Tema 1
Tema 1
Dentro del concepto del honor se distinguen dos sentidos. Por un lado, está el sentido
OBJETIVO: es el juicio que tienen los demás sobre una persona: imagen pública, repu-
tación, fama, proyección de uno mismo, que observan los demás etc. El honor no es otra
cosa que la suma de aquellas cualidades que se atribuyen a la persona y que son necesarias
para el cumplimiento de los roles específicos que se le encomiendan.
Y por otro lado está el sentido SUBJETIVO: implica la conciencia que una persona tiene
de su propia valía, prestigio, cualidades sociales o morales. (propia valoración de uno
mismo).
2.CONSIDERACIONES SISTEMÁTICAS.
Los delitos contra el honor se encuentran recogidos en el título XI, del libro II del código
penal. Sin embargo, no todos los delitos que se dirigen contra el honor tienen acogida en
este título. Los ataques al honor de personas revestidas de especiales privilegios son re-
cogidos en otras partes.
El honor es la reputación social de un individuo, en cuanto a su prestigio, dentro del
grupo social. El TC, dice que el derecho de honor depende de las normas valores de cada
momento. Evidentemente, no es lo mismo que el que existía en otra época.
Por ej., en el siglo XIX, el honor era considerado algo muy fundamental, pero en los
últimos siglos se ha ido difuminando. A día de hoy hablamos de un concepto no tan
arraigado. Esto se nota en nuestro día a día, en las faltas de respeto contra los demás.
Se puede ver en el derecho penal, en la reforma del 2015 del código penal. (el delito de
injurias ha quedado muy reducido). El derecho penal se va alejando de la protección del
concepto del honor, porque el concepto va evolucionando a algo más diluido.
Nuestro ordenamiento jurídico protege el derecho al honor desde dos vertientes.
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1. En la vertiente civil, como derecho fundamental se protege a través de la LO 1/1982
del derecho al honor, intimidad y propia imagen
2. En la vertiente penal, se protege a través de los delitos del título XI: calumnia e
injuria.
El que se vea perjudicado en su honor, acude a la vía civil. También puedes acudir a la
vía penal, siempre que los hechos cumplan los requisitos de tipo. Si no se cumplen los
hechos, no son constitutivos de delito, pero siempre se podrá acudir a la vía civil para
resarcirse de esta intromisión ilegítima, donde se puede recibir una indemnización o una
disculpa de carácter pública, por imperativo de una sentencia, o por voluntad propia para
resarcir al perjudicado.
Nunca pueden darse simultáneamente ambas vías. La penal siempre es la preferente,
que paraliza el proceso civil hasta la resolución del proceso penal.
Tanto la calumnia como la injuria, son delitos que corresponden al derecho privado y
que precisan querella o denuncia por parte de la persona ofendida o su representante
legal.
Tanto la querella como la denuncia, son dos formas de iniciar el procedimiento penal,
pero existen diferencias entre una y otra.
La denuncia, es una forma de iniciación del procedimiento penal que no tiene
formalismos, se puede interponer sin necesidad de abogado ni procurador, no hace falta
que sea tampoco por escrito.
La querella, según la LECrim, nos exige formalismos determinados, como que sea por
escrito, que sea exclusivamente ante los juzgados, firmado por abogado y procurador,
precisando requisitos formales, e incluso la prestación de una fianza. La LE criminal,
previa a la interposición de la querella, es requisito fundamental, interponer un acto
de conciliación ante la jurisdicción civil. Intentar llegar a un acuerdo, para evitar el
procedimiento penal judicial.
El TS nos define el derecho de honor como el derecho a no ser escarnecido u humillado
ante uno mismo o los demás, cuya negación y desconocimiento se produce
fundamentalmente a través de una expresión o calificación atribuida a una persona que
inexcusablemente la haga desmerecer en su propia estimación o entorno social en que se
desenvuelve.
Tenemos que tener en cuenta como elemento común en la calumnia e injuria, que no solo
se comete por medio de expresiones verbales, pudiéndose dar por medio de alusiones,
caricaturas por escrito, de forma privada, pública, pueden ser por medio de radiodifusión,
internet, redes sociales etc. Los medios de comisión de este delito son muy amplios.
Una injuria, puede ser la quema de banderas o fotografías. (quema de fotografías del rey,
injurias contra la corona).
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3.DELITO DE CALUMNIA.
Se encuentra recogido en el capítulo I, del título XI. Viene regulado en los arts. 205
al 207 del CP.
El tipo básico se encuentra regulado en el art 205 del CP: “Es calumnia la imputación
de un delito hecha con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia la
verdad”.
Es atribuir, imputar a alguien la comisión de un delito a sabiendas de que la imputación
es falsa. Es cualquier tipo de delito de los comprendidos en el CP.
Los delitos pueden ser graves, menos graves, leves o imprudentes. Es irrelevante el grado
de consumación, o el grado de participación en el mismo. La imputación de un delito leve
daba lugar a un delito de injurias, pero desde la reforma de 2015, la imputación de cual-
quier tipo de delito es siempre calumnia y no injuria.
El sujeto activo: puede ser cualquier persona física, que emita una imputación sobre otra
persona. No es uno de los delitos cometidos por persona jurídica.
El sujeto pasivo: puede ser cualquier persona física o jurídica, pero hay que tener en
cuenta que pueden ser incluso menores e incapaces. En este último caso, la querella será
realizada por sus representantes legales.
La persona jurídica como sujeto pasivo, si es posible, cuando esta calumnia, trascienda
de persona jurídica a una persona física que la dirija, represente o componga. Ej. El dueño
de telefónica ha robado x dinero. No está concretando el nombre y apellidos, pero está
relacionada con esa persona jurídica.
Aparte del delito de calumnias, tenemos a lo largo de nuestro CP, una serie de tipos
agravados, que son constitutivos de calumnia, pero van dirigidas hacia determinadas
personas o instituciones, que desempeñan cargos públicos, por ejemplo, dirigidas a la
corona.
Están recogidas en el art 490.3 CP: “El que calumniare o injuriare al Rey o Reina a
cualquiera de sus ascendientes o descendientes, a la Reina consorte o al consorte de la
Reina, al Regente o a algún miembro de la Regencia, o al Príncipe o Princesa de As-
turias, en el ejercicio de sus funciones o con motivo u ocasión de éstas, será castigado
con la pena de prisión de seis meses a dos años si la calumnia o injuria fueran graves,
y con la de multa de seis a doce meses si no lo son”.
Si la calumnia se dirige contra miembros de la nación, hablamos de otro tipo agravado
recogido en el art 504.1 CP: “Incurrirán en la pena de multa de doce a dieciocho meses
los que calumnien, injurien o amenacen gravemente al Gobierno de la Nación, al
Consejo General del Poder Judicial, al Tribunal Constitucional, al Tribunal Supremo,
o al Consejo de Gobierno o al Tribunal Superior de Justicia de una Comunidad
Autónoma. El culpable de calumnias o injurias conforme a lo dispuesto en el párrafo
anterior quedará exento de pena si se dan las circunstancias previstas, respectivamente,
en los artículos 207 y 210 de este Código. Se impondrá la pena de prisión de tres a cinco
años a los que empleen fuerza, violencia o intimidación para impedir a los miembros
de dichos Organismos asistir a sus respectivas reuniones.”
Y si se da contra las fuerzas y cuepos seguridad del estado, está recogido en el art 504.2
CP: “Los que injuriaren o amenazaren gravemente a los Ejércitos, Clases o Cuerpos y
Fuerzas de Seguridad, serán castigados con la pena de multa de doce a dieciocho
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meses. El culpable de las injurias previstas en el párrafo anterior quedará exento de
pena si se dan las circunstancias descritas en el artículo 210 de este Código”
La acción: consiste en imputar un delito con conocimiento de su falsedad. Cualquier tipo
de delito que ha de ser falso, bien porque no exista o porque sí que existe, pero la persona
a la que se le imputa no lo ha cometido. La jurisprudencia exige que la imputación no sea
genérica, vaga ni analógica, sino un hecho concreto, inequívoco y determinante, y además
que esa imputación se dirija a una persona concreta e inconfundible, de ineludible
identificación, lejos de las sospechas o débiles conjeturas. Ej.: hay un señor que lleva una
camisa azul que ha cometido un delito, ha matado a alguien, esto no puede ser un delito
porque es muy impreciso. Debe de ser algo concreto, inconfundible, de indudable
personificación.
Si la calumnia se presenta ante un juzgado, es constitutiva de denuncia falsa.
Art 456 CP: “1. Los que, con conocimiento de su falsedad o temerario desprecio hacia
la verdad, imputaren a alguna persona hechos que, de ser ciertos, constituirían
infracción penal, si esta imputación se hiciera ante funcionario judicial o
administrativo que tenga el deber de proceder a su averiguación, serán sancionados:
1.º Con la pena de prisión de seis meses a dos años y multa de doce a veinticuatro meses,
si se imputara un delito grave.
2.º Con la pena de multa de doce a veinticuatro meses, si se imputara un delito menos
grave.
3.º Con la pena de multa de tres a seis meses, si se imputara un delito leve. 2. No podrá
procederse contra el denunciante o acusador sino tras sentencia firme o auto también
firme, de sobreseimiento o archivo del Juez o Tribunal que haya conocido de la infrac-
ción imputada. Estos mandarán proceder de oficio contra el denunciante o acusador
siempre que de la causa principal resulten indicios bastantes de la falsedad de la impu-
tación, sin perjuicio de que el hecho pueda también perseguirse previa denuncia del
ofendido”.
La pena viene recogida en el art 206 CP: “Las calumnias serán castigadas con las
penas de prisión de seis meses a dos años o multa de doce a 24 meses, si se propagaran
con publicidad y, en otro caso, con multa de seis a 12 meses.”
Las calumnias tienen dos tipos de pena, dependiendo si se realizan con publicidad o no.
Esto se encuentra regulado en el art 211 CP: “La calumnia y la injuria se reputarán
hechas con publicidad cuando se propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusión
o por cualquier otro medio de eficacia semejante”. (que llegue a una gran mayoría de
personas).
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EXCEPTIO VERITATIS.
Art 207: “El acusado por delito de calumnia quedará exento de toda pena probando el
hecho criminal que hubiere imputado”.
Los hechos no serán constitutivos de delito, si en el juicio que se dirigía contra ti,
demuestras que lo que has dicho es verdad. Demuestras que lo que te han imputado es
falso. Si es cierto lo que dices, no puede darse ningún tipo de delito de calumnias.
Es constitutivo de delito, cuando esa imputación se hace con temerario desprecio hacia la
verdad, que se haya realizado la imputación sin haber llevado a cabo ninguna gestión para
contrastar la veracidad de los hechos que se están imputando.
Ej. Me llega un rumor de que alguien ha cometido un delito y lo propago sin contratar las
ideas. (ej. Periodistas, más que para la gente de la calle)
Ej. De calumnia. AUDIENCIA PROVINCIAL 30 MARZO 2012. Juan Antonio en una
rueda de prensa dice contra Severiano, su rival político en esa localidad. “Severiano ha
cobrado 24.000 euros en dinero negro.” después aparece en el diario publicado todo este
asunto (atribuir un delito de cohecho).
4.DELITO DE INJURIA.
Se encuentra recogido en los arts. 208-210 del CP.
El tipo básico
Art 208: “Es injuria la acción o expresión que lesionan la dignidad de otra persona,
menoscabando su fama o atentando contra su propia estimación. Solamente serán
constitutivas de delito las injurias que, por su naturaleza, efectos y circunstancias, sean
tenidas en el concepto público por graves, sin perjuicio de lo dispuesto en el apartado
4 del artículo 173. Las injurias que consistan en la imputación de hechos no se
considerarán graves, salvo cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su
falsedad o temerario desprecio hacia la verdad”.
Las injurias, pueden ser acciones o expresiones, por lo tanto, pueden ser palabras o
incluso hechos, que lesionen la dignidad de otra persona menoscabando su fama. También
pueden cometerse por medio de escritos, dibujos, pasquines, carteles etc.
La acción será na expresión, escrito el cual va a lesionar la dignidad de otra persona
menoscabando su fama, pudiéndose traducir de muchas maneras, en insultos, juicios de
valor, atribución de hechos, expresiones deshonrosas etc. Podemos hablar de expresiones
deshonrosas, insultos, juicios de valor o atribuciones de hechos (por ejemplo, atribuir a
una persona casada una relación extramatrimonial). Pueden cometerse por medio de
escritos, dibujos, pasquines, carteles etc. También se pueden cometer por cualquier
medio escrito (Art 211 cp.).
Art 211 CP: “La calumnia y la injuria se reputarán hechas con publicidad cuando se
propaguen por medio de la imprenta, la radiodifusión o por cualquier otro medio de
eficacia semejante”.
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El sujeto pasivo puede ser tanto una persona física como una persona jurídica en relación
con los delitos que puede ser responsable. Los colectivos sin personalidad, por el contra-
rio, no pueden ser sujetos pasivos de este delito.
El tipo exige que la injuria, sea algo grave, pero hay un problema ¿qué es lo que se
considera grave o no? Qué sea grave o leve depende de la valoración que la sociedad
haga en su conjunto que pueda ser considerado como tal, dependiendo de la naturaleza,
circunstancias y los efectos en los que se produzca ese hecho; debemos estar al contexto.
Al final, el juez es quien decide que es considerado como tal. El juez es quien debe valorar
la condición personal de los sujetos intervinientes en los hechos, la cultura de ambos, el
ambiente en el que se desarrollan, el grado de confianza, modo de ejecución, la
trascendencia de la ofensa, la presencia o no del injuriado. Todas estas circunstancias las
valora el juez. Si el juez considera que ese insulto es grave, los hechos son constitutivos
de delito, pero al contario; si son leves, los hechos no son constitutivos de delito, no
habiendo delito leve de injurias.
Solo son constitutivos de delito de injurias, aquellas que sean graves, ya que las leves
están despenalizadas desde la reforma del código penal del 2015.
Art 208 párrafo 3: “Las injurias que consistan en la imputación de hechos no se con-
siderarán graves, salvo cuando se hayan llevado a cabo con conocimiento de su false-
dad o temerario desprecio hacia la verdad”.
En las injurias se da una excepción, y es que la injuria sea leve en los casos del art
173.4 CP.: “Quien cause injuria o vejación injusta de carácter leve, cuando el ofendido
fuera una de las personas a las que se refiere el apartado 2 del artículo 173, será
castigado con la pena de localización permanente de cinco a treinta días, siempre en
domicilio diferente y alejado del de la víctima, o trabajos en beneficio de la comunidad
de cinco a treinta días, o multa de uno a cuatro meses, esta última únicamente en los
supuestos en los que concurran las circunstancias expresadas en el apartado 2 del
artículo 84.Las injurias solamente serán perseguibles mediante denuncia de la persona
agraviada o de su representante legal.”
Si el sujeto pasivo, es alguna de las personas del art 173.2 CP, de la llamada violencia
doméstica, los hechos de injuria leve sí que son constitutivos de delito penados en el art
173.4 CP. Ej. Si insultas a un progenitor puede ser considerado como tal, puesto que así
lo determina la jurisprudencia.
También tenemos en el art 210 CP otra exceptio veritatis. Es decir, los hechos no serán
constitutivos de delito cuando se realicen injurias en caso de imputaciones dirigidas a
funcionarios públicos en cuanto al ejercicio de su cargo. Los hechos no son constitutivos
de delito si en la imputación garantizas que esta es verdadera en cuanto al ejercicio de su
cargo.
Art 210 CP: “El acusado de injuria quedará exento de responsabilidad probando la
verdad de las imputaciones cuando estas se dirijan contra funcionarios públicos sobre
hechos concernientes al ejercicio de sus cargos o referidos a la comisión de infraccio-
nes administrativas.”
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Causas de justificación de las injurias para que no constituyan delito:
1) Derecho de defensa. (Dicho en términos de estricta defensa).
2) Cumplimiento de un deber: Un funcionario que tiene que informar a su superior
de una conducta indebida de su compañero.
3) Animus corrigendi (es decir, los profesores, que mediante animo de corregir,
recalquen a sus alumnos, los defectos que pueda tener su trabajo, con ánimo de
corregir, pero no con el ánimo de humillar.
4) Animo jocondi, el ánimo de hacer broma, está ahí, por ejemplo, el humorista Dani
mateo, que en el programa de la sexta se sonó la nariz con la bandera de España.
5) Animus criticandi, científica, artística, cultura.
6) Animus narrandi, el derecho a la información.
Todo ello debe ser ponderado por el juez.
Hay un tipo atenuado común para las calumnias e injurias. (supuestos de retracto tanto
para las calumnias como para las injurias).
Art 214 CP: “Si el acusado de calumnia o injuria reconociere ante la autoridad judicial
la falsedad o falta de certeza de las imputaciones y se retractare de ellas, el Juez o
Tribunal impondrá la pena inmediatamente inferior en grado y podrá dejar de imponer
la pena de inhabilitación que establece el artículo anterior.
El Juez o tribunal ante quien se produjera el reconocimiento ordenará que se entregue
testimonio de retractación al ofendido y, si éste lo solicita, ordenará su publicación en
el mismo medio en que se vertió la calumnia o injuria, en espacio idéntico o similar a
aquél en que se produjo su difusión y dentro del plazo que señale el Juez o Tribunal
sentenciador.”
El sujeto activo debe reconocer ante la autoridad judicial, la falsedad o falta de certeza de
las imputaciones que se están realizando. En el acto del juicio se retrata de lo mismo, los
hechos seguirán siendo constitutivos de delito, pero se les impondrá una pena menor.
Dentro del art 212 del CP hablamos de la responsabilidad civil solidaria.
“Será responsable civil solidaria la persona física o jurídica propietaria del medio in-
formativo a través del cual se haya propagado la calumnia o injuria”.
Ej.: En una revista, los propietarios son los responsables civiles solidarios junto con la
persona que haya llevado a cabo dicha calumnia.
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278-280 CP), violación de secretos autoridad funcionarios públicos, los delitos de
descubrimiento de secreto de defensa nacional (Art 698-603 CP).
El bien jurídico a proteger como hemos visto anteriormente es la intimidad personal,
que es un derecho fundamental que se encuentra en el art 18.3 CE.
El TC, define la intimidad como un ámbito o reducto, en el que se evita que otros
penetren.
La intimidad es el ámbito personal donde cada uno encuentra las posibilidades de
desarrollo y fomento de su personalidad. Ámbito en el que cada uno decide quien accede
al mismo.
La reforma del Código penal del 2015 modificó estos delitos. El art 197 lo rehízo entero,
e introdujo uno nuevo delito, Revenge -porn. (no tiene por qué ser un video de contenido
pornográfico, ni por ser una venganza). Este delito se introduce pensando en videos,
grabaciones etc. Es un delito totalmente nuevo. Se introduce la reforma del código penal
art 197 bis, ter, cuarter y quinquies.
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Por secreto hay que entender algo reservado u oculto, hecho conocido en un círculo
limitado de personas, donde el afectado no quiere que conforme a su interés sea conocido
por otros. La intimidad es algo que gestionamos nosotros mismos. Estas interpretaciones,
ha dado lugar a muchos problemas.
Ej.: El TS 14 SEPTIEMBE 2000, también es constitutivo el apoderamiento de esos
efectos personales, cuando no obren en posesión material del titular del secreto.
Ej. TS: El sujeto activo se apodera de diversas agendas de varias personas, estando estos
en el despacho de su abogado. No hace falta que esté en posesión del titular de la
intimidad, por lo que puede ser un tercero que gestione los mismos. Parece que exige
identidad entre el titular de identidad, y la persona que tiene el objeto, material, pero no
hace falta.
La primera acción es: apoderarse de esos documentos. La segunda acción: se castiga
con la misma pena, el que intercepte comunicaciones, o utilice artificios técnicos de
escucha, transmisión, grabación, reproducción, sonido o imagen u otra señal de
comunicación.
La primera conducta se refiere a intervenir externamente una comunicación privada
para conocer el contenido de la misma: PINCHAZO. Con eso se conoce el contenido de
las conversaciones telefónicas. No solo son conversaciones telefónicas, por tanto, puede
ser cualquier aparato que pueda captar o recibir señales, un teléfono, ordenador, fax. Etc.
Cuando es un propio integrante de la comunicación el que graba la conversación sin el
consentimiento o conocimiento de la otra persona, el TC, dice que lo que es constitutivo
de delito, es la injerencia externa para grabar, escuchar, reproducir esa comunicación,
pero que no lo es cuando la conducta se hace siendo uno de los interlocutores quien lo
graba. Que no sea constitutivo de delito no quiere decir, que, si uno de los interlocutores
se siente invadido en su intimidad, pueda acudir a la vía civil. (LO 1/1982 para proteger
la intimidad y la propia imagen de esa persona).
Si yo grabo una conversación con otra persona, no será delito, pero por vía civil puede
dar lugar a indemnizaciones.
La siguiente conducta, es la utilización clandestina de instrumentos que permiten
captar imagen o sonido: cualquier tipo de cámara, desde cámaras fotográficas, teléfonos,
drones con cámaras etc. El grabar una conversación privada de la que tú no eres parte, es
considerado un delito.
Respecto de la captación de imágenes sin consentimiento, es delito, la obtención de
esas imágenes, de personas que se hallen en lugares privados y cerrados. La obtención
de esa información, en lugares públicos o abiertos, no es constitutivo de delito, y si
alguien se siente vulnerado debe ir a la vía civil, a través de la ley orgánica 1/1982.
Ahora vamos a hablar de otro tipo básico que se encuentra en el art 197.2 del CP y dice
lo siguiente: “2. Las mismas penas se impondrán al que, sin estar autorizado, se apo-
dere, utilice o modifique, en perjuicio de tercero, datos reservados de carácter personal
o familiar de otro que se hallen registrados en ficheros o soportes informáticos, elec-
trónicos o telemáticos, o en cualquier otro tipo de archivo o registro público o privado.
Iguales penas se impondrán a quien, sin estar autorizado, acceda por cualquier medio
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a los mismos y a quien los altere o utilice en perjuicio del titular de los datos o de un
tercero.”
Aquí lo que se tutela es la privacidad informática. Los datos familiares informatizados,
son datos personales que se hayan en registros y ficheros informáticos o electrónicos.
Ej. Una persona que accede a un archivo público o privado informatizado, y que accede
al contenido de los datos personales que en el figuren. El apoderamiento, utilización o
modificación de cualquier soporte informático que contenga datos de carácter personal.
Son todos los que se hallen informatizados Públicos: DGT, DNI, SEGURUDAD
SOCIAL, AYUNTAMIENTO. PRIVADOS, ASOCIACION DE VECINOS.
Estos tipos analizados, son tipos básicos, y todos además llevan la misma pena de prisión
de 1-4 años y de 12 a 24 meses de multa.
Tipos agravados:
Se encuentra contemplado en el art 197. 3 CP que dice: “3. Se impondrá la pena de
prisión de dos a cinco años si se difunden, revelan o ceden a terceros los datos o hechos
descubiertos o las imágenes captadas a que se refieren los números anteriores”.
Nos dice que se impone la agravación de 2 a 5 años, si cualquiera de las acciones vistas
anteriormente, son difundidas, reveladas o cedidas a terceras personas. En el momento
en que esos documentos, son cedidos, revelados o difundidos a terceras personas, el hecho
es constitutivo de tipo agravado.
En el párrafo segundo del 197.3 tenemos un tipo atenuado: “Será castigado con las
penas de prisión de uno a tres años y multa de doce a veinticuatro meses, el que, con
conocimiento de su origen ilícito y sin haber tomado parte en su descubrimiento, rea-
lizare la conducta descrita en el párrafo anterior.” Es un tercero que no comete el delito
de tomar directamente las imágenes, pero difunde, aun sabiendo que esas imágenes han
sido tomadas sin consentimiento.
Ej.: El sujeto activo cede a una revista unas fotos. (tipo agravado). La revista para ser
castigada debe saber que han sido obtenidas ilícitamente, sin autorización de la persona
y aun así las pública.
Art 197. 4 CP: “4. Los hechos descritos en los apartados 1 y 2 de este artículo serán
castigados con una pena de prisión de tres a cinco años cuando:
a) Se cometan por las personas encargadas o responsables de los ficheros, soportes
informáticos, electrónicos o telemáticos, archivos o registros; o b) se lleven a cabo
mediante la utilización no autorizada de datos personales de la víctima. Si los datos
reservados se hubieran difundido, cedido o revelado a terceros, se impondrán las penas
en su mitad superior”.
Art 197.5 CP: “Igualmente, cuando los hechos descritos en los apartados anteriores
afecten a datos de carácter personal que revelen la ideología, religión, creencias, salud,
origen racial o vida sexual, o la víctima fuere un menor de edad o una persona con
discapacidad necesitada de especial protección, se impondrán las penas previstas en su
mitad superior”.
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Art 197.6 CP: “Si los hechos se realizan con fines lucrativos, se impondrán las penas
respectivamente previstas en los apartados 1 al 4 de este artículo en su mitad superior.
Si además afectan a datos de los mencionados en el apartado anterior, la pena a impo-
ner será la de prisión de cuatro a siete años”. Si se cede sin haber precio en ese caso es
tipo básico. Si además afectan a datos de los mencionados en el apartado anterior,
la pena a imponer será la de prisión de cuatro a siete años.
Artículo 197 quitar: “Si los hechos descritos en este Capítulo se hubieran cometido en
el seno de una organización o grupo criminal, se aplicarán respectivamente las penas
superiores en grado.” Ej. Grupo criminal que se dedica a la compraventa de fotos, se
impondrá pena superior en grado a la de agravación.
Ahora debemos hablar del art 197.7 del CP, es un delito nuevo, introducido tras la
reforma del código penal del 2015. Este delito es llamado: REVENGE- PORN.
Este delito consiste en la difusión no autorizada, de imágenes audiovisuales, obtenidas
con consentimiento de la víctima. La imagen o la grabación ha sido tomada con
consentimiento de la víctima, pero no tiene consentimiento para la difusión de esa imagen.
Art 197.7 CP: “Será castigado con una pena de prisión de tres meses a un año o multa
de seis a doce meses el que, sin autorización de la persona afectada, difunda, revele o
ceda a terceros imágenes o grabaciones audiovisuales de aquélla que hubiera obtenido
con su anuencia en un domicilio o en cualquier otro lugar fuera del alcance de la
mirada de terceros, cuando la divulgación menoscabe gravemente la intimidad
personal de esa persona.”
Se introdujo como una nueva figura en 2015, debido a que lo que teníamos hasta entonces
no contemplaba estos supuestos en los que esa imagen es tomada con consentimiento,
pero difundida sin el.
Ej. Olvido Hormigos. Difusión de video extramatrimonial. Lo que teníamos hasta
entonces no cubría este supuesto, archivando el juzgado el asunto y obligándola a acudir
a la vía civil.
Con estos hechos, la Audiencia de Lérida, pudo considerarlo (de forma artificiosa) como
un delito de injurias, contra el honor, pero el bien jurídico protegido es diferente, es la
intimidad, donde el mantenimiento de relaciones sexuales no es algo deshonroso, pero si
íntimo.
Este delito, la acción consiste en la difusión, revelación, o cesión a terceros, imágenes
o grabaciones audiovisuales obtenidas con consentimiento bien porque la víctima se las
ha enviado al sujeto activo o bien porque el sujeto las ha tomado el mismo. El sujeto
activo ha tenido que conseguir la imagen de forma abierta. (si lo han renviado ya no
estamos en el tipo.)
Grabaciones audiovisuales con audio y sonido.
Si son audios solo, ya no va a valer. Tienen que ser imágenes o grabaciones con audio
o sonido. Además, es requisito del tipo que se hayan obtenido en un domicilio, o cualquier
lugar fuera del alcance de mirada de terceros.
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Ej. La imagen en la playa no es válida (es un lugar público). El interior del coche no está
fuera de la mirada de terceros puesto que se ve a través de las ventanillas.
El lugar fuera del alcance de mirada de terceros es un concepto jurídico indeterminado
que depende de la interpretación del juez.
Requisito: Se divulgue a terceros sin su consentimiento, y que esa divulgación
menoscabe GRAVAMENTE la intimidad personal de esa persona.
El problema está en determinar cuándo es grave o leve. El menoscabo grave de la
intimidad implica que estemos ante un delito de resultado, que precisa que haya una
lesión, que tendrá que acreditar el sujeto pasivo en juicio (depresión, estar de baja, perder
el trabajo, no puedes salir de casa, perder amigos.). La lesión normalmente es psicológica.
No tienen por qué ser imágenes con contenido sexual, sino que deben ser aquellas que
afecten a la intimidad de la persona, y tampoco tiene porque ser el móvil la venganza.
Puede ser animus Jocandi. Ej. Una persona que hace sus necesidades fisiológicas, o el
hecho de que te graben contando que tienes una enfermedad.
Este delito tiene un tipo agravado y es que la pena se impone en su mitad superior,
cuando son cometidos por el cónyuge o por persona que esté o haya estado unida a él por
análoga relación de afectividad, aun sin convivencia, la víctima fuera menor de edad o
una persona con discapacidad necesitada de especial protección, o los hechos se hubieran
cometido con una finalidad lucrativa. (no nos habla de que sea una mujer, es válido tanto
para hombre como para mujer.) Está más en el ámbito de la violencia doméstica, que de
la violencia de género.
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Ej.: informático del FBI tiene que arreglar el sistema, accede con consentimiento para
arreglar el mismo, pero deja un software espía.
Este delito no solo castiga al sujeto activo que accede o se mantiene, sino que también
castiga con la misma pena a quien facilite a otro, ese acceso o esa permanencia en el
sistema.
Eleva a categoría de actor lo que es un acto de mera complicidad o participación. Ese
tercero que facilita la clave de acceso a ese programa es castigado con la misma pena que
el autor material, a pesar de no haber entrado en el sistema, ha facilitado una clave para
que otro pueda entrar en el programa informático.
Artículo 197 ter: “Será castigado con una pena de prisión de seis meses a dos años o
multa de tres a dieciocho meses el que, sin estar debidamente autorizado, produzca,
adquiera para su uso, importe o, de cualquier modo, facilite a terceros, con la intención
de facilitar la comisión de alguno de los delitos a que se refieren los apartados 1 y 2 del
artículo 197 o el artículo 197 bis:
• a) un programa informático, concebido o adaptado principalmente para
cometer dichos delitos;
• b) una contraseña de ordenador, un código de acceso o datos similares que
permitan acceder a la totalidad o a una parte de un sistema de información.”
En este caso, castiga el que ayude mediante de algunas de estas formas señaladas, a
realizar cualquiera de las conductas descritas en el 197.1 y 197.2 es decir, aquellas
que impliquen la revelación de secretos por apoderamiento indebido de correo.
Tiene el carácter de cómplice. Siendo un delito doloso, debiendo implicar que el
cooperador tiene que tener conocimiento al 100% de que ese programa va a ser empleado
para la comisión de los delitos señalados.
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Tipo agravado:
Artículo 198 CP: “La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos
permitidos por la Ley, sin mediar causa legal por delito, y prevaliéndose de su cargo,
realizare cualquiera de las conductas descritas en el artículo anterior, será castigado
con las penas respectivamente previstas en el mismo, en su mitad superior y, además,
con la de inhabilitación absoluta por tiempo de seis a doce años.”
El sujeto activo solo será la autoridad o funcionario público, no vale cualquier persona.
Autoridades o funcionarios públicos que fuera de los casos permitidos por la ley (Art 24
CP) y sin mediar causa por delito, no están investigando ningún tipo de delito y como es
autoridad pública tiene medios para hacerlo, realiza cualquiera de los delitos señalados
anteriormente.
Existe un abuso de poder, ya que si quiere intervenir unas escuchas telefónicas un
policía, lo que tiene que hacer es que exista una investigación abierta en curso, y pedir
una autorización judicial al juez competente.
Está pensado sobre todo para agentes de policía, autoridades públicas, que se
sobreexceden en el ejercicio de su cargo.
Tenemos un problema de delimitación de delitos, porque el 536 CP presenta un delito
similar.
El art 536 del CP dice lo siguiente: “La autoridad, funcionario público o agente de
éstos que, mediando causa por delito, interceptare las telecomunicaciones o utilizare
artificios técnicos de escuchas, transmisión, grabación o reproducción del sonido, de
la imagen o de cualquier otra señal de comunicación, con violación de las garantías
constitucionales o legales, incurrirá en la pena de inhabilitación especial para empleo
o cargo público de dos a seis años.
Si divulgare o revelare la información obtenida, se impondrán las penas de inhabilita-
ción especial, en su mitad superior y, además, la de multa de seis a dieciocho meses”.
La diferencia está en que en este caso se está investigando el delito, pero no ha pedido
la autorización judicial. Ej. Estar estudiando un caso de narcotráfico, pero no pedir esa
autorización. Esas escuchas no pueden probarse en un juicio, queda la prueba anulada
completamente.
Aunque parezca que el delito es poco frecuente, lo cierto es que sí que ha ocurrido en
nuestro país y no solo por policías sino también por espías dependientes del ministerio de
defensa. (CNI).
Art 199 CP: Este artículo dice lo siguiente: “El que revelare secretos ajenos, de los
que tenga conocimiento por razón de su oficio o sus relaciones laborales, será castigado
con la pena de prisión de uno a tres años y multa de seis a doce meses.” (laboral)
El conocimiento del secreto es licito porque el sujeto activo lo conoce en función de su
actividad laboral. Lo que se sanciona es su revelación a terceras personas ajenas al mismo,
el comunicar a terceras personas ese secreto.
Se trata de una vulneración del deber exigido de reserva o sigilo que se tienen en muchas
empresas. Ej. Audiencia provincial de Zaragoza. Ej. Técnico laboratorio descubre que un
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compañero tiene el sida, y cuando fue a una cena de trabajo contó el secreto al resto de
compañeros.
Art 199.2 CP: “El profesional que, con incumplimiento de su obligación de sigilo o
reserva, divulgue los secretos de otra persona, será castigado con la pena de prisión de
uno a cuatro años, multa de doce a veinticuatro meses e inhabilitación especial para
dicha profesión por tiempo de dos a seis años”.
En este caso, el sujeto activo solo va a ser un profesional. El tipo es un profesional que
tenga obligación de reserva o sigilo. Aquellos que sean confidentes necesarios y cuyos
servicios están judicialmente reglamentados. Existe un plus de sigilo como abogados,
procuradores, médicos, detectives privado, profesionales bancarios, informáticos, y los
sacerdotes bajo secreto de confesión. (Juramento hipocrático).
Ej. STS 1999, Medica del hospital de valencia que es neuróloga, va a haber que pasa a la
embarazada que está en ginecología, y la reconoce por ser vecina suya, ve sus
antecedentes médicos, y ve que ha abortado varias ocasiones previamente, posteriormente
comunicándoselo a sus familiares.
DATOS RESERVADO DE PERSONAS JURIDICAS
Artículo 200 CP: “Lo dispuesto en este capítulo será aplicable al que descubriere,
revelare o cediere datos reservados de personas jurídicas, sin el consentimiento de sus
representantes, salvo lo dispuesto en otros preceptos de este Código”.
Este tipo consiste en el descubrimiento, en la revelación, o cesión de datos de personas
jurídicas, que incide de alguna manera sobre la intimidad de las personas físicas que
la integran. y además hay que tener en cuenta que hay otros preceptos en el código penal
que a lo mejor son de aplicación preferente. (revelación de secretos de empresa 278-280
CP).
Cuando no se den los requisitos de revelación de secretos de empresa, estamos ante este
tipo siempre que esa revelación incida de alguna manera, sobre persona física que integre
persona jurídica.
Los requisitos de procedibilidad de estos delitos contra la intimidad, se precisa denuncia
previa de la persona agraviada o su representante legal. En caso de que se trate de
menores incapaces, deberá de ser presentada la denuncia previa por el ministerio fiscal.
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que es necesario también esa autorización judicial, siendo un procedimiento similar a
las escuchas por parte de la policía. Pueden autorizar solo la entrada, o registro, o ambas.
La constitución española nos habla de flagrante delito, donde tanto un policía como un
particular, “me están matando socorro”, se puede entrar sin autorización y sin
consentimiento del titular de la morada.
En el allanamiento de morada, hay que distinguir entre tipo básico y tipo agravado.
El tipo básico viene recogido en el art 202.1 del CP.
Art 202.1 CP: “1. El particular que, sin habitar en ella, entrare en morada ajena o se
mantuviere en la misma contra la voluntad de su morador, será castigado con la pena
de prisión de seis meses a dos años.
2. Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidación la pena será de prisión de uno
a cuatro años y multa de seis a doce meses”.
Se refiere al allanamiento de morada de persona física; teniendo la persona jurídica,
otros preceptos aplicables.
El código penal habla de morada; no de domicilio, bien inmueble o vivienda, no habiendo
un precepto dedicado al concepto de morada como tal, la definición propiamente dicha,
por lo que será la jurisprudencia del tribunal supremo, el que dice que debemos entender
por morada. Dice lo siguiente: cualquier lugar cerrado o en parte abierto en el que
pueda trascurrir vida privada, individual o familiar aun ocupado temporal o
accidentalmente (aun así, es posible desarrollar vida familiar o personal).
No se puede equiparar morada a vivienda, un piso, siendo un concepto más amplio, y
tampoco equiparable a domicilio legal de la persona, no requiriendo este que habite en él.
No se puede equiparar a una casa, piso, porque solo se circunscribe a un inmueble y puede
ser tanto la vivienda habitual como la esporádica, incluyéndose la segunda residencia
(casa del pueblo, casa de la playa), también es susceptible de ser considerado como tal.
Por lo tanto, este concepto del TS, tan amplio, también va a ser morada no solo una
vivienda, piso, chalet, también lo que sería habitación con puerta independiente. De
conformidad a esta definición, también lo es una choza o chabola, cueva, tienda de
campaña, caravana, hotel, un barco.
El tribunal supremo, ha extendido el concepto de morada a las dependencias de casa
habitada que son esas dependencias que están al servicio interno, constante y exclusivo
de sus moradores y en comunicación con ella, patios, corrales, cuadras, graneros, jardines,
garajes.etc
No hacemos referencia a los comunitarios. (portales, escaleras), El fin que tienen estas
zonas es que pueda acceder cualquier persona por ellas, tanto sea de la finca como no
perteneciente a ella. Tampoco se conciben los camarotes colectivos de vagones, trenes y
barcos compartidos por muchas personas, y tampoco albergues donde hay muchas
personas desconocidas entre ellas. No es constitutivo de morada los lugares aun no
ocupados como los edificios en construcción ni tampoco los abandonados de forma
efectiva y permanente. Las viviendas no ocupadas constituyen un delito de usurpación,
pero no de allanamiento de morada.
El sujeto activo puede ser cualquiera que no more en esa morada.
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El sujeto pasivo es el morador, que no nos habla de titular, dueño, sino quien la habita
pudiendo ser a título de dueño, arrendatario, precario, subarrendatario. etc.
Ej. Te prestan una vivienda por una semana de vacaciones, ya por eso eres morador y
tienes facultad de exclusión
¿Que ocurre cuando hay varios moradores y uno permite la entrada y otro la niega?
La jurisprudencia es contundente en estos casos. Tiene mejor derecho, y prevalece
el derecho del que niega la entrada, sobre el que la permite.
Ej. Cuando hay varias personas que habitan en una morada y no dejan entrar en ella al
dueño de la misma, si este entra es delito de allanamiento de morada, lo que debe hacer
es un interdicto de retener y recobrar la posesión. (procedimiento civil). En el
procedimiento penal, consigues una condena penal pero solo lo único adecuado para ello
es la acción civil.
La acción consiste en entrar o en mantenerse, es lo que se conoce como allanamiento
activo.
ENTRADA: Acceder al interior, siendo un allanamiento activo.
MANTENERSE: Ha habido un acceso licito, un consentimiento en la entrada, pero
cuando eres requerido para irte de la misma, no te vas y te mantienes en contra de la
voluntad del morador (Allanamiento pasivo).
La facultad de exclusión en el allanamiento pasivo, debe manifestarse de forma
inequívoca la voluntad de expulsión (no valiendo indirectas). La voluntad de exclusión
es clara y contundente.
El TS 2006, 7 junio, entendió que existe el allanamiento de morada cuando se consiente
un mantenimiento, una permanencia en el domicilio, pero previamente ha existido una
negación a la entrada. Ej. Violencia de Genero, hombre que pierde la facultad de morador
de su casa, e intenta entrar a la misma, pero la víctima se niega en reiteradas ocasiones,
el mismo consigue acceder, y una vez en el interior ella por amenazas o coacciones,
consiente que se quede en la morada. El tribunal supremo dice que el allanamiento se ha
producido por la negación de la entrada, y la persona aun así accede. Un consentimiento
posterior a un acceso ilícito, no desvirtúa este delito.
Tipo agravado:
Art 202.2 CP: agravamiento de morada de persona física. Dice lo siguiente: “2. Si el
hecho se ejecutare con violencia o intimidación la pena será de prisión de uno a cuatro
años y multa de seis a doce meses”.
Intimidación: cualquier acto que produzca sobre la victima un miedo, algo que conlleve
a hacer al sujeto pasivo algo en contra de su voluntad. La intimidación solo puede darse
contra la persona.
Ej. Intimidación: Comenzar a estrangular a una mascota para conseguir algo. (causar
miedo con que le ocurra algo a quien quieres), o hacer algo para que el perro ataque,
aunque no le llegue a soltar. La intimidación siempre recae sobre las personas, no
animales.
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Violencia: Puede ser sobre las personas o las cosas. (empezar a romper cosas, o pegar
un tortazo). El código no especifica el tipo de violencia. Hay un tipo de doctrina que dice
que la violencia solo puede ser hacia la persona, y no hacía las cosas. (porque no cabe
interpretaciones extensivas). Otros sectores de doctrinas consideran ambos tipos de
violencia. La jurisprudencia del TS, ha dicho que la violencia abarca tanto la que se ejerce
sobre las personas, como la de las cosas, pero respecto de esta última solo en el sentido
cuando existe rompimiento de pared, puerta o ventana. (Art 238.2 CP DELITOS DE
ROBO DE FUERZA CONTRA LAS COSAS) cualquieras otras cosas, no se conciben
en tal sentido.
Art 238 CP: “Son reos del delito de robo con fuerza en las cosas los que ejecuten el
hecho cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes:
• 1.º Escalamiento.
• 2.º Rompimiento de pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana.
• 3.º Fractura de armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o
sellados, o forzamiento de sus cerraduras o descubrimiento de sus claves para
sustraer su contenido, sea en el lugar del robo o fuera del mismo.
• 4.º Uso de llaves falsas.
• 5.º Inutilización de sistemas específicos de alarma o guarda”.
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personas que trabajan en esos establecimientos. El tipo también nos da un concepto
amplio de lo que se entiende por domicilio o persona jurídica.
Su definición es considerada algo no muy contundente. La única ley que define lo que es
un domicilio social, es la ley de sociedades anónimas que establece que es el lugar en
que se halle el centro de efectiva administración y dirección o donde radique su
princincipal establecimiento o explotación. Esto respecto a domicilio de persona
jurídica privada.
Si es pública se refiere a aquellos lugares donde se desarrolle una función pública.
Puede ser la universidad, hospital, centro de salud, ministerio, biblioteca pública etc. Los
edificios públicos son sujetos pasivos del delito de allanamiento de morada.
El tipo también habla de despacho profesional. Un despacho profesional es el lugar
donde se ejerce una profesión. Ej.: despacho médico, abogado, arquitecto.
-También se habla de la oficina. Podemos considerarlo como cualquier lugar donde se
trabaja o se elabora algo.
-También hablamos de establecimiento mercantil. Se entiende como el lugar destinado
a actividades relacionadas con el comercio, puede ser la propia empresa, la sucursal o el
local de la misma donde se desarrolla la actividad.
Ej.: zara tiene su domicilio social en la A Coruña, pero tiene muchos establecimientos
abiertos al público donde se desarrolla la actividad comercial.
-En el caso de los bancos, tendrán su sede social, en Madrid, Barcelona. etc. Luego hay
muchas sucursales.
-También el tipo habla de local. Es aquel destinado al uso de la gente para el ocio o el
recreo, bares, cines, restaurantes, discotecas etc.
La acción es la entrada en contra de la voluntad. Este tipo básico solo se comete como
allanamiento activo, (acción de acceder al lugar en contra de la voluntad del titular).
Además, debe realizarse fuera de las horas de apertura en estos establecimientos
mercantiles, tiendas, bares, puede entrar cualquiera.
El titular del negocio será el máximo responsable de esa persona jurídica. En este caso,
los titulares que dan autorización para entrada en local de zara serán los empleados y el
encargado de la tienda.
La acción de entrar o mantenerse dentro de las horas de apertura, aún sin el
consentimiento del titular no es constitutivo de delito, es una acción atípica.
Tipo atenuado.
Art 203.2 cp.: “2. Será castigado con la pena de multa de uno a tres meses el que se
mantuviere contra la voluntad de su titular, fuera de las horas de apertura, en el domi-
cilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u oficina, o en
establecimiento mercantil o local abierto al público”.
Este tipo, es considerado un delito leve donde se castiga con pena de multa de 1 a 3 meses.
En este caso se castiga el mantenerse en el local, establecimiento, fuera de las horas de
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apertura. Esto supone allanamiento pasivo, ya que el primer acceso, es conservado licito.
Cuando se cierra el establecimiento me niego a abandonar el local, tienda, bar restaurante.
Cometeré este delito leve de mantenerme en el interior fuera de las horas de apertura.
Tipo agravado.
Art 203.3 CP: “3. Será castigado con la pena de prisión de seis meses a tres años, el
que con violencia o intimidación entrare o se mantuviere contra la voluntad de su titu-
lar en el domicilio de una persona jurídica pública o privada, despacho profesional u
oficina, o en establecimiento, mercantil o local abierto al público”.
Deben de darse una serie de requisitos.
1.Qué se de violencia o intimidación: (es lo mismo que se ve en el tipo agravado de
allanamiento de morada de persona física). Ej.: Romper pared, fractura de puerta o
ventana. (Art 238.2 CP).
Art 238.2 CP: “Son reos del delito de robo con fuerza en las cosas los que ejecuten el
hecho cuando concurra alguna de las circunstancias siguientes: 2.º Rompimiento de
pared, techo o suelo, o fractura de puerta o ventana”.
2.Entrar y mantenerse: Será constitutivo de delito; tipo agravado, la entrada o el
mantenimiento con violencia o intimidación.
3. Es indiferente la hora del día en que se produzca: También será constitutivo de
delito de tipo agravado, si a las 5 de la tarde entro en zara (dentro de horario de apertura),
si lo hago con violencia o intimidación.
Ej.: 24 de mayo a las 7 de la tare, dos señores se dirigen a las oficinas de empresa de
construcción para reclamar el pago de una deuda. Se van a la oficina de esta empresa, y
les recibe un primer señor. En vista de la negativa al pago, estos empezaron a romper el
mobiliario, romper ventanas, puertas. Entonces, el director cuando intenta llamar a la
policía le cortan la línea, arrancan cable. Se mantiene en esta situación, no le dejan salir
del despacho durante tres horas.
En este caso se dan varios delitos.
-Delito detención ilegal, ya que no le dejan salir durante 3 horas.
-Delito de allanamiento de morada de persona jurídica (tipo agravado). Acceden
ilícitamente, tienen permiso para estar en el despacho, pero se mantienen usando violencia
o intimidación porque arranca el teléfono y no le permiten llamar a la policía.
Ej.: señor que parece ser que es drogadicto. A la 1.30 am, se introduce en el instituto
catalán de salud tras romper el cristal de una de las ventanas. Una vez en el interior, es
descubierto por la policía.
Se trataría de un tipo agravado ya que accede al interior del centro de salud utilizando
violencia porque rompe una ventana con una piedra. Si hubiese accedido sin usar
violencia o intimidación estaríamos ante el tipo básico.
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Art 204: cualificación en caso de autoridad o funcionario público.
“La autoridad o funcionario público que, fuera de los casos permitidos por la Ley y sin
mediar causa legal por delito, cometiere cualquiera de los hechos descritos en los dos
artículos anteriores, será castigado con la pena prevista respectivamente en los mismos,
en su mitad superior, e inhabilitación absoluta de seis a doce años”.
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