(5) TEMA 7: LAS SOCIEDADES PERSONALISTAS
7.1. SOCIEDAD COLECTIVA
Aparece en la Edad Media, apareciendo como una evolución de las comunidades familiares.
La sociedad colectiva se trata en nombre colectivo y bajo una razón social, que todos los socios se comprometen a participar en
la proporción que establezca en los mismos derechos y obligaciones respondiendo subsidiariamente, solidariamente o
ilimitadamente de las deudas sociales.
Características:
1. Se llama razón social al nombre de la sociedad. Se caracteriza por ser un nombre que va a integrarse por
los nombres de todos, algunos o al menos uno de los socios.
2. En esa sociedad colectiva, un socio podrá dejar de aportar capital pero no trabajo, no se tienen que tener
en cuenta lo que aporte en la gestión o los beneficios, dado que tienen que fijarse en el trabajo.
3. La sociedad colectiva tiene autonomía patrimonial.
4. Se trata de una personalidad personalista, lo más importante son las características de los socios en vez lo
apartado por cada uno, por ello el socio no puede vender su cuota de la sociedad sin el consentimiento de
los demás
5. La sociedad colectiva es una sociedad con responsabilidad ilimitada, ya que todas las personas jurídicas
tienen responsabilidad ilimitada y es también ilimitada la responsabilidad de los socios.
Requisitos
Hay dos tipos de requisitos: de constitución y legales.
Requisitos de constitución: Escritura pública e inscripción en el registro.
Requisitos legales: tendrán que venir en el contrato de sociedad colectiva (nombre de los socios, nombre de las
aportaciones...)
La sociedad colectiva obtiene dos relaciones jurídicas en la sociedad colectiva: Relación jurídica interna y relación jurídica
externa.
7.1.1 RELACIONES JURÍDICAS INTERNAS DE LAS SOCIEDAD COLECTIVA (afectan entre la
sociedad y sus socios)
1. Estatuto de los socios colectivos incluidos los industriales
2. Administración de la sociedad colectiva
ESTATUTO DE LOS SOCIOS COLECTIVOS (aportan trabajo y sobre todo capital)
Obligaciones del socio colectivo: Positivas y negativas
Positivas (tiene que hacer)
- Aportar lo acordado en el contrato.
- El socio colectivo tiene la obligación de soportar pérdidas en la proporción que se establezca en el contrato y de no
establecerse nada en proporción a la participación. Sin pactos leoninos.
- Obligación de indemnizar, por parte del socio los daños y perjuicios que le hubieran podido causar a la sociedad.
Negativas (no hacer)
- Tiene prohibido hacer competencia a la sociedad. (no puede dedicarse a lo mismo).
- Tiene prohibido distraer fondos de la sociedad (no puede robar).
Derechos del socio colectivo: Político/Administrativos y Económicos.
Político/Administrativo:
- Los socios colectivos tienen un amplio derechos de información sobre lo que ocurre en la sociedad.
- Tienen derecho a administrar (gestionar) la sociedad
Económico:
- Derecho a participar en los beneficios de la sociedad, en la proporción que se establezca en el contrato; y
en el caso que en el contrato no se especifique se establecerá de forma proporcional.
- Derecho a participar en la cuota de liquidación, está se reparte de forma establecida en el contrato y si no
se prevé en el contrato se reparte proporcionalmente.
ESTATUTOS DE LOS SOCIOS INDUSTRIALES (solo aportan trabajo)
Positivas (tiene que hacer)
- El socio industrial está obligado a aportar trabajo.
- Queda excluido de la participación de las deudas salvo que se acuerde.
- Si causa daños a la sociedad deberá de indemnizar los daños a terceros.
Negativas (no puede hacer)
Prohibición absoluta en realizar otros trabajos, es decir, el socio industrial sólo puede dedicarse a aportar trabajo a la sociedad,
nada más. Derechos del socio industrial
Derechos del socio industrial
Económicos:
Participará como se establezca en el contrato, pero si en el contrato no se dice nada, participará como el socio capitalista de
menor participación, y hemos de entender que la participación será la misma para el derecho de liquidación.
Administrativos:
El derecho de información es igual al resto de sociedades, la única diferencia es el derecho de administrar las sociedad
existiendo dos teorías: teoría clásica y teoría moderna. La teoría clásica defiende que el socio industrial no tiene derecho a
administrar la sociedad porque no soporta las pérdidas, en cambio, la teoría moderna es diferente porque lo que dice que no
es lo mismo no portar pérdidas a que no vaya a responder. Nuestro código de comercio dice que todo el mundo responde
ilimitadamente a las pérdidas aunque no las soporte.
7.1.2. ADMINISTRACIÓN DE LAS SOCIEDAD COLECTIVA
Todos tienen derecho a administrar, sin embargo, nadie deberá gestionar para la sociedad contra la voluntad de alguno de los
socios presentes. Habrá que estar a lo que los socios establezcan en el contrato, si no se pacta nada, todos los socios tienen
derecho a concurrir a la gestión social al mismo tiempo.
Sistema legal en defecto de pacto: se trata de un sistema de administración mancomunada especial, porque se tienen que
poner de acuerdo entre todos, cualquiera se puede oponer, pero es mancomunada solo entre los socios que concurren (que
estén) si hay 15 socios y hay 9 entre estos toman la decisión.
Posibles pactos sobres la administración:
1. El contrato de sociedad puede establecer que la administración se atribuya a dos o más socios solidariamente
2. Pacto administrativo mancomunado a algunos socios, necesario el acuerdo conjunto de los administradores mancomunados.
El derecho de veto no tiene sentido porque entre los socios no se tienen que poner de acuerdo.
3. Designar a una persona como administrador fuera de la sociedad, según los art.121 y 125 Ccm, se plasma el principio de
libertad de pactos y en el otro principio de primacía del contrato sobre la ley y en principio si se podría.
El art.148 Ccm en materia de sociedades comanditarias (capitalistas) dice que los socios comanditarios tienen
terminantemente prohibido administrar la sociedad, porque no responden ilimitadamente de las deudas sociales. Por este
motivo no se permite la administración a persona ajena
7.1.3.RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS DE LAS SOCIEDAD COLECTIVA (entre sociedad y terceros)
1. Razón social
2. Representación
3. Responsabilidad de los socios
RAZÓN SOCIAL: Nombre de la sociedad, en las sociedades colectivas es siempre una denominación de carácter subjetivo.
Razón social se forma:
- Nombre de todos los socios
- Nombre de algunos socios (cuando no figure el nombre de todos)
- Nombre de un solo socio
En los 3 casos se pondrá además el tipo de la sociedad o las siglas S.C (sociedad colectiva) y/o S.R.C (sociedad regular colectiva)
Está prohibido que personas que no sean socios incluyan su nombre en la razón social, de tal manera que si lo hiciesen se les
sancionaría con la responsabilidad ilimitada de las deudas sociales como ocurre con los socios colectivos.
REPRESENTACIÓN:
Se atribuye a los socios administradores o todos o ningunos. Si un administrador contacta con un tercero sin tener suficiente
poder para hacerlo, no obligará con sus actos a la sociedad (falta de poder de representación). El abuso de poder de
representación, esto se produce cuando alguno de los presentadores utilizan ese poder en beneficio propio. En este caso
deberán indemnizar a la sociedad, podrán ser excluidos de la sociedad y tendrán que devolver lo que utilizaron de la sociedad y
si de la operación de abuso hubieran tenido beneficios, tendrían que darlos a la sociedad.
RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS:
1. Responsabilidad subsidiaria: el acreedor tendrá primero que agotar el patrimonio de la sociedad, y si se
agota, entonces entrará en juego los socios
2. Responsabilidad solidaria: una vez agotado el patrimonio social puede dirigirse contra todos o
contra un socio por el importe total de la deuda, sin perjuicio de quien pague pueda recuperar la
cantidad que toque.
3. Responsabilidad ilimitada: los socios van a responder con todos sus bienes presentes y futuros.
7.2. SOCIEDAD COMANDITARIA SIMPLE
Aparece en la Edad Media.
La sociedad comanditaria simple, los socios colectivos, responden ilimitadamente a las deudas sociales, mientras que los
comanditarios solo responden hasta el límite de su aportación.
Al igual que la sociedad colectiva gira en torno a una razón social pero en este caso no actúan los socios comanditarios. Los
colectivos pueden aportar capital y también trabajo mientras que los comanditarios solo aportan capital.
La sociedad comanditaria también tiene autonomía patrimonial. Pero es menos personalista que la colectiva ya que también
existen socios capitalistas como son los comanditarios.
La responsabilidad de la sociedad es siempre ilimitada y entre los socios tenemos los colectivos que responden ilimitadamente
y los comanditarios limitadamente.
CARACTERÍSTICAS:
1.
2. Comunidad de trabajo en la cual no se integran los comanditarios
3. Sociedad personalista pero no con la intensidad de la colectiva por la presencia de los socios capitalistas
4. Responsabilidad ilimitada: los colectivos responden ilimitadamente y los comanditarios limitadamente
REQUISITOS:
Requisitos de constitución: Escritura más inscripción.
Requisitos legales: Escritura más inscripción, lo único especial es que tendrán que aparecer los nombres de los socios que no
aparecían en la colectiva
7.2.1.RELACIONES JURÍDICAS INTERNAS:
ESTATUTO de LOS COMANDITARIOS:
OBLIGACIONES
Se llama contrato leonino al contrato de sociedad en que se pacta que todas las ganancias sean para uno o algunos de los
socios y todas las pérdidas para los demás. Observando los rectos principios de la equidad, está reprobado por las leyes y es
nulo «ipso iure
A. POSITIVAS:
a. Obligación de aportar aquello a los que se comprometió
b. Obligación de soportar pérdidas, únicamente soporta pérdidas hasta el límite de lo
aportado o de lo que se comprometió a aportar.
c. Deberán de indemnizar a la sociedad de los daños que pudo causar
B. NEGATIVAS:
a. No tienen prohibido hacer competencia a la Sociedad
b. No distraer fondos del patrimonio común.
DERECHOS
A. ECONÓMICOS:
a. Derecho de participación en las garantías, art.140 Ccm en la proporción que se pacte, si no se
pacta, en la misma proporción que el socio capitalista de menor participación.
b. Derecho de cuota de liquidación, sigue los mismos criterios que el anterior.
c. Se estará a lo acordado en el contrato y si no se ha acordado se aplica la proporcionalidad.
B. POLÍTICOS Y ADMINISTRATIVOS:
a. Derecho de información, pero es más limitado que el del socio colectivo, porque solo tiene
derecho a disponer de una puntual información contable.
b. Prohíbe a los socios comanditarios administrar la sociedad.
c. Al no poder administrar el socio comanditario, la sociedad comanditaria simple es administrada
por los socios colectivos. Con la teoría clásica el industrial no podrá administrar y con la teoría
moderna sí.
7.2.2. RELACIONES JURÍDICAS EXTERNAS:
- RAZÓN SOCIAL
Nombre de la sociedad, en las sociedades colectivas es siempre una denominación de carácter subjetivo.
Razón social se forma:
- Nombre de todos los socios
- Nombre de algunos socios (cuando no figure el nombre de todos)
- Nombre de un solo socio
Es el nombre de la sociedad. Este se forma poniendo el nombre de todos, algunos o uno de los socios colectivos
En los dos últimos casos añadiendo la expresión “y compañía”. En los tres casos habrá que añadir “scom” de
sociedad comanditaria.
Está prohibido que personas que no sean socios incluyan su nombre en la razón social, de tal manera que si lo
hiciesen se les sancionará con la responsabilidad ilimitada de las deudas sociales como ocurre con los socios
colectivos.
- REPRESENTACIÓN
Si un administrador contacta con un tercero sin tener suficiente poder para hacerlo, no obligará con sus actos a la sociedad
(falta de poder de representación). El abuso de poder de representación, esto se produce cuando alguno de los
presentadores utilizan ese poder en beneficio propio. En este caso deberán indemnizar a la sociedad, podrán ser excluidos
de la sociedad y tendrán que devolver lo que utilizaron de la sociedad y si de la operación de abuso hubieran tenido
beneficios, tendrían que darlos a la sociedad. Solo podrán utilizar la firma social los socios colectivos.
- RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS
Existen dos tipos de socios:
- Colectivos (ya está visto)
- Comanditarios, hemos de distinguir dos situaciones:
Socio comanditario, haya aportado ya todo a los que se comprometió, de nada habrá de responder.
Socio comanditario que no haya aportado todo a los que se comprometió:
La responsabilidad será limitada hasta lo que le falte por aportar. Subsidiaria respecto de la sociedad, los
acreedores tendrán que agotar, primero el capital social antes de emprender acciones contra los socios. Solidaria,
con los demás comanditarios que no hayan terminado de aportar y contra los colectivos con el importe total.
Directa el propio acreedor que reclama lo debido al socio comanditario.
7.3. SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES
De comanditaria solo tiene el nombre porque es una sociedad incluida entre las Sociedades de Capital.
1 regla: Afirmar que la sociedad comanditaria por acciones no es más que una sociedad anónima en la cual al menos uno de
sus socios, mientras sea administrador, pasará a responder ilimitadamente de las deudas sociales
2. regla: (de revisión) se remite a la regulación sobre sociedades anónimas, todos aquellos que la propia ley no regule
específicamente para la sociedad comanditaria por acciones
3. regla: La denominación podrá ser la razón basada en una regla social que figuren los socios ilimitadamente responsables
( los socios administradores). También podrá utilizar una denominación objetiva.
4.regla: En los estatutos de la sociedad comanditaria por acciones, deberá figurar obligatoriamente todos los nombres de los
socios ilimitadamente responsables.
5.regla:En la sociedad comanditaria por acciones cuando un o varios socios pasan a ser administradores, desde ese
momento responderán ilimitadamente de las deudas sociales y tan pronto como cesan de administradores recuperan su
responsabilidad limitada como cualquier otro accionista.
6.regla: En los casos de modificación estatutarias especialmente graves, además del acuerdo mayoritario acordado en junta,
será imprescindible también el acuerdo unánimes de los socios administradores.
7.regla: La ley de sociedades de capital a las causas de disolución propias a las sociedades anónimas, añade otro supuesto
más para las sociedades comanditarias por acciones. Ese supuesto añadido, consiste en afirmar que las sociedades
comanditarias por acciones, además de las causas previstas para las sociedades anónimas, se disolverán también cuando se
produzca la muerte, la incapacidad, el cese o el concurso de todos los socios ilimitadamente responsables salvo que se
nombre a otros.
Es decir, no puede sobrevivir una sociedad comanditaria por acciones en la que ya no hay socios.
