4.15. Caso práctico y Documento.
Convocatoria Junta General
ordinaria y extraordinaria
El día 30 de mayo de 2002 se publicó en el «Boletín Oficial del
Registro Mercantil» y en «Valencia Fruits», semanario de la ciudad de
Valencia, la siguiente Convocatoria de Junta General de TRUITA-
EXPRESS, S.A., que tiene su domicilio social en la calle En Roda, n.°
105, pta. 65, de la ciudad de Valencia.
Analizar detenidamente la convocatoria y señalar las posibles
incorrecciones, indicando en qué sentido deberían reformarse.
«Por acuerdo del Comité-Ejecutivo del Consejo de Administración se
convoca a los señores accionistas a las Juntas Generales Ordinaria y
Extraordinaria que se celebrarán el día 11 del próximo mes de junio, a
las doce horas, en primera convocatoria, y, en segunda, a las
dieciséis horas, en el Cine Royal de la ciudad de Denia, con arreglo al
siguiente Orden del dia:
JUNTA GENERAL ORDINARIA
1. Lectura y aprobación del Acta anterior.
2. Elaboración, examen y aprobación de las cuentas anuales, del
informe de gestión y de la propuesta de aplicación del resultado
correspondiente al ejercicio social anterior.
3. Aprobación de la gestión del Consejo de Administración.
JUNTA GENERAL EXTRAORDINARIA
1. Modificación de los Estatutos sociales.
2. Ruegos y Preguntas.
Dada la importancia de los asuntos a tratar, para poder ingresar en el
recinto donde se celebrarán las Juntas, los socios deberán exhibir
necesariamente algún documento que acredite su personalidad y, al
menos, una acción, sin la que se podrá ejercer el derecho de voto,
pero no el de voz en estas Juntas.
Valencia, 25 de mayo de 2002
Fdo.: El Presidente del Comité-Ejecutivo del Consejo de
Administración»
Según el art. 176 de la LSC, entre la convocatoria y la fecha prevista
para la celebración de la reunión deberá existir el plazo de al menos 1
mes en las sociedades anónimas, no se cumple en este caso.
Según el artículo 175 de la LSC, si en los estatutos no se expresa lo
contrario, la junta general tiene que celebrarse en el domicilio social
de la sociedad.
Y como se expresa en el artículo 179.3 de la LSC la posesión mínima
de acciones para asistir a la Junta General tiene que estar expresada
en los estatutos.
Según el art. 177 entra la primera y segunda convocatoria tiene que
pasar como mínimo
Según el art.174 el nombre de la sociedad tiene que salir en la
convocatoria.
El art.173 dice tiene que estar también publicado en un diario de
mayor circulación.
Los administradores son los competentes para administrar las
cuentas art.253 de la LSC.
Según el artículo 249 bis de la LSC el consejo de administración no
puede delegar la formulación de las cuentas ni su presentación en la
junta.
4.24. Caso práctico. Responsabilidad de los administradores.
Acción social
Enrique Cosín y Rafael Picazo son accionistas de «Industrial Lafont,
SA», empresa dedicada a la producción, transformación y
comercialización de alimentos y conservas en aceite, con domicilio
social en Ubeda.
Hace dos meses que debería haberse celebrado la Junta general
ordinaria para la aprobación en su caso de las cuentas del último
ejercicio y todavía no han sido convocados por el Consejo de
administración.
Por otra parte, la desidia de los miembros que integran este órgano
ha llevado a que perdieran una subvención que por la producción
olivarera venían cobrando desde hace tres años, al no presentar la
documentación dentro de plazo.
Enrique y Rafael creen que deben cesar a los administradores y
exigirles responsabilidades, y están seguros de poder contar con el
voto de otros socios lo que les daría una representación del 8% del
capital social, para iniciar las acciones oportunas.
Infórmeles sobre la viabilidad de su pretensión y los trámites
necesarios para ello.
Según el artículo 168 y 239 LSC, los accionistas que representen al
menos el 5% del capital social pueden exigir la convocatoria de una
Junta General, incluso si el Consejo de Administración no lo hace. En
este caso, Enrique y Rafael tienen el 8% del capital social, por lo que
pueden solicitar la convocatoria de la Junta General de manera legal
Si el Consejo de Administración no convoca la Junta, podrá realizarse
la convocatoria por el secretario judicial o por el Registrador
mercantil, conforme al artículo 169.2 LSC.
Una vez convocada la Junta, Enrique y Rafael pueden presentar una
propuesta de cese de los administradores por sus negligencias art.
224 de la LSC.
Por último, podrían aplicar el artículo 236, por el que los
administradores responderían frente a los socios del daño causado.
4.34. Caso práctico. Reducción de capital. Operación acordeón
El pasado 29 de julio tuvo lugar la Junta general extraordinaria de
«Refrescos La Burbuja, SA» con el siguiente orden del día:
1. ° Modificación de los Estatutos sociales por reducción del capital
social para ajustarlo al patrimonio disminuido por pérdidas.
2. ° Aumento del capital social.
D. Ricardo Montero no acudió a la Junta general por encontrarse de
vacaciones y por no estar interesado en incrementar su participación
en la sociedad, pero se ha visto sorprendido a su regreso al
encontrarse con que ha perdido su condición de socio ya que sus
acciones han sido amortizadas por la operación de acordeón
realizada.
Informe a D. Ricardo de las posibilidades que tiene de conseguir la
anulación de la Junta general celebrada.
[Téngase en cuenta para la resolución del presente caso la STS de 16
de septiembre de 2000 RA. 7628]
En el caso de D. Ricardo, las opciones principales de impugnación
sería el que se menciona en el art. 204.3 apartado b sobre la
notificación insuficiente del orden del día, por lo que, si D. Ricardo no
fue adecuadamente notificado del contenido de la Junta,
especialmente sobre la operación de reducción de capital y sus
implicaciones, podría invocar esta causa para impugnar el acuerdo. El
Tribunal Supremo en la sentencia de 16 de septiembre de 2000 (RA.
7628) establece que la falta de información adecuada puede ser un
motivo para la impugnación de los acuerdos adoptados en la Junta.
En esta sentencia, el Tribunal Supremo abordó la impugnación de
acuerdos adoptados en juntas generales y enfatizó la importancia de
que los accionistas estén debidamente informados sobre las
decisiones que se van a tomar. El Tribunal también destacó que la
amortización de acciones, especialmente cuando se produce en el
contexto de una operación acordeón, debe ser especialmente vigilada
para evitar que los derechos de los socios sean vulnerados.
En este caso, si D. Ricardo no fue debidamente informado sobre las
consecuencias de la reducción de capital y sobre la amortización de
sus acciones, podría basar su impugnación en el principio de
información adecuada y en la posible vulneración de sus derechos.
Comentario de la Sentencia SAP Valencia 661/1997, de 15 de
septiembre (AC 1997 2268)
La sentencia aborda dos cuestiones principales: la obligación de
elaborar cuentas anuales consolidadas y el posible carácter abusivo
del acuerdo de no distribución de beneficios. En el primer aspecto, el
tribunal examina si la sociedad demandada debía consolidar sus
cuentas anuales de acuerdo con la normativa contable aplicable,
tanto a nivel nacional como europeo. La resolución concluye que no
existe tal obligación, ya que la sociedad se encuentra amparada por
las excepciones previstas en la legislación, especialmente porque no
se supera el umbral de los límites financieros que harían necesaria la
consolidación. Este razonamiento es técnicamente correcto y se basa
en una interpretación razonable de las disposiciones legales, aunque
plantea interrogantes sobre si esta falta de consolidación podría
generar una falta de transparencia en la información financiera
proporcionada a los socios minoritarios.
En cuanto al acuerdo de no distribución de beneficios, el tribunal
determina que dicho pacto es abusivo, ya que causa un perjuicio
desproporcionado a los socios minoritarios, quienes han estado
privados de cualquier tipo de retorno económico desde 1987. Este
análisis parte de la premisa de que, aunque la mayoría tiene derecho
a tomar decisiones en la junta general, estas no pueden implicar un
ejercicio arbitrario de dicho poder ni deben menoscabar los derechos
esenciales de los minoritarios, como es el legítimo interés en obtener
beneficios de su inversión. El tribunal señala que el acuerdo beneficia
únicamente al socio mayoritario, quien además controla la sociedad,
lo que genera un claro desequilibrio que vulnera la buena fe y los
principios básicos de equidad en el funcionamiento de la sociedad.
La sentencia se apoya en una interpretación adecuada del artículo
204 de la Ley de Sociedades de Capital, que protege a los socios
frente a acuerdos abusivos adoptados por la mayoría. Sin embargo,
podría haberse profundizado más en este aspecto.
10.2. Caso práctico. Letra a la propia orden. Intereses. Vencimiento a meses fecha.
Aceptación. Aval. Rellenar cambial
En la ciudad de Gandía el pasado día 1 de agosto D. Serafin Del Amo, comerciante y con
domicilio en la Calle Roig de Corella, vende una partida de mercancías por valor de 1.854
euros a D. Joan Segarra Peris, comerciante con domicilio en Sueca, Avda. Nova n.° 40.
El día 4 de agosto, el vendedor entrega las mercancías. Ese mismo día se libra la letra, y
acuerdan incorporar el precio de las mercancías más el 10 por ciento anual de intereses a una
letra de cambio girada a la propia orden y a tres meses fecha.
El librado acepta la letra el día 10 de agosto y es avalado por D. Ricart Pérez i Pérez el 25 del
mismo mes. El avalista tiene su domicilio en la Plaza del Brasil n.° 7 de la ciudad de Alcoi.
El primer poseedor de la letra la endosa el 28 de agosto a Dña. Paz. Aleixandre Muñoz, que
tiene su domicilio en la Calle Doctor Ruiz nº 37 de la ciudad de Valencia.
Rellénese la correspondiente cambial.
Elementos necesarios para la validez de la letra de cambio
Artículo 1. LCCH La letra de cambio deberá contener:
1. La denominación de letra de cambio inserta en el texto mismo del título expresada en
el idioma empleado para su redacción.
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda
extranjera convertible admitida a cotización oficial
3. El nombre de la persona que ha de pagar, denominada librado.
4. La indicación del vencimiento.
5. El lugar en que se ha de efectuar el pago.
6. El nombre de la persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de
efectuar.
7. La fecha y el lugar en que la letra se libra.
8. La firma del que emite la letra, denominado librador.
2. Cálculo del importe total de la letra con intereses
3. Redacción de la letra de cambio
10.3. Caso práctico. Letra de cambio a la propia orden. Vencimiento a días vista. Aval.
Endoso. Rellenar cambial
D. Prudencio Anglada Gómez, comerciante con domicilio en la calle En Roda, n.° 234 de la
ciudad de Valencia, es acreedor de D. Vicent Joan Peris Soler, comerciante de la ciudad de
Xàtiva, con domicilio en la Plaza del Temple, n.° 45 por haberle suministrado mercancías por
valor 31.400 euros.
Para el pago de la mencionada deuda acreedor y deudor acuerdan en la ciudad de Valencia el
pasado día 2 de julio la emisión de una letra de cambio a la propia orden, con vencimiento a
noventa días vista y pagadera en la Caixa Comarcal de Valencia, sucursal n.° 480, número de
cuenta corriente 234561, de Valencia. Seis días después la letra fue aceptada por el librado.
El aceptante es avalado —el día 15 de julio— por Pinturas Reflex, S.A., que tiene su domicilio
en la Avda. L'Alguer, n.° 89 de la ciudad de Alacant.
Como consecuencia de diversas operaciones el tomador de la letra es deudor de D. Francesc
Rausell Rausell. Para el pago de dichas deudas el tomador endosa la letra a D. Francesc, que
tiene su domicilio en la calle Benetúser, n.° 91 de la ciudad de Valencia.
Rellénese la correspondiente cambial.
Elementos necesarios para la validez de la letra de cambio
Artículo 1. LCCH La letra de cambio deberá contener:
1. La denominación de letra de cambio inserta en el texto mismo del título expresada en
el idioma empleado para su redacción.
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda
extranjera convertible admitida a cotización oficial
3. El nombre de la persona que ha de pagar, denominada librado.
4. La indicación del vencimiento.
5. El lugar en que se ha de efectuar el pago.
6. El nombre de la persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de
efectuar.
7. La fecha y el lugar en que la letra se libra.
8. La firma del que emite la letra, denominado librador.
3. Redacción de la letra de cambio
10.4. Caso práctico. Letra de cambio. Detectar incorrecciones
Art. 7 Ley Cambiaria y Del Cheque (LCCH) será válida la cantidad escrita en letra en caso de
diferencia.
Según el artículo 1 de LCCH uno de los elementos necesarios para la validez de la letra de
cambio es la firma del librador.
Art. 9 y 10 LCCH
10.5. Caso práctico. Ver letra e informar sobre la misma
Fernando Tortosa ha recibido esta letra en pago de unas clases particulares que le deben y se
plantea qué posibilidades tiene de cobrarla.
Elementos necesarios para la validez de la letra de cambio
Artículo 1. LCCH La letra de cambio deberá contener:
1. La denominación de letra de cambio inserta en el texto mismo del título expresada en
el idioma empleado para su redacción.
2. El mandato puro y simple de pagar una suma determinada en pesetas o moneda
extranjera convertible admitida a cotización oficial
3. El nombre de la persona que ha de pagar, denominada librado.
4. La indicación del vencimiento.
5. El lugar en que se ha de efectuar el pago.
6. El nombre de la persona a quien se ha de hacer el pago o a cuya orden se ha de
efectuar.
7. La fecha y el lugar en que la letra se libra.
8. La firma del que emite la letra, denominado librador.
Art. 2 de LCCH dice que en caso de faltar alguna información del artículo 1 no se considera
letra de cambio menos
Art. 16 LCCH
10.11. Caso práctico. Letra de cambio. Ver letra e informar sobre la misma
El tenedor de la letra de cambio reproducida más abajo la descontó en el Banco Industrial de
La Valle, S.A. Llegado su vencimiento la misma fue impagada y el Banco cargó en la cuenta
corriente del descontatario su importe y gastos (15.327 pesetas por levantamiento de protesto,
comunicaciones y comisiones).
Se pregunta:
1. ¿A quién o a quiénes puede exigir el pago forzoso de la letra?
Art. 33 LCCH el librado.
Art. 49 LCCH aceptante y avalistas.
Art. 50 LCCH acción de regreso?
Art. 57 LCCH quien hubiere librado, aceptado, endosado o avalado.
Art. 37 LCCH avalista y avalado.
2. ¿Qué procedimiento/s puede utilizar?
Art. 49 LCCH
Art. 51 4º párrafo LCCH levantamiento de protesto en uno de los 8 días hábiles
después del vencimiento.
Art. 52 Notario
Art. 53 2º párrafo LCCH
Art. 58 LCCH (49-68)
3. ¿Cuál es el importe de la reclamación?
Según el artículo 7 LCCH como hay una diferencia entre lo escrito en letra y en
números, el importe de la reclamación será de 59.595€ como indica escrito en letra.
Art. 58.3 LCCH se suma la cantidad por protesto y comunicaciones.
59.595+15.327=74.922 pesetas
PRÁCTICA 9. DERECHO CONCURSAL.
La sociedad mercantil PARKINGPLANE, S.L. explota un aparcamiento público de vehículos en
un aeropuerto. Se encuentra en situación económica comprometida, a resultas de la fuerte
competencia del sector en la zona. Ello determina que PARKINGPLANE, S.L. no haya podido
pagarlas nóminas de sus trabajadores ni la Seguridad Social de éstos, correspondientes,
ambas, al mes pasado. Asimismo, hace días, PARKINGPLANE, S.L. recibió la demanda de un
proveedor que le reclama el pago de deudas por importe de seis mil euros, y los representantes
de PARKINGPLANE, S.L. le han manifestado su opinión de que el mes que viene tampoco van
a poder pagar la cuota mensual de cinco mil euros del préstamo bancario que esa sociedad
tiene concertado, ni saben si podrán pagar pagos aplazados con proveedores de pronto
vencimiento. Los activos de PARKINGPLANE, S.L. son una caseta desmontable en la que
ubica sus oficinas situadas en el aeropuerto en el que ejerce su actividad, así como mobiliario y
equipos informáticos básicos indispensables para la explotación del parking sito en ese mismo
aeropuerto.
Infórmese a PARKINGPLANE,S.L. sobre si concurren los requisitos legales para poder ser
declarada en concurso, sobre la posibilidad de que dicha declaración de concurso sea
solicitada por ello o por sus acreedores, así como sobre las consecuencias jurídico-
patrimoniales de esa declaración de concurso y las posibles medidas alternativas a la misma
que podrían adoptarse al amparo de la normativa concursal.
1. Requisitos legales para la declaración en concurso
La Ley Concursal establece en su artículo 1.1 que puede ser declarado en concurso cualquier
deudor, sea persona natural o jurídica. Según el artículo 2.1 del TRLC, la declaración de
concurso procederá en caso de insolvencia del deudor y según el artículo 2.3 el estado de
insolvencia puede ser actual, cuando el deudor no puede cumplir regularmente sus
obligaciones exigibles, o inminente, si prevé que no podrá cumplirlas de manera regular en el
futuro próximo. Inminente porque no va a recibir más encargos, no puede enajenar bienes del
activo porque son indispensables para el trabajo. NO ACTUAL.
En el caso de PARKINGPLANE, S.L., concurren claros indicios de insolvencia actual, ya que no
ha podido pagar las nóminas de sus trabajadores ni las cuotas de la Seguridad Social
correspondientes al mes pasado. Además, un proveedor le reclama judicialmente una deuda de
6.000 euros, y los representantes de la sociedad prevén que no podrán afrontar próximas
obligaciones, como el pago de 5.000 euros mensuales del préstamo bancario o pagos
aplazados con otros proveedores. Estas circunstancias cumplen los requisitos previstos en el
artículo 2 del TRLC para la solicitud de un concurso de acreedores.
2. Quién puede solicitar el concurso
De acuerdo con el artículo 3 del (texto refundido ley concursal) TRLC, el concurso puede ser
solicitado tanto por el deudor como por sus acreedores.
- Solicitud por el deudor: PARKINGPLANE, S.L. puede presentar
voluntariamente la solicitud de concurso como dice en el artículo 2.2 del TRLC
si reconoce su estado de insolvencia. Y según el artículo 5.1 del TRLC, el
deudor tiene la obligación de solicitar el concurso dentro de los dos meses
siguientes a la fecha en que hubiera conocido o debido conocer su estado de
insolvencia.
- Solicitud por los acreedores: Si PARKINGPLANE, S.L. no presenta
voluntariamente la solicitud, cualquiera de sus acreedores podría solicitar la
declaración de concurso necesario, acreditando la existencia de alguno de los
hechos recogidos en el artículo 2.4 del TRLC.
3. Consecuencias jurídico-patrimoniales del concurso
Según el artículo 106 del TRLC, si PARKINGPLANE, S.L. presentó voluntariamente la solicitud
de concurso, el ejercicio de la administración y la masa activa estará sometido a la intervención
de la administración concursal, que podrá autorizar o denegar la autorización según tenga
conveniente. En caso de concurso necesario, PARKINGPLANE, S.L. tendrá suspendido el
ejercicio de las facultades de administración y disposición sobre la masa activa y la
administración concursal sustituirá al deudor en el ejercicio de esas facultades. No obstante, lo
dispuesto anteriormente, el juez podrá acordar la suspensión en caso de concurso voluntario o
la intervención cuando se trate de concurso necesario.
4. Alternativas al concurso
Según el artículo 315 del TRLC el deudor y los acreedores cuyos créditos superen una quinta
parte de la masa pasiva podrán presentar propuesta de convenio, que puede consistir en una
quita o rebaja de créditos o en una espera o aplazamiento en el pago de los mismos no
superior a diez años, o en ambas cosas a la vez (artículo 317 TRLC).
Otra alternativa son los institutos preconcursales 583, 584, 585.
TRABAJO INDIVIDUAL
El convenio concursal es uno de los pilares fundamentales en el derecho
concursal español. Se trata de un acuerdo alcanzado entre el deudor en
situación de insolvencia y sus acreedores, cuyo objetivo es reestructurar la
deuda y evitar la liquidación de los bienes del deudor. Este convenio permite
establecer quitas, esperas u otras medidas que hagan viable la continuidad de
la actividad empresarial. Sin embargo, el cumplimiento de este acuerdo es
crucial. El incumplimiento de las condiciones pactadas puede llevar a la
apertura de la fase de liquidación, lo que conlleva consecuencias graves tanto
para el deudor como para los administradores responsables si se demuestra
dolo o negligencia grave en su actuación.
El Tribunal Supremo, a través de diversas sentencias, ha consolidado
una doctrina clara respecto al incumplimiento del convenio concursal. Una de
las más relevantes es la Sentencia 449/2014, de 4 de febrero, que aborda con
profundidad los efectos del incumplimiento y los requisitos necesarios para que
los acreedores puedan solicitar la resolución del convenio.
En esta sentencia, el convenio había sido aprobado judicialmente, pero
el deudor no cumplió con el pago de determinados créditos que ya eran
exigibles. El Tribunal Supremo estableció que el incumplimiento de cualquier
obligación derivada del convenio, aunque sea mínima, puede justificar su
resolución si dicho incumplimiento persiste en el momento en que se ejerza la
acción. El Tribunal también subrayó que la finalidad principal del convenio
concursal es proporcionar una solución a la situación de insolvencia. Por ello,
es imprescindible que el deudor actúe conforme a los principios de buena fe y
diligencia, cumpliendo estrictamente con las condiciones pactadas. Un
incumplimiento, aunque sea parcial, supone una vulneración de los derechos
de los acreedores, quienes tienen la facultad de solicitar la resolución del
acuerdo y la apertura de la fase de liquidación.
Además, la sentencia destacó las consecuencias legales del
incumplimiento. Una vez que se declara la apertura de la fase de liquidación, el
deudor pierde el control sobre sus bienes, que pasan a ser gestionados por la
administración concursal con el objetivo de satisfacer las deudas pendientes.
En casos extremos, el concurso puede ser calificado como culpable si se
demuestra dolo o culpa grave en la actuación del deudor o de sus
administradores.
La Sentencia 449/2014 consolidó una posición estricta del Tribunal
Supremo respecto al cumplimiento del convenio concursal. Esta doctrina
protege a los acreedores y refuerza la idea de que el convenio debe ser una
solución realista y responsable para la insolvencia. Cualquier incumplimiento
que afecte los derechos de los acreedores será suficiente para justificar la
resolución del acuerdo, garantizando así la integridad del procedimiento
concursal y el respeto al principio de igualdad entre los acreedores.
En conclusión, el Tribunal Supremo establece que el convenio concursal
debe cumplirse estrictamente con los términos pactados, destacando la
responsabilidad del deudor en su cumplimiento. La jurisprudencia del Supremo
refuerza el objetivo esencial del sistema concursal: equilibrar los intereses de
las partes implicadas y garantizar que el convenio sea una herramienta efectiva
para superar la insolvencia, y no un medio para prolongar artificialmente la
supervivencia de la empresa en perjuicio de los acreedores.
