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CASTILLO TORRES Percy Cecilio
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Motivo: Soy el autor del
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Fecha: 26/08/2022 [Link]
«Decenio de la Igualdad de oportunidades para mujeres y hombres»
«Año del Fortalecimiento de la Soberanía Nacional»
«Año del Bicentenario del Congreso de la República del Perú»
INFORME JURIDICO ESPECIALIZADO 019-2022-DP/ADHPD
ADJUNTÍA PARA LOS DERECHOS HUMANOS Y LAS PERSONAS CON DISCAPACIDAD
Opinión sobre el Proyecto de Ley N° 525/2021-CR que modifica el artículo 234 del Código Civil
que establece “Ley de Matrimonio Civil igualitario”
I. Antecedentes
La Presidenta de la Comisión de Justicia y Derechos Humanos del Congreso de la República solicitó
la opinión de la Defensoría del Pueblo sobre el Proyecto de Ley Nº 525/2021-CR, a través de los
Oficios P.O. Nº 204-2021-2022-CJYDDHH/CR y P.O. Nº 644-2021-2022-CJYDDHH/CR.
II. Contenido de la propuesta legislativa
Este proyecto de ley tiene por finalidad modificar la normatividad civil y establecer el matrimonio
igualitario entre dos personas sin distinción del sexo, en concordancia del principio constitucional
de igualdad y no discriminación.
III. Análisis de la propuesta legislativa
PROPUESTA LEGISLATIVA
PROYECTO DE LEY QUE MODIFICA EL ARTÍCULO 234 DEL CÓDIGO CIVIL
Artículo 1. Modificación del artículo 234 del Código Civil
Modifíquese el artículo 234 del Código Civil que quedará redactado de la siguiente manera:
“Noción de matrimonio
Articulo 234.- El matrimonio es la unión voluntaria concertada por dos personas
legalmente aptas para ella y formalizada con sujeción a las disposiciones de este código, a
fin de hacer vida en común
Ambos cónyuges tienen en el hogar derechos, deberes y responsabilidades iguales”.
Artículo 2. Aplicación de la ley
Todas las referencias a la institución del matrimonio civil que contiene el ordenamiento jurídico se
entenderán aplicable tanto al matrimonio constituido por personas del mismo sexo y al constituido
por personas de distinto sexo.
Ninguna norma del ordenamiento jurídico podrá ser interpretada ni aplicada en el sentido de
limitar, restringir, excluir o suprimir el ejercicio o goce de los mismos derechos y obligaciones, tanto
al matrimonio constituido por personas del mismo sexo como al conformado por personas de
distinto.
Los matrimonios constituidos por personas del mismo sexo, como los conformados por personas
de distinto sexo, son formas de familia, independientemente de si tienen hijos/as en común.
Artículo 3. Reconocimiento de matrimonios celebrados en el extranjero
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Todo matrimonio regularmente celebrado al amparo de un ordenamiento extranjero tiene la
misma eficacia en el Perú, conforme a las reglas del Derecho Internacional Privado. No podrá
alegarse en ningún caso que el matrimonio entre dos personas del mismo sexo es en sí mismo
incompatible con el orden público internacional.
Artículo 4. Vigencia de la ley
La presente Ley entrara en vigencia al día siguiente de su publicación.
• Respecto a la progresividad de los derechos a la igualdad y no discriminación hacia la
población LGBTI
En el Informe Defensorial 175, “Derechos humanos de las personas LGBTI: Necesidad de una
política publica para la igualdad en el Perú”, la Defensoría del Pueblo manifestó que en el Perú las
parejas del mismo sexo no tienen un marco normativo para el ejercicio y salvaguarda de sus
derechos; y haciendo referencia a la opinión vertida en relación con el proyecto de ley que proponía
la unión civil no matrimonial 1, afirmó que es importante contar con una ley que reconozca la unión
civil entre parejas del mismo sexo, pues una propuesta legislativa en dicho sentido, tenía
fundamento en el principio de igualdad y el libre desarrollo de la personalidad previstos en la
Constitución, ya que jurídicamente es insostenible mantener una situación de desprotección para
las personas homosexuales que deciden emprender un proyecto de vida en común.
Sin embargo, en virtud del desarrollo progresivo de los derechos fundamentales, los estándares
internacionales relativos a la protección y tutela de los derechos de las parejas del mismo sexo han
sido reforzados en el sistema internacional de protección de los derechos humanos, más
precisamente por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, a través de la Opinión Consultiva
24/17.2
En dicha opinión, la Corte observa que “existe una lista en expansión de derechos, beneficios y
responsabilidades de las cuales las parejas del mismo sexo podrían ser titulares. Estos aspectos
incluyen –entre otros– impuestos, la herencia y los derechos de propiedad, reglas de la sucesión
intestada, privilegio del cónyuge en el derecho procesal probatorio, autoridad para tomar decisiones
médicas, los derechos y beneficios de los sobrevivientes, certificados de nacimiento y defunción,
normas de ética profesional, restricciones financieras en temas electorales, beneficios de
compensación laboral, seguro de salud y custodia de los hijos” lo que a juicio del Tribunal, “debe ser
asegurado sin discriminación alguna a las familias conformadas por parejas del mismo sexo”.3
En ese sentido la Corte consideró que “el alcance de la protección del vínculo familiar de una pareja
de personas del mismo sexo trasciende las cuestiones vinculadas únicamente a derechos
1 Informe de Adjuntía N° 003-2014-DP/ADHPD “Opinión respecto del proyecto de Ley N° 2647/2013-CR, que establece la
unión civil no matrimonial de personas del mismo sexo. Situación de los derechos fundamentales de la población LGBTI
en el país”.
2 Corte IDH, Identidad de género, e igualdad y no discriminación a parejas del mismo sexo. Opinión Consultiva OC-24/17
del 24 de noviembre de 2017. Serie A No. 24.
3 Ibídem. Párr. 197.
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patrimoniales. (…) las implicaciones del reconocimiento de este vínculo familiar permean otros
derechos como los derechos civiles y políticos, económicos, o sociales, así como otros
internacionalmente reconocidos. Asimismo, la protección se extiende a aquellos derechos y
obligaciones establecidos por las legislaciones nacionales de cada Estado que surgen de los vínculos
familiares de parejas heterosexuales”.4
• La tutela legal del vínculo entre parejas del mismo sexo
En relación con los mecanismos a través de los cuales un Estado debe garantizar estos derechos, la
Corte IDH ha establecido que para garantizar los derechos de las parejas del mismo sexo no es
necesaria la creación de nuevas figuras jurídicas, pues ello podría constituir en sí mismo un acto de
discriminación pues a juicio del Tribunal “crear una institución que produzca los mismos efectos y
habilite los mismos derechos que el matrimonio, pero que no lleve ese nombre carece de cualquier
sentido, salvo el de señalar socialmente a las parejas del mismo sexo con una denominación que
indique una diferencia sino estigmatizante, o por lo menos como señal de subestimación”. En ese
sentido, concluye que “no es admisible la existencia de dos clases de uniones solemnes para
consolidar jurídicamente la comunidad de convivencia heterosexual y homosexual, ya que se
configuraría una distinción fundada en la orientación sexual de las personas, que resultaría
discriminatoria, y por tanto incompatible con la Convención Americana”.5
En atención a lo expuesto, la Corte concluye que es obligación de los Estados “garantizar el acceso
a todas las figuras ya existentes en los ordenamientos jurídicos internos, para asegurar la protección
de los todos los derechos de las familias conformadas por parejas del mismo sexo, sin discriminación
con respecto a las que están constituidas por parejas heterosexuales. Para tales efectos, podría ser
necesario que los Estados modifiquen las figuras existentes, a través de medidas legislativas,
judiciales o administrativas, para ampliarlas a las parejas constituidas por personas del mismo
sexo”.6
Es importante señalar que, tal como ya ha sido advertido por la Defensoría del Pueblo en el Informe
de Adjuntía Nº 007-2018-DP/ADHPD, “A dos años del Informe Defensorial Nº 175. Estado actual de
los derechos de las personas LGBTI”, las obligaciones internacionales del Estado peruano en materia
de Derechos Humanos no sólo están delimitadas por lo que la literalidad de los tratados dispone,
sino también por la interpretación que de dicho tratado haga el órgano encargado, en este caso la
Corte IDH.
En consecuencia, dado que el mandato de igualdad y no discriminación previsto en el artículo 2°
numeral 2, de la Constitución Política, debe interpretarse “de conformidad con la Declaración
Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacionales sobre las mismas
materias ratificados por el Perú”, entre ellos la Convención Americana sobre Derechos Humanos,
es obligación del Estado adoptar las medidas necesarias para garantizar a todas las personas, sin
discriminación alguna, todos los derechos reconocidos en la Constitución y en relación con aquellos
4 Ibídem. Párr. 198.
5 Ibídem. Párr. 218 y 224.
6 Ibídem. Párr. 228.
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derechos reconocidos y protegidos por la Convención Americana sobre Derechos Humanos, le
corresponde recoger y aplicar mediante sus normas y procedimientos, los estándares
internacionales contenidos en la OC-24/17.
IV. Conclusiones
En cumplimiento de las obligaciones internacionales del Estado peruano y de conformidad con los
estándares internacionales contenidos en la Opinión Consultiva Nº 24/17, el Estado peruano debe
adecuar su legislación a fin de garantizar a las parejas conformadas por personas los mismos
derechos que tiene una pareja heterosexual, máxime si su unión, fundada en lazos principalmente
afectivos y con vocación de permanencia, acarrea efectos patrimoniales.
En ese sentido, la Defensoría de Pueblo recomienda que se apruebe el Proyecto de Ley N°
525/2021-CR, que modifica el artículo 234 del Código Civil que establece “Ley de Matrimonio Civil
igualitario”, cuyo contenido se alinea a los principios y derechos recogidos en nuestra Constitución,
así como a los criterios de interpretación de la Convención Americana sobre Derechos Humanos
establecidos por la Corte IDH.
Lima, 26 de agosto de 2022
PERCY CASTILLO TORRES
Adjunto para los Derechos Humanos
y las Personas con Discapacidad
