UNIDAD TEMÁTICA 7:
1- Modo de valuación de los Daños: -Momento de la apreciación: El tema
presenta especial importancia cuando el daño experimenta variaciones, entre el
momento de la comisión del hecho ilícito o el incumplimiento obligacional, el de la
promoción de la demanda y la fecha de la sentencia.
Como regla el daño resarcible debe ser valorado judicialmente al tiempo de la
sentencia o al momento más próximo a esta que sea posible.
Valoración y cuantificación del daño patrimonial futuro: Tratándose de daños
actuales, emergentes o lucro cesante, el daño se valora, como regla, al momento de
dictarse la sentencia, sobre la base del perjuicio efectivamente producio al momento
de la estimación.
En materia de daños futuros, la valoración de los mismos, se realiza hacia el futuro,
en un momento anterior a su efectiva producción. Se incluye dentro de este último,
tanto el lucro cesante futuro (por ejemplo: ganancias frustradas desde el momento en
que se dicte la sentencia hasta el cese de la incapacidad) y también el daño
emergente (por ejemplo: honorarios médicos, intervenciones quirúrgicas que deban
realizarse en el futuro a raíz del daño producido).
Cuantificación judicial del daño a la persona: Uno de los grandes dramas de la
experiencia judicial, afirma la Dra. Kemelmajer de Carlucci, es la estimación razonable,
equitativa de los daños a las personas. La seguridad jurídica se agrieta cuando en casos
similares se otorgan indemnizaciones dispares. Parece conveniente que los jueces
utilicen criterios de valuación similares para casos análogos, del mismo modo que se
hace en materia de interpretación de la ley. La comparación de los montos lleva
implícito conceptos fundamentales, la igualdad ante la ley, la predictibilidad y el
control de las decisiones judiciales por el ciudadano.
-Clases:
- Legal: cuando la estimación o la forma de practicar la valuación surgen
expresamente de la ley. Cuando las leyes determinan pautas tarifadas o
montos topes indemnizatorios máximos o mínimos. Tal lo que sucede en
materia de accidentes de trabajo o de indemnizaciones laborales por
despido.
- Convencional: cuando las partes de común acuerdo la determinan, sea en
forma anticipada como cláusula penal o con posterioridad a su producción,
generalmente bajo forma de transacción.
- Judicial: cuando la realiza el juez al tiempo de dictar la sentencia. El juez
la determina con arreglo a las probanzas del juicio. Esta es sin duda, el
modo más frecuente y controvertido, el que genera mayores dificultades.
2- Cláusula penal: -concepto: El CCyC la define en el art. 790 “La cláusula penal
es aquella por la cual una persona, para asegurar el cumplimiento de una obligación,
se sujeta a una pena o multa en caso de r etardar o de no ejecutar la obligación”. La
doctrina la define como “una pena de origen convencional por la cual se somete al
sujeto a un deber jurídico, con la finalidad de reforzar o garantizar el cumplimiento de
dicho deber”.
-Antecedentes: El antecedente de la cláusula penal se encuentra en la stipulatio
penae del Derecho Romano, pero no siempre cumplió el mismo rol.
En un principio, se la usaba para compeler al deudor a cumplir aquellas obligaciones
principales que no consistían en la entrega de dinero, especialmente aquellas cuyo
objeto recaía en un hacer o no hacer, debido a que las únicas obligaciones jurídicamente
exigibles eran las dinerarias, subsanando el evidente problema de las anteriormente
mencionadas. Cumplía una función preponderantemente compulsiva.
Con el tiempo, todas las obligaciones fueron exigibles, pero las partes siguieron
pactándola, pero con la finalidad de evitar al acreedor la necesidad de probar la
existencia del daño, así como también obviar su valuación arbitraria por el juez, ya
que el monto de la pena, quedaba predeterminado. En esta etapa se destaca la
función indemnizatoria por sobre la compulsiva.
-Régimen legal, funciones: Se encuentra regulada en la sección 5 “cláusula penal
y sanciones conminatorias” del capítulo 3ro “clases de obligaciones” libro I
“obligaciones en general”.
La cláusula penal tiene una función ambivalente, considerando que tiene tanta
importancia la función compulsiva como la resarcitoria.
- Función compulsiva: se estipula para asegurar el cumplimiento de la
obligación principal, constituyendo una amenaza de agresión patrimonial
para el deudor, compeliéndolo al cumplimiento.
- Función resarcitoria: consiste en una valuación o liquidación anticipada de
los daños que el incumplimiento de la obligación provocaría al acreedor.
-Clases: Según que la imposición de la pena corresponda a la mera demora o al
incumplimiento definitivo de la obligación, se clasifican en:
- Moratoria: Supone el posible ulterior cumplimiento tardío de la obligación, y
sujeta al deudor al pago de una multa por ese retardo.
- Compensatoria: Actúa en la hipótesis de una inejecución definitiva del
deudor. Hay sustitución del objeto debido por la pena.
-Objeto: Art. 791 CCC.: “La cláusula penal puede tener por objeto el pago de una
suma de dinero, o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones,
bien sea en beneficio del acreedor o de un tercero.”.
-Caracteres:
- Accesoria: Se trata de una obligación que no es autónoma, sino
dependiente de otra principal. La accesoria sigue la suerte de la principal.
Sin embargo este principio presenta algunas excepciones “La cláusula
penal tiene efectos, aunque sea puesta para asegurar el
cumplimiento de una obligación que al tiempo de concertar la accesoria no
podía ser exigible judicialmente, siempre que no sea reprobada por la ley”.
- Es de interpretación restrictiva: no se presume, por ser un derecho
excepcional a favor del acreedor.
- Es condicional: la exigibilidad de la cláusula penal depende de un hecho
futuro e incierto que es el incumplimiento de la obligación principal por el
deudor.
- Es estipulable a favor del acreedor o de un tercero.
- Es de inmutabilidad relativa: no corresponde su modificación posterior por
resultar el daño mayor o menor a lo previsto. Se trata de un principio que
admite algunas excepciones: “los jueces pueden reducir las penas cuando su
monto sea desproporcionado con la gravedad de las faltas que sancionan” La
norma mantiene las facultades judiciales de reducir la cláusula penal
cuando sean excesivas.
Pautas para la determinación del exceso:
a) Gravedad de la falta sancionada: hace referencia al grado de
reproche que merece el incumplimiento y también al resultado
objetivo que produce.
b) El valor de las prestaciones y el daño sufrido: la desproporción debe
existir al momento de la aplicación de la cláusula penal, siendo
insuficiente su exceso a la fecha de la estipulación o constitución.
c) El abusivo aprovechamiento de la situación del deudor
La disminución proporcional de la pena también opera cuando existe:
a) Cumplimiento parcial de la obligación.
b) Acuerdo de partes.
-Efectos de la cláusula penal:
a) En cuanto al deudor: En consecuencia el deudor no puede pretender sustituir el
cumplimiento de la prestación principal con la cláusula penal, excepto si se
reservó este derecho que pueden convenir las partes, tal convención debe ser
expresa.
b) En cuanto al acreedor: si medió incumplimiento y el obligado esta constituido en
mora, el acreedor puede optar por exigir la prestación principal o el
cumplimiento de la pena.
El principio general consiste en que el acreedor no puede acumular en su
demanda la exigencia de que se le pague la prestación principal y la pena sino
que debe elegir a su arbitrio entre una u otra, este principio es solo aplicable a
la cláusula penal compensatoria.
La primera excepción es la que se refiere a la cláusula penal moratoria. Cuando
la pena se conviene para el caso de retardo, entonces sí, el acreedor puede
reclamar la prestación y la pena. La segunda excepción que permite la
acumulación de la exigibilidad de la prestación y la pena se da cuando las
partes así lo hubieran convenido.
Primero debe darse el incumplimiento o retardo en el cumplimiento de la obligación, y
la ausencia de factores eximentes (Art. 792 CCC.).
Art. 794 1er Párrafo CCC.: “Para pedir la pena, el acreedor no está obligado a probar
que ha sufrido perjuicios, ni el deudor puede eximirse de satisfacerla, acreditando que
el acreedor no sufrió perjuicio alguno”.
Con respecto a la Divisibilidad (Art. 799 CCC) Sea divisible o indivisible la obligación
principal, cada uno de los codeudores o de los herederos del deudor no incurre en la
pena sino en proporción de su parte, siempre que sea divisible la obligación de la
cláusula penal.
Indivisibilidad (Art. 800 CCC.) Si la obligación de la cláusula penal es indivisible, o si es
solidaria aunque divisible, cada uno de los codeudores, o de los coherederos del
deudor, queda obligado a satisfacer la pena entera.
3-Reparación de Daños: -Indemnización:
“Indemnizar es, en suma, eximir de todo daño y perjuicio mediante un cabal
resarcimiento. Y ese cabal resarcimiento no se logra si el daño o el perjuicio subsiste
en cualquier medida” CSJN. Ante el perjuicio de un daño es posible iniciar acciones
judiciales para repararlo.
Art. 1738. La indemnización comprende la pérdida o disminución del patrimonio de la
víctima, el lucro cesante en el beneficio económico esperado de acuerdo a la
probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente
las consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su
integridad personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las
que resultan de la interferencia en su proyecto de vida.
La indemnización del daño tiene, carácter resarcitorio, y no la de sancionar o castigar
al obligado. Es un medio indirecto de cumplimiento de la obligación, es subsidiario
cuando no se puede cumplir con la obligación in natura. Restablece el desequilibrio
patrimonial, reparando el daño.
Reparación Plena:
Art. 1740 CCyC.: “La reparación debe ser plena. Consiste en la restitución de la situación
del damnificado al estado anterior al hecho dañoso, sea por el pago en dinero o en
especie. La victima puede optar por el reintegro especifico, excepto que sea parcial o
totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar
en dinero. En el caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o la
identidad personal, el juez puede, a pedido de parte, ordenar la publicación de la
sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del responsable.”
Es el principio de la reparación, del derecho que todos tenemos de no ser dañados o
del deber de no dañar, con el que se busca que la víctima no quede ni peor ni mejor
de lo que estaba antes del hecho. Tiene que ver con el principio de causalidad, porque
lo que se reparan son los daños jurídicos, es decir, los que tengan un nexo de
causalidad adecuado con el hecho que lo causó, y no los daños fácticos.
La indemnización debe ser integral, si quedara subsistente parte del daño no existiría
indemnización, el principio de reparación integral supone indemnizar el daño
emergente y el lucro cesante; la necesidad de estimar los daños al momento de la
sentencia, la fijación de intereses de la indemnización, la reparación del daño futuro y
de la perdida de chances. El daño debe ser fijado al momento de la decisión; y la
indemnización no puede ser inferior al perjuicio, la reparación no debe ser superior al
daño sufrido y la apreciación debe formularse en concreto.
Sin embargo, hay dos excepciones a este principio:
1- Art.1742: atenuación de la responsabilidad (en realidad es atenuación de la
indemnización); es una facultad que se le da a los jueces, que pueden hacer
uso en razones de equidad. Se dan como condiciones de aplicación: la
situación económica del deudor; la de la víctima, pues si se asimila a la
anterior, no es posible ejercitar la facultad moderadora en desmedro del
dañado
indigente; la inexistencia de dolo, y que no se aplique de oficio, es decir, debe
ser siempre pedida por el interesado.
2- Compensación del lucro con el daño: es el bruto menos los gastos.
Especie o Dinero: Antecedentes: Dos son las formas o modos a través de los
cuales se tiende a restablecer el equilibrio alterado por el daño.
1. Reparación Pecuniaria: El acreedor percibe una cantidad de moneda como
equivalente del daño sufrido. Este sistema arranca desde el Derecho
Romano, pasando por el Código Civil Francés, hasta llegar a nuestros
días.
2. Reparación en Especie: Esto es la reintegración en forma específica, es decir,
se restituye
lo mismo que se “quito”.Este sistema proviene del Código
Civil Alemán.
La dineraria tiene a su favor que el dinero, como es denominador común de valores,
es un medio idóneo para dar equivalencia a la reparación. La indemnización en
especie, a veces es de difícil solución, como cuando se trata del deterioro de cosas
usadas, o cuando son cosas de dificultosa obtención, el dinero lo simplifica. Si nos
centráramos en el concepto de indemnización (reponer la situación en que se
encontraba el deudor antes del perjuicio) se logra mejor con la reparación en especie.
El dinero tiene como riesgo su propia depreciación por la inflación, que puede
perjudicar al acreedor.
El Art. 1740 del actual CCC., adopta ambos sistemas como principio general, dándole
al damnificado la facultad de optar con cuál de ellos quedarse. La indemnización
plena puede ser en dinero o en especie. Cuando se pida en especie, debe ajustarse a
las limitaciones de lo imposible, de lo excesivamente oneroso, de lo abusivo, etc. La
norma no establece prevalencia de una modalidad sobre otra.
Como se puede deducir del Art. 1740 CCC., cuando expresa “…Consiste en la
restitución de la situación del damnificado al estado anterior al hecho dañoso…”, la
indemnización tiene una finalidad marcadamente resarcitoria, traduciendo la reacción
del ordenamiento jurídico a restablecer el equilibrio.
-Atenuación de la Indemnización: En ocasiones, la reparación plena conlleva
situaciones injustas o inequitativas, que deben ser valoradas por los jueces en
concreto. En estos supuestos excepcionales se aplicaban soluciones de equidad,
morigerando los montos indemnizatorios en casos puntuales.
Art. 1742 CCC.: El juez, al fijarla, puede atenuarla si es equitativo en función del
patrimonio del deudor, la situación personal de la víctima y las circunstancias del
hecho, siempre y cuando no haya mediado dolo del responsable.
La facultad judicial de atenuar la indemnización, no procede automáticamente, ni si
media dolo del deudor. Las pautas para valorar su admisibilidad son el patrimonio del
deudor, la situación de la víctima y las circunstancias del hecho.
Art. 1743: Dispensa anticipada de la responsabilidad. Son inválidas las cláusulas que
eximen o limitan la obligación de indemnizar cuando afectan derechos indisponibles,
atentan contra la buena fe, las buenas costumbres o leyes imperativas, o son
abusivas. Son también inválidas si liberan anticipadamente, en forma total o parcial,
del daño sufrido por dolo del deudor o de las personas por las cuales debe responder.
La norma prevé la indemnización de equidad, las tres directivas que contiene son: 1)
la facultad judicial de atenuar la indemnización, lo que significa que su aplicación es
potestativa; 2) no es procedente si
media dolo del deudor; 3) las pautas para valorar su admisibilidad son el
patrimonio del deudor, la situación de la víctima y las circunstancias del hecho.
