoluto y relativo, vinculada a la también clásica doctrina del efecto
relativo de los contratos. En este orden de cosas, serán terceros absolutos
aquellas personas “totalmente extrañas al acto y que ni aún después de
su celebración pasan a tener relaciones jurídicas con los contratantes”,34
mientras que los terceros relativos serán quienes “si bien no fueron partes,
con posterioridad a la celebración del acto o contrato entran en relaciones
jurídicas con las partes”.35 El efecto relativo de los contratos, en tanto,
se ha entendido comúnmente implícito en lo dispuesto por el art. 1545 del
Código Civil y trae como consecuencia la restricción del efecto obligato-
rio sólo a aquellos sujetos de derecho que concurrieron con su voluntad
a celebrar el contrato.36 Pero, la distinción entre terceros absolutos y
terceros relativos no es suficiente por sí sola para explicar cómo opera
la inoponibilidad. En consecuencia y pese a que –de acuerdo al supuesto
en que se basa dicha diferenciación– habría terceros que resultarían más
propensos a ser alcanzados por los efectos del negocio, esto no implica
que no existan terceros extraños que estén interesados en evitar que dichos

32
Llambías (1997), p. 501; Parra Lucán (2004), p. 617; Troncoso y Álvarez (2014),
pp. 37 y 38.
33
Dentro de sus principales exponentes se encuentran Claro Solar (1979), tomo 12,
pp. 692-695; Ducci (2005), pp. 326 y 327.
34
Alessandri y Somarriva (1942), tomo IV, p. 283.
35
Alessandri y Somarriva (1942), tomo IV, pp. 283 y 284.
36
Pizarro (2007), p. 552. Este autor explica que nuestro Código Civil no recogió
expresamente el efecto relativo de los contratos, a diferencia del francés, que sí lo hizo en el
art. 1165. Con todo, ello no ha sido impedimento para entenderlo implícito en el art. 1545
[Pizarro (2007), p. 552].
834 Nathalie Walker Silva

efectos les alcancen, como ocurre con las llamadas inoponibilidades por
falta de concurrencia. En éstas, es precisamente un tercero totalmente
ajeno al acto quien, al verse afectado, reclama la tutela del ordenamiento
para evitar los efectos perjudiciales que el negocio pueda provocarle.37
Debido a la insuficiencia de la noción tradicional de tercero para explicar
su conexión con un contrato celebrado por otras personas es que, en los
últimos años, se ha ido perfilando una delimitación positiva del concepto
de tercero, que deja de considerarlo sólo en su vertiente negativa –el que no
es parte del contrato, el que nada aporta en ese ámbito– sino que lo valora
como un sujeto relevante, que puede verse favorecido o perjudicado por perjuicio
los efectos de un negocio y que, en este último caso, está legitimado para le da
ejercitar una acción tendiente a declarar la inoponibilidad.38 interés,
legitimaci
ón para
4. Relación entre oponibilidad e inoponibilidad hacer
valer la
Las dificultades expuestas se conectan con un asunto que parece ser más inop
sencillo de lo que es. Se trata de la necesaria distinción ontológica entre la
oponibilidad de un contrato –que, hoy en día, se identifica doctrinariamen-
te con la noción de efecto absoluto de los contratos– y la inoponibilidad
del mismo. Planteado esto de otra forma, conmina a preguntarse en qué
términos un contrato es oponible a los terceros y desde cuándo, o en qué
circunstancias, pasa a serles inoponible.39
Tal como señala –en forma coincidente– la doctrina chilena reciente,
la regla general es que los efectos de un acto inter partes sean oponibles
a los terceros.40 De modo que no debe confundirse el efecto relativo de

Véase, al respecto, Elgueta y otros con Andereya (2014), considerando 6º. Una situación
37

análoga puede visualizarse también respecto de los terceros interesados en solicitar la nulidad
de un contrato: personas que no han sido parte de una convención, pero están legitimados por
ley para demandar y obtener la declaración de nulidad [Corral (2011), pp. 371-389].
38
Romero Seguel (2011), p. 263.
Para Mosset, el grado de oponibilidad de una situación jurídica se relaciona en gran
39

medida con el conocimiento efectivo o con la posibilidad de conocer. Por eso, el legislador
interviene y procura crear medios técnicos que faciliten la posibilidad de ese conocimiento
[Mosset (2003), p. 179].
Véanse, Domínguez Águila (1983), p. 153; Vidal (2006), pp. 51-85; Pizarro
40

(2007), pp. 551-567; Henríquez (2012), pp. 513-522; Brantt (2015), pp. 59-117. Estos
autores basan sus planteamientos en las ideas de Savatier, quien argumentó en su artículo:
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 835
su naturaleza y función

los contratos con el efecto absoluto de los mismos. El contrato sólo obli-
ga a las partes, pero debe ser oponible a todos para que pueda ser eficaz.
En otras palabras, el contrato es un hecho social y su efecto absoluto
constituye un punto de inflexión al efecto relativo: si bien sólo las partes
resultan obligadas por el contrato, los terceros que no participan en él
deben respetarlo y no pueden negar la existencia ni los efectos incómodos
del mismo.41 Lo anterior tiene una doble consecuencia: la primera es que,
como los terceros deben reconocer los derechos que emanan del contrato,
las partes pueden esgrimirlos ante los terceros; la segunda consecuencia
es que, ante el incumplimiento de una obligación contractual, los terceros
pueden invocar el incumplimiento ante las partes contratantes, en caso de
haber sufrido un perjuicio.42
De lo expuesto, se puede concluir que la inoponibilidad ha sido situada
por la doctrina –para objeto de su estudio– en dos planos distintos. Por un
lado, se le trata como una forma de ineficacia de los negocios jurídicos.
Por otro, como una excepción al efecto absoluto o expansivo de los con-
tratos.43 A mi juicio, esta dualidad de aproximaciones es, en gran parte,

“El pretendido principio del efecto relativo de los contratos”, que los contratos sí afectan a
los terceros [Savatier (1934), pp. 525 y ss.]. También nuestros tribunales han reconocido,
aunque todavía tímidamente, la doctrina del efecto absoluto de los contratos. Una muestra
es el fallo Huber Ingeniería Limitada con Fisco de Chile (2014), considerando 7º, en que se
reconoce que: “los contratos conforme lo establece el artículo 1545 del Código Civil tienen un
efecto relativo, el que tiene su origen en el principio res inter alios acta, conforme al cual los
contratos generan obligaciones sólo respecto de las partes que comparecen a su otorgamiento
y no a terceros; sin embargo, frente al efecto relativo antes expuesto se encuentra el efecto
absoluto o expansivo del contrato, que permite que la situación jurídica creada por aquél sea
oponible a terceros que no concurrieron a su otorgamiento, toda vez que aquellos no pueden
desconocer su existencia, ni los derechos y obligaciones lícitas que él genera respecto de las
partes que lo otorgan”.
41
Pizarro (2007), p. 555.
42
Pizarro (2007), p. 555. La segunda consecuencia aludida se conecta al ámbito de la
responsabilidad civil, que, si bien no es materia de la investigación propuesta, permite ilustrar
que los terceros pueden ser alcanzados no sólo por los derechos y obligaciones que emanan
del contrato, sino también por los daños que las partes les provoquen en el marco de su cum-
plimiento. En tal sentido, Medicus ha concluido –respecto del ordenamiento alemán– que: “la
inclusión del tercero en la esfera de protección de un contrato ajeno, proporciona al tercero, a
causa de los daños situados en este ámbito de protección, una acción de resarcimiento propia
contra el deudor perturbador del deber de prestación” [Medicus (1995), p. 360].
43
Vidal y Brantt (2015), p. 620.
836 Nathalie Walker Silva

lo que ha impedido arribar a un acuerdo respecto de sus fundamentos,

naturaleza y efectos.
La falta de precisión en torno a la naturaleza jurídica de la inoponi-
bilidad puede explicarse en atención a que se trata de un camino que ha
sido recorrido siempre en un mismo sentido: la doctrina ha abordado con
relativa soltura el problema de la “oponibilidad” de los actos y contratos
–es decir, cuándo los efectos de un acto o contrato podrán tener efectos
respecto de los terceros– pero no ha efectuado el ejercicio a la inversa:
preguntarse cuándo y por qué los negocios dejan de tener efectos respec-
to de los terceros, en virtud de la inoponibilidad. En otras palabras, el
problema de la inoponibilidad de los negocios ha sido visto casi siempre
como una proyección de los efectos del negocio –entendidos como las
obligaciones que de él emanan–. En el caso particular de los contratos,
la pregunta planteada es si es viable que los derechos y obligaciones del
contrato alcancen a los terceros (y, en ese ámbito, la respuesta es más o
menos evidente, y, en general, negativa).44 Pero no es a esta interrogante
a la cual responde la regulación de la inoponibilidad, sino al hecho de si
el contrato o negocio puede afectar o perjudicar los intereses o derechos
de los terceros –y, de hacerlo, en qué magnitud–. En tal sentido, es razo-
nable pensar que los terceros no se vean obligados en virtud del contrato
(porque no son partes: lo que algunos identifican como “eficacia directa de
la convención”), pero sí es viable postular que, pese a que no han interve-
nido en el nacimiento de la convención, ésta podría afectarlos, porque es
un hecho que no pueden desconocer. Esta afectación o daño producido a
los terceros no está tomado en el sentido de configurar un elemento de la
responsabilidad civil, sino en la acepción de dificultad o imposibilidad de
que el tercero satisfaga su acreencia,45 o en una merma en su situación
patrimonial luego de celebrarse el negocio cuestionado.

Para examinar esta hipótesis, la doctrina española –en un esfuerzo no del todo con-
44

vincente– [Henríquez (2012), p. 514] clasifica a la eficacia del contrato en absoluta, relativa;
directa e indirecta.
45
Vidal y Brantt (2015), p. 626.
La inoponibilidad: algunos aspectos importantes para determinar 837
su naturaleza y función

5. A modo de conclusión

El reconocer que el contrato tiene un impacto potencial para los terceros

implica, a su vez, la necesidad de otorgarles seguridad jurídica para que,
cuando los efectos o consecuencias perjudiciales se produzcan, aquéllos
puedan repelerlas. Ese parece ser, precisamente, el espíritu que conduce a
la inoponibilidad –a la vez que constituye su función–: el actuar como un
límite o freno al efecto absoluto de los contratos.46 La forma concreta en
que ese límite se manifiesta, cómo se articulan los intereses de los terceros
beneficiados con este mecanismo, con otros intereses diversos y los princi-
pios que permiten aplicarla en casos que no están expresamente regulados,
constituyen el núcleo central del estudio de la inoponibilidad. Estudio que
debe ser hoy reimpulsado para resolver las dificultades pendientes en la
tarea de conciliar los diversos intereses presentes en la contratación.
Los cuestionamientos, dificultades y problemas expuestos en apretada
síntesis evidencian la necesidad de reavivar el estudio completo e integrador
de la inoponibilidad –con un enfoque más amplio e integrador– a fin de
comprender su naturaleza, los principios en los que se basa, los conceptos
de los cuales depende, las instituciones con las cuales se relaciona –y de
las cuales se diferencia– así como su ámbito de aplicación y las categorías
en que aquélla se manifiesta.

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