Capitulo 2 Bidart
Tipología de la Constitución
Tipos y clases de constitución del derecho:
1. Tipo RACIONAL-NORMATIVO. racionalidad, seguridad, estabilidad. Planificación predeterminada
de las normas. Validez general a todos los estados y tiempos. Constitución formal.
a. Constitución como conjunto de normas, escritas y reunidas en un cuerpo codificado
b. Constitución como planificación racional, suponiendo que la razón humana es capaz de ordenar
constitucionalmente a la comunidad y el estado
c. la creencia en la fuerza estructurada de la ley, es decir, en que las normas son el principio
ordenador del régimen constitucional y de que tienen en sí mismas, y en su pura fuerza
normativa, la eficacia para conseguir que la realidad sea tal como las normas la describen
d. la constitución es un esquema racional de organización, un plan o programa formulado con
pretensión de subsumir toda la dinámica del régimen político en las previsiones normativas.
Constituciones materiales:
2. Tipo HISTORICISTA. cada constitución es el producto de una cierta tradición en una sociedad
determinada, que se prolonga desde el pasado y se consolida hasta y en el presente. Cada
comunidad, cada estado, tiene “su” constitución así surgida y formada. La constitución no se
elabora ni se escribe racionalmente, la constitución es algo propio y singular de cada régimen.
Por eso descarta la generalidad y la racionalidad del tipo racional-normativo, para quedarse con
lo individual, lo particular, lo concreto. Acento en la legitimidad de la constitución a través del
tiempo.
3. Tipo SOCIOLÓGICO. dimensión sociológica presente. Diríamos que enfoca a la constitución
material tal cual funciona “hoy” en cada sociedad, como derecho con vigencia actual, en
presente. No le preocupa que la vigencia sociológica provenga o no de una línea precedente de
tradición histórica, o que sea reciente. Pone el acento en la vigencia sociológica de la
constitución material presente.
Clases de constituciones
a. a escrita, formal o codificada, que se caracteriza por la reunión sistemática de las normas
expresamente formuladas en un cuerpo unitario
b. la no escrita o dispersa, que carece de dicha unidad, y puede ser:
- totalmente no escrita
- parcialmente no escrita, y parcialmente escrita en normas dispersas
- totalmente escrita en normas dispersas. El tipo más frecuente de constitución no escrita es el
mencionado en el anterior.
c. la constitución formal, definida en el inc. a) por la forma externa de la codificación normativa
d. la constitución material, que es la vigente y real en la dimensión sociológica del tiempo presente,
como modo de estructura y ordenación de un régimen;
e. la constitución rígida es la que, surgida de un poder constituyente formal, no se puede modificar
sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislación común; la rigidez puede consistir
fundamentalmente en que: e‟) debe seguirse un procedimiento especial a cargo de un órgano
también especial que hace la reforma; o sea que procedimiento y órgano reformatorios difieren
de los legislativos comunes; a este tipo de rigidez se le llama orgánico; e”) basta seguir un
procedimiento especial a cargo del mismo órgano legislativo (parlamento o congreso); o sea que
el procedimiento es distinto al de la legislación común, pero el órgano es el mismo; a este tipo
de rigidez más benigno se lo denomina rigidez por procedimiento agravado, o rigidez formal;
f. la constitución flexible es la que admite su enmienda mediante el mismo mecanismo empleado
para la legislación común; por eso, en las constituciones flexibles o elásticas suele decirse que
falta la distinción entre poder constituyente y poder constituido, porque el poder legislativo está
habilitado para modificar la constitución como si fuera una ley común. Sin embargo, los demás
órganos de poder distintos del legislativo carecen de esa competencia, por lo que cabe decir que
quedan subordinados a la constitución y que, respecto de ellos, ésta no es flexible;
g. la constitución se considera pétrea si además de ser escrita y rígida se declara irreformable; no
parece posible hablar de una constitución totalmente pétrea, debiendo reservarse el concepto
para algunos contenidos de la constitución que no son susceptibles de reforma, o de alteración,
o de supresión.
h. la constitución es otorgada cuando un órgano estatal la concede o establece unilateralmente.
i. la constitución es pactada cuando deriva de un acuerdo, compromiso o transacción entre un
órgano estatal y la comunidad, o un sector de ella;
j. la constitución es impuesta cuando se la supone emanada del poder constituyente radicado en
el pueblo, y surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo poder.
Tipología de la constitución FORMAL argentina
Características generales
constitución histórica o fundacional— es escrita o codificada, por lo que corresponde a la categoría de
constitución formal. algunos caracteres del tipo tradicional-historicista, porque plasmó contenidos que
ya estaban afincados en la comunidad social que la preexistía, y los legitimó a título de la continuidad y
permanencia que acusaban en la estructura social.
Posee contenidos pétreos:
a) la democracia como forma de estado, basada en el respeto y reconocimiento de la dignidad del
hombre, de su libertad y de sus derechos;
b) el federalismo como forma de estado, que descentraliza al poder con base territorial;
c) la forma republicana de gobierno, como opuesta a la monarquía.
d) la confesionalidad del estado, como reconocimiento de la Iglesia Católica en cuanto persona de
derecho público.
Preámbulo
El preámbulo contiene y condensa las decisiones políticas fundamentales, las pautas del régimen, los
fines y objetivos, los valores y principios propugnados, el esquema del plan o programa propuesto por el
constituyente.
Suministra un valioso elemento de interpretación. La propia Corte ha dicho de algunas de sus cláusulas
(por ej., la de “afianzar la justicia”) que son operativas, y les ha dado aplicación directa en sus sentencias.
el poder constituyente reside en el pueblo. “Nos los representantes del pueblo…”. De inmediato cuando
dice “por voluntad y elección de las provincias…”, reconoce la preexistencia histórica de las provincias.
Ambas alusiones permiten coincidir en que el sujeto primario de nuestro poder constituyente ha sido el
pueblo “de las provincias”.
objetivos
“con el objeto de…”, el enunciado abarcador de seis fines, bienes o valores, condensa la ideología de la
constitución y el proyecto político que ella estructura: a) unión nacional; b) justicia; c) paz interior; d)
defensa común; e) bienestar general; f) libertad.
a. Constituir la unión nacional significaba, al tiempo de la constitución, formar la unidad federativa
con las provincias preexistentes; o dicho de otro modo, dar nacimiento a un estado (federal) que
hasta entonces no existía
b. Afianzar la justicia es reconocerla como valor cúspide del mundo jurídico-político. Exige a los
gobernantes y gobernados la cualidad de ser justos.
c. Consolidar la paz interior es evitar suprimir las luchas civiles, y a encauzar los disensos dentro del
régimen político.
d. Proveer a la defensa común no es sólo ni prioritariamente aludir a la defensa bélica. El adjetivo
“común” indica que debe defenderse todo lo que hace al conjunto social, lo que es “común” a la
comunidad; en primer lugar, defender la propia constitución, y con ella, los derechos personales,
los valores de nuestra sociedad, las provincias, la población, el mismo estado democrático, el
federalismo.
e. Promover el bienestar general es tender al bien común público; la Corte ha dicho que el
bienestar general del preámbulo coincide con el bien común de la filosofía clásica. Este bienestar
contiene a la prosperidad, al progreso, al desarrollo, con todos sus ingredientes materiales e
inmateriales que abastecen la buena convivencia humana social.
f. Asegurar los beneficios de la libertad presupone que la libertad es un bien que rinde beneficio.
Exige erradicar el totalitarismo, y respetar la dignidad del hombre como persona.
“para nosotros, para nuestra posteridad y para todos los hombres del mundo que quieran habitar en
el suelo argentino”, hemos de interpretar varias cosas:
a) una pretensión de durar y permanecer hacia y en el futuro.
b) una indicación de que los fines y valores de su proyecto político deben realizarse ya y ahora, en
cada presente, para “nosotros”, los que convivimos “hoy”, sin perjuicio de su prolongación para
los que nos sucedan en el tiempo; el futuro no relega ni amputa al presente.
c) una apertura humanista y universal de hospitalidad a los extranjeros.
“fuente de toda razón y justicia”. Para el constituyente, la medida de lo razonable y de lo justo proviene
de Dios; los valores que el preámbulo contiene hunden su raíz última en Dios, Sumo Bien.
Tipos de normas
a. normas operativas. (o autosuficientes, o autoaplicativas), son las que por su naturaleza y
formulación ofrecen aplicabilidad y funcionamiento inmediatos y directos, sin necesidad de ser
reglamentadas por otra norma. La operatividad no impide esa reglamentación: solamente no la
exige como imprescindible. las normas de la constitución que declaran derechos personales
fundamentales, son operativas, y deben ser aplicadas aunque carezcan de reglamentación.
b. Normas programáticas son, como lo indica el adjetivo, las que proponen un programa y, por
ende, son incompletas, viéndose requeridas de otra norma ulterior que las reglamente y les
permita funcionar plenamente. Se suele decir que son de aplicación diferida, hasta que aquella
norma posterior las complete. Y ello no es así porque, de serlo, se plantea un serio problema en
relación con la supremacía de la constitución.
Las normas programáticas surten los siguientes efectos:
a) impiden que se dicten normas opuestas, a las que, en todo caso, convierten en
inconstitucionales.
b) la falta de vigencia sociológica (por desuso o por no reglamentación en tiempo razonable)
no les quita la vigencia normológica, cuya subsistencia permite aplicarlas en cualquier
momento.
c) sirven como pautas de interpretación para aplicar el derecho vigente.
Hay cláusulas programáticas que, por su formulación, dejan plazo al congreso para que las
reglamente; en tanto otras demuestran que el constituyente ha impuesto el deber de
reglamentación inmediata.
Tipología de la constitución después de la reforma de 1994
a) normas anteriores que permanecen intactas
b) normas que fueron modificadas
c) normas nuevas
d) Desaparición normológica de normas que fueron suprimidas.
Se mantiene la rigidez dispuesta en el art. 30, y se le ha acoplado un procedimiento menos rígido a cargo
del congreso en todas las cláusulas constitucionales que remiten a leyes a dictarse con quórum agravado
o especificado para cada caso.
Clausulas transitorias
forman parte de la constitución y tienen su mismo rango, su misma fuerza, su misma obligatoriedad, su
misma vinculatoriedad. No se hallan en un plano inferior, ni más débil que el resto del articulado.
a) el preámbulo,
b) 129 artículos (que son 130 porque subsiste intercalado en su sanción de 1957 el art. 14 bis),
c) 17 disposiciones denominadas “transitorias”.
Dinámica de la constitución
La constitución material equivale a un régimen político, y régimen denota movilidad y proceso. La
vigencia sociológica de la constitución material es la que expresa la actualidad permanente de la misma,
que transcurre y se realiza en la dimensión sociológica; como jamás le falta al estado una constitución
material, y ésta es dinámica, cabe decir que el estado “está siendo” lo que a cada momento “es” en la
vigencia de su derecho constitucional material.
La constitución formal argentina tiene pretensión de dinamismo, porque encierra la aspiración y la
exigencia de adquirir vigencia sociológica en la constitución material, de realizarse, de funcionar. Esto se
enlaza con su futuridad y su permanencia, que explicamos al tratar el preámbulo.
El reflejo de las normas de la constitución formal en la constitución material
Las normas de la constitución formal así vistas en la dimensión sociológica de la constitución material
brindan un vasto panorama, algunos de cuyos perfiles son los siguientes:
a) hay algunas que tienen vigencia sociológica, es decir, que son eficaces y se cumplen o aplican;
b) hay otras que pasan por el fenómeno de mutaciones constitucionales, que en seguida
analizaremos;
c) hay algunas que son programáticas y se hallan bloqueadas por omisión reglamentaria;
d) en este supuesto, los derechos que esas normas pueden reconocer suelen quedar sin posibilidad
de ejercicio, porque el derecho judicial es renuente a suplir la omisión legislativa.
Cada una de estas situaciones puede ser permanente, o tener una duración transitoria. Lo importante
radica en reiterar que, a nuestro juicio, las normas de la constitución formal mantienen su vigencia
normológica mientras no son objeto de reforma (supresión, sustitución, modificación, etc.) y que, por
ende, cualquiera sea el reflejo de que pueden ser objeto en la constitución material, conservan la
supremacía que da pie para su aplicación inmediata.
Mutaciones constitucionales
Las mutaciones son cambios y transformaciones reales que se operan en la constitución material, sin que
se produzca modificación alguna en el texto de la constitución formal. Dicho de otra manera, el orden
normativo de la constitución formal permanece intacto mientras la constitución material acusa una
transformación respecto de la formal.
a. mutación por adición. En ella, se incorpora o agrega a la constitución material un contenido
nuevo que carece de norma previsora en la constitución formal.
b. mutación por sustracción, que presenta el fenómeno inverso al anterior. Se produce cuando
normas de la constitución formal que prosiguen incorporadas a ella (o sea, con vigencia
normológica), pierden vigencia sociológica, o no llegan a alcanzarla en la constitución material.
c. a mutación por interpretación. En ella, las normas de la constitución formal adquieren un modo
de vigencia sociológica que no coincide exactamente con la norma escrita en su formulación
expresa
d. mutación es la des constitucionalización. Se produce cuando toda la constitución formal, o una
parte importante de ella, pierden vigencia sociológica, a raíz de cualquier fuente que la hace
decaer al introducir contenidos opuestos
Poder constituyente
Efectos de la reforma
No puede:
a. modificar por sí los períodos de duración de funciones del presidente, vicepresidente, diputados
y senadores federales que fueron designados conforme a normas constitucionales anteriores
b. privar de derechos adquiridos bajo la vigencia de la constitución anterior a la reforma
c. investir de poder constituyente provincial a órganos provinciales distintos de los que la
constitución provincial prevé para su enmienda, o variar el procedimiento determinado por
dicha constitución.
d. Tampoco puede incorporar contenidos violatorios de tratados internacionales preexistentes
incorporados al derecho argentino.
Reformas de 1949, 1957, 1972
La de 1949, que estuvo en vigor hasta su supresión por proclama de la Revolución Libertadora en
1956 fue objeto, desde gestada con la ley declarativa de la necesidad de reforma, de múltiples
objeciones de inconstitucionalidad. La de 1957 se llevó a cabo sobre el texto de la constitución
histórica de 1853- 1860. Fue realizada por una convención surgida de elección popular, pero tuvo un
vicio de origen cuando, por ser una época de facto, la declaración de la necesidad de reforma no
pudo ser efectuada por el congreso de acuerdo con el art. 30, y lo fue por el poder ejecutivo de
facto. La convención se desintegró antes de concluir su trabajo, y de ella quedó el art. 14 bis, que no
alcanzó a ser renumerado y subsiste entre los anteriores artículos 14 y 15 con aquella denominación
(también se lo ha llamado art. 14 nuevo). La reforma de 1972 fue transitoria, y rigió hasta el golpe de
estado del 24 de marzo de 1976. Su vicio deriva de haber sido realizada totalmente por el poder de
facto, que dictó el denominado “Estatuto Fundamental” con el contenido del texto modificado.
SUPREMACÍA
Doble sentido.
1. sentido fáctico, propio de la constitución material, significa que dicha constitución o derecho
constitucional material es el fundamento y la base de todo el orden jurídico-político de un
estado.
2. e la constitución formal, revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos
estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulación de deber-ser; todo el orden
jurídico-político del estado debe ser congruente o compatible con la constitución formal.
La constitución es la fuente primaria y fundante del orden jurídico estatal. Es ella la que dispone cual es
la gradacion jerárquica del mismo orden.
Reforma constitucional y supremacía
El principio de supremacía se vincula con la teoría del poder constituyente, y con la tipología de la
constitución escrita y rígida. En efecto, la constitución es establecida por un poder constituyente; el
poder constituido o poder del estado no puede ni debe sublevarse contra la constitución que deriva de
un poder constituyente, formalmente distinto y separado del poder constituido. Además de ello, si ese
poder constituyente ha creado una constitución escrita y rígida, fijando para la reforma de la misma un
procedimiento distinto al de las leyes ordinarias, ha sustraído a la constitución de las competencias y
formas propias de los órganos del poder constituido. Todo acto contrario a la constitución implica, de
hecho, y por esa sola alteración, una “reforma” a la constitución, llevada indebidamente a cabo fuera del
mecanismo que ella ha arbitrado para su enmienda.
Control de constitucionalidad
la existencia de un sistema garantista que apunte a la defensa de la constitución y al control amplio de
constitucionalidad.
Doble alcance:
1. la constitución prevalece sobre todo el orden jurídico-político del estado
2. la constitución, en cuanto federal, prevalece también sobre todo el derecho provincial
Tratados internacionales de ddhh: tales tratados revisten igual supremacía de la constitución, y aunque
no forman parte del texto de la constitución, se hallan fuera de él a su mismo nivel en el bloque de
constitucionalidad federal.
Control constitucional
Realizado por el poder judicial: “ es elemento de nuestra organización constitucional, la atribución que
tienen y el deber en que se hallan los tribunales de justicia, de examinar las leyes en los casos concretos
que se traen a su decisión, comparándolas con el texto de la constitución para averiguar si guardan o no
su conformidad con ésta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposición con ella,
constituyendo esta atribución moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del poder judicial
nacional y una de las mayores garantías con que se ha entendido asegurar los derechos consignados en
la constitución, contra los abusos posibles e involuntarios de los poderes públicos”.
Si la constitución se reforma transgrediendo el procedimiento ortodoxo que deriva de su art. 30, o
vulnerando lo que para nosotros son sus contenidos pétreos (suprimiéndolos o alterándolos
esencialmente), las normas que se insertan en la constitución por vía de tal reforma son
inconstitucionales, pese a haberse incorporado formalmente a la constitución.
Si ahora pasamos a las constituciones provinciales, es evidente e indudable que, dentro de nuestra
estructura federal, pueden contener normas inconstitucionales cuando éstas resultan lesivas de las
pautas que desde la constitución federal se les impone a los ordenamientos provinciales.
Supremacía y relación con el derecho internacional
Convención de Viena sobre derecho de los tratados, se ha obligado a acatar su art. 27, en el que se
define y reafirma que ningún estado parte puede invocar su derecho interno para incumplir un tratado.
Incidencia sobre el control interno de constitucionalidad con relacion al internacional
A) cuando en el derecho interno se otorga prioridad al derecho internacional por sobre la
constitución, es indudable que no hay control constitucional sobre el derecho internacional.
Dicho de otro modo, el derecho internacional no es susceptible de ser declarado
inconstitucional.
si la constitución, después de haberle cedido su rango al derecho internacional, exhibe alguna
contradicción con él, el contenido de la constitución que se le opone queda sometido a control y
se torna inconstitucional.
B) Cuando en el derecho interno se reconoce al derecho internacional un nivel de paridad con la
constitución, tampoco hay control constitucional ni inconstitucionalidad en ninguno de ambos
planos, porque los dos comparten igual rango y se complementan. El derecho infra
constitucional discrepante con el bloque unitario que componen el derecho internacional y la
constitución parificados queda sometido a control y es inconstitucional.
C) Cuando enfrentamos al derecho comunitario que es propio de un sistema de integración, las
decisiones de los órganos de la comunidad, y el derecho comunitario proveniente de ellos,
quedan exentos de control constitucional, porque es presupuesto de la integración que el estado
que se hace parte en ella inhibe su control interno de constitucionalidad, ya que si éste
funcionara podría llegarse a declarar inconstitucional cualquier contenido del derecho
comunitario, y tal resultado dislocaría la existencia, el funcionamiento y la coherencia de la
comunidad supraestatal y de su derecho comunitario que, como uniforme a toda ella y a los
estados miembros, no tolera que éstos se opongan a la aplicación de sus normas en sus
jurisdicciones internas, ni las descalifiquen por contradicción con su derecho interno.
Supremacía y tratados
los tratados prevalecen sobre las leyes, con una sola excepción:
a) en concordancia con el viejo art. 27, los tratados están por debajo de la constitución
b) pero por encima de las leyes, y de todo el resto del derecho interno.
El mismo art. 75 inc. 22 inviste directamente de jerarquía constitucional a once instrumentos
internacionales de derechos humanos que enumera taxativamente, pero además b) prevé que mediante
un procedimiento especial otros tratados de derechos humanos puedan alcanzar también jerarquía
constitucional.
La Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre; la Declaración Universal de Derechos
Humanos; la Convención Americana sobre Derechos Humanos; el Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales; el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos y su Protocolo
Facultativo; la Convención sobre la Prevención y la Sanción del Delito de Genocidio; la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación Racial; la Convención sobre la
Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer; la Convención contra la Tortura y
otros Tratos o Penas Crueles, Inhu-manos o Degradantes; la Convención sobre los Derechos del Niño; en
las condiciones de su vigencia, tienen jerarquía constitucional, no derogan artículo alguno de la
primera parte de esta Constitución y deben entenderse complementarios de los derechos y garantías
por ella reconocidos. Sólo podrán ser denunciados, en su caso, por el Poder Ejecutivo nacional, previa
aprobación de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada Cámara.
Fuentes externas al estado como son, en cuanto fuentes internacionales, los tratados, introducen su
contenido en el derecho interno, y aun cuando dentro de éste tal contenido se sitúe en un nivel
inferior al de la constitución, funciona como un límite heterónomo que es capaz de invalidar por
inconstitucionalidad a normas superiores que sean violatorias del tratado.
Constitucionalidad e inconstitucionalidad
a. Una norma puede ser constitucional tanto cuando se la “pone” en el orden normológico como
durante cierto lapso posterior, y después volverse inconstitucional. Por ejemplo, por un cambio en la
realidad económica, una ley que fija porcentajes o coeficientes para actualizar deudas en una época de
inflación que luego, al agudizarse, agrava la depreciación monetaria y hace insuficientes tales
porcentajes o coeficientes porque no mantiene el valor real de la suma a pagar.
b) Una norma puede ser simultáneamente constitucional e inconstitucional según el ámbito donde se
aplica. El ejemplo típico es el de la ley provincial que obliga a efectuar un reclamo administrativo antes
de demandar a la provincia; la norma es constitucional cuando se trata de demandar a la provincia ante
sus propios tribunales provinciales, y es inconstitucional cuando la demanda contra la provincia debe
entablarse ante la jurisdicción federal (porque una ley local no puede condicionar la justiciabilidad de las
provincias en jurisdicción federal, ya que la regulación de tal jurisdicción escapa a la competencia local).
c) Otros casos de inconstitucionalidad sobreviniente pueden configurarse cuando: c‟) se realiza una
reforma constitucional, y normas anteriores que son incompatibles con el nuevo texto constitucional se
vuelven inconstitucionales, aunque no lo hayan sido con respecto a la constitución antes de su
enmienda; c”) se ratifica un tratado internacional, porque leyes anteriores que son incompatibles con él
también se tornan inconstitucionales.
d) El cambio temporal de las valoraciones sociales en torno de determinadas cuestiones también es
capaz de convertir en inconstitucional una norma que antes no lo era porque coincidía con las
valoraciones de su época. Pero para que esto ocurra creemos que acerca de la cuestión enfocada por
tales valoraciones sucesivamente distintas hace falta que haya en la constitución alguna pauta
normativa. Así, habiendo normas constitucionales sobre la igualdad, bien pudo decirse que cuando las
valoraciones colectivas reputaron que el monopolio del sufragio por los varones privaba a las mujeres de
un igual derecho electoral, la ley negatoria del voto femenino fue susceptible de reprobarse como
inconstitucional (ver cap. II, nº 16 b).
Inconstitucionalidad por OMISIÓN
hay inconstitucionalidad cuando no se hace lo que ella manda hacer. Esta omisión es inconstitucional, y a
la figura la llamamos “inconstitucionalidad por omisión”. Para detectarla hay que examinar en cada caso
si la obligación de “hacer” que impone la constitución (por ej., legislar en tal o cual materia) viene
exigida inmediatamente o está condicionada o se deja temporalmente librada a la oportunidad y
discreción propias del criterio del órgano que tiene el deber, etc.
Las omisiones inconstitucionales que lesionan derechos subjetivos, debe recaer el control de
constitucionalidad que las subsane, en resguardo de la supremacía, y en beneficio del titular del derecho
que por la misma omisión sufre perjuicio.
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial)
FEDERAL
Órgano jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la
Corte Suprema como tribunal ultimo por via del recurso extraordinario legislado en el art 15 ley 48.
El poder judicial es, en última instancia, el único habilitado para juzgar la validez de las normas dictadas
por el órgano legislativo. El principio constitucional conforme al cual la facultad de declarar la
inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los
tribunales de justicia, resulta imperativo — según la Corte— tanto para el estado federal como para las
provincias.
Efecto: la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la
aplicación de la norma a las partes intervinientes en él, y dejando subsistente su vigencia normológica
fuera del caso.
PROVINCIA
En cuanto al órgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias donde existe,
además de vía indirecta, la vía directa o de acción, ésta debe articularse ante el Superior Tribunal
provincial, con lo cual tenemos también sistema jurisdiccional concentrado. Las provincias no pueden
negar —no obstante— el uso de la vía indirecta.
En consecuencia, podemos decir que para la vía indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la
directa, jurisdiccional concentrado.
Efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que produce la abrogación de la
norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y van desde la derogación de la norma
que el Superior Tribunal de la provincia declara inconstitucional, hasta el supuesto más moderado de
vinculatoriedad de la jurisprudencia del Superior Tribunal, que se torna de aplicación obligatoria para los
tribunales inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las
sentencias del Superior Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se producen con la
primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, más la particularidad de que en algunas
provincias esa reiteración deroga automáticamente la norma invalidada, y en otras es optativo para el
Superior Tribunal asignar ese efecto.
Legitimación procesal
Por legitimación entendemos, en sentido procesal, la capacidad, aptitud o idoneidad que se reconoce a
un sujeto para intervenir en un proceso judicial.
Legitimación procesal activa: es la que ostenta quien actúa como actor o demandante.
Legitimación procesal pasiva: es la que corresponde a quien resulta demandado por otro.
Quien titulariza o cree titularizar un derecho o un interés legítimo, debe disponer procesalmente de
legitimación para postularlo (sea que intervenga en el proceso como actor, como demandado, o como
tercero) y para impetrar dicho control en resguardo del derecho o del interés propios, o lo que es lo
mismo, para introducir en el proceso la cuestión constitucional que requiere control.
el alcance, los caracteres y las posibilidades de control
a. No se juzgan ni se controlan en su constitucionalidad las llamadas cuestiones políticas que, por
tal inhibición, se denominan también “no judiciables” o “no justiciables.
b. ampoco incluye en el control de constitucionalidad la revisión de los propósitos del legislador, de
la conveniencia, la oportunidad, el acierto o la eficacia de la ley o de los criterios de su autor. Por
ej.: no entra a averiguar si en vez de un sistema adoptado por la ley sería preferible otro. Se
limita a analizar si el establecido está o no de acuerdo con la constitución.
c. El control de constitucionalidad alcanza a la razonabilidad de normas y de actos, o sea, a la
verificación de la proporción entre el fin querido y la medida adoptada para lograrlo. Lo
razonable es lo opuesto de lo arbitrario, y mediante el control de razonabilidad el poder judicial
penetra necesariamente muchas veces en la ponderación de los criterios y medios de que se
valen los órganos del poder al ejercer sus competencias.
d. No pueden promoverse acciones declarativas de inconstitucionalidad pura mediante las cuales
se pretenda impedir directamente la aplicación o la eficacia de las leyes. Pero en el derecho
judicial de la Corte posterior a 1985 hay ahora acciones de inconstitucionalidad que, a diferencia
de la declarativa de inconstitucionalidad pura, originan procesos asimilables al llamado “caso
contencioso” de la ley 27 y son utilizables para ejercitar el control constitucional (ver nº 48). Pero
nada obsta, a juicio nuestro, para que la ley introduzca la acción declarativa de
inconstitucionalidad pura, e incluso la acción popular.
e. Dado que las leyes y los actos estatales se presumen válidos y, por ende, constitucionales, la
declaración de inconstitucionalidad sólo se debe emitir cuando la incompatibilidad con la
constitución es absoluta y evidente
f. los jueces no pueden dejar de aplicar una norma vigente conducente a resolver el caso que
fallan, salvo que la desaplicación se fundamente en la declaración de su inconstitucionalidad,
cuando desaplican una norma vigente que conduce a resolver el caso sin declararla
inconstitucional, la sentencia que de esa manera dictan queda descalificada como arbitraria;
pero hay que tener presente que, como siempre, para que válidamente desapliquen una norma
mediante declaración de su inconstitucionalidad necesitan que se lo haya requerido la parte
interesada en el respectivo proceso judicial.
