Sentencia T-457/19

DERECHO A LA EDUCACION DE NIÑOS, NIÑAS Y

ADOLESCENTES EN SITUACION DE DISCAPACIDAD-
Protección constitucional y en los tratados y convenios internacionales
DERECHO A LA EDUCACION DE NIÑOS Y NIÑAS EN
SITUACION DE DISCAPACIDAD-Reglas relativas a componentes de
acceso, disponibilidad, aceptabilidad y adaptabilidad
DERECHO A LA EDUCACION INCLUSIVA DE NIÑOS Y NIÑAS
EN SITUACION DE DISCAPACIDAD-Desarrollo del Decreto 1421 de
2017
DERECHO A LA EDUCACION INCLUSIVA-Desarrollo legal de los
procesos de inclusión escolar
DERECHO A LA EDUCACION INCLUSIVA-Entidades del sector
educativo responsables de los ajustes razonables
FUNDAMENTALIDAD DEL DERECHO A LA EDUCACION DEL
NIÑO-Accesibilidad como componente básico
La accesibilidad material implica adoptar medidas que eliminen las barreras
que puedan desincentivar a los menores de su aprendizaje a pesar de las
complejidades presupuestales
DERECHO A LA EDUCACION DE MENOR DE EDAD CON
DISCAPACIDAD MOTORA-Garantía de la accesibilidad material al
sistema educativo general

Referencia: Expediente T-7.173.494

Acción de tutela presentada por el señor

AJMR contra la Secretaría de Educación
Municipal de Piedecuesta (Santander)

Magistrado Ponente:
LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Bogotá, D.C., cuatro (4) de octubre de dos mil diez y nueve (2019).

La Sala Tercera de Revisión de la Corte Constitucional integrada por

Alejandro Linares Cantillo, Antonio José Lizarazo Ocampo y Luis Guillermo
Guerrero Pérez, quien la preside, en ejercicio de sus competencias
constitucionales y legales, específicamente las previstas en los artículos 86 y
241, numeral 9, de la Constitución Política y 33 y siguientes del Decreto 2591
de 1991, ha proferido la siguiente
 SENTENCIA

En el proceso de revisión de las sentencias de tutela proferidas por el Juzgado

Cuarto Promiscuo Municipal de Piedecuesta y el Juzgado Quinto Civil del
Circuito de Bucaramanga, en el trámite de solicitud de amparo de la
referencia.

I. ANTECEDENTES

1.1. Cuestión previa

La presente acción de tutela tiene por objeto la protección de los derechos

fundamentales de una menor, que involucra el tratamiento de datos sensibles
relativos a su salud1. Por tal razón, y en aras de proteger su intimidad,
privacidad y el ejercicio pleno de sus derechos fundamentales, se emitirán
respecto de este caso dos copias del mismo fallo, diferenciándose en que se
sustituirán los nombres reales de los sujetos involucrados, en aquella que se
publique por la Corte Constitucional. Así las cosas, en esta providencia se hará
referencia a la niña con la sigla AVMA, al padre y a la madre con las
abreviaturas AJMR y NJA, respectivamente.

1.2. Hechos relevantes

1.2.1. El accionante, señor AJMR, señaló que es padre de dos niñas menores
de edad, quienes desde su nacimiento fueron diagnosticadas con osteogénesis
imperfecta, comúnmente conocida como huesos de cristal. Según su relato,
esta es una enfermedad catastrófica y de alto costo.

1.2.2. Debido a dicha patología, las menores requieren de atención y cuidados

especiales, pues no se movilizan con facilidad y cualquier golpe podría
producir una fractura en alguno de sus huesos. El cuidado de las niñas está a
cargo de sus progenitores AJMR y NJA.

1.2.3. Una de sus hijas cuyo nombre es AVMA y quien tiene 6 años ingresó al
sistema escolar en el año 2018, en el grado transición en el colegio público
Centro de Comercio Sede C del municipio de Piedecuesta (Santander).

1.2.4. Según la petición de amparo, la niña ha tenido que afrontar diferentes

obstáculos para acceder a la educación, como, por ejemplo, (i) el cambio de
jornada escolar, pues, aunque fue matriculada en el horario de la mañana, el
colegio la transfirió al de la tarde. Al respecto, el plantel educativo les permite
a los estudiantes la posibilidad de cambiar de jornada, siempre que otro niño o
niña quiera estudiar en la franja contraria. En el presente caso, AVMA no
pudo permanecer en la jornada de la mañana, con ocasión de una decisión
adoptada por el Colegio, pues ningún docente asumió los compromisos
educativos que demanda su diagnóstico. Esta situación afectó la rutina diaria
de cuidado de las dos niñas, ya que los padres habían planeado que estudiaran
en la jornada de la mañana, para que ambas estuvieran en la casa en horas de
1
Ley 1581 de 2012, art. 5; y Decreto 1377 de 2013, art. 3.

2
la tarde, bajo la vigilancia de su progenitora. Con tal modificación, la hermana
de AVMA tiene que permanecer sola en las tardes, mientras que la señora
NJA acompaña a la primera en el colegio.

Aunado a lo anterior, (ii) AVMA ha encontrado barreras arquitectónicas en el

plantel educativo que limitan su aprendizaje y su participación como
estudiante. Puntualmente, la planta física no está adaptada a sus necesidades,
pues ella no puede movilizarse libremente en el colegio en espacios como el
arenero, el parque infantil y el patio de recreo. A ello se añade que los baños
no están adaptados a los requerimientos de los niños y niñas con
discapacidades físicas.

Un aspecto adicional es que (iii) el salón de danzas y sala de muñecas están

ubicados en el segundo piso de la edificación y no existen rampas de acceso
para que la menor pueda llegar a dichos lugares. Por ello, la niña solamente
puede participar en las clases cuyos salones están ubicados en el segundo piso,
cuando su progenitora está presente en el colegio y la lleva cargada en sus
brazos, con el esfuerzo que ello implica por el tamaño de la menor.

1.2.5. El padre de AVMA manifiesta que el 2 de febrero de 2018, la profesora

le informó esta situación al coordinador de las sedes B y C del Colegio Centro
de Comercio2, solicitando respaldo y una solución para el manejo del caso,
pues por las barreras existentes no puede estar pendiente de la niña y de la
educación del resto de niños3.

En esa misma fecha, la rectora del colegio, esto es, la señora ERR, pidió
apoyo al Secretario de Educación de Piedecuesta, Pedro Nel Díaz Nieto, con
el fin de que le otorgaran horas extras a la docente YAB, para que ella le
dictara clases a AVMA, en la jornada contraria a la escolar y en su domicilio 4.
La Secretaría de Educación respondió la solicitud el día 22 de febrero de 2018
negando el soporte requerido, al considerar que existen otras alternativas que
brinda el sistema educativo, para lo cual propuso la flexibilización curricular y
2
Folio 2, cuaderno principal.
3
Textualmente, en la carta se afirma que: “(…) Cordialmente me dirijo a usted con el fin de comunicarle la
situación que estoy viviendo actualmente dentro de mi aula de clases, con una de mis estudiantes, (…), quien
padece de la enfermedad congénita; Osteogénesis (Huesos de Cristal). // La estudiante es muy inteligente y
con muchos deseos de aprender, pero como usa silla de ruedas porque tuvo una caída recientemente y se
fracturó una pierna, aún no puede caminar y tiene pendiente otra cirugía porque el hueso del fémur derecho
está torcido, por esta razón de inmovilidad la niña no se puede desplazar a ningún otro sitio del colegio, de
la Sede C. Por ejemplo, no puede asistir al salón de danzas, ludoteca, aula de informática, arenero, parque
infantil, patio de recreo. En el día de ayer, miércoles 31 de enero estuvo llorando porque me desplacé con los
otros estudiantes a la ludoteca, ella se sintió muy sola. // Entonces para mí es difícil está (sic) situación
porque no puedo trabajar las actividades con tranquilidad pensando en que [AVMA] no está acompañada y
con la preocupación de que le ocurra algo mientras yo no esté. Y tampoco puedo dejar de salir con los otros
estudiantes porque estaría vulnerando el derecho de ellos a disfrutar del aprendizaje en otros espacios. //
Por tal motivo ante la gravedad de la situación les agradezco me den una alternativa de solución para este
caso en particular.” Folio 25 del cuaderno principal.
4
En la carta se afirma lo siguiente: “(…) [L]e solicito colaboración para que le otorgue horas extras a la Lic.
[YAB], para atender a esta alumna de preescolar en su domicilio. La docente mencionada, es docente
vigente de preescolar y está en condiciones de prestar sus servicios desplazándose a la casa de la niña en el
horario de contra jornada. // La anterior solicitud, la elevo ante su despacho por el alto riesgo que se le
presenta a esta niña al tener que movilizarse diariamente hasta el Colegio donde hay bastante hacinamiento
de niños y el área de los salones es muy reducida. Con la alternativa planteada se pretende asegurar el
derecho a la educación de la menor y evitar futuros inconvenientes, que acarrearían dificultades no solo a la
institución sino también al municipio”. Folio 26 del cuaderno principal.

3
el envío de tareas para desarrollar en casa. El funcionario también mencionó la
importancia de trabajar de la mano del sector salud, atendiendo a la situación
de discapacidad de la niña, quien requiere de un acompañamiento terapéutico.
En este sentido, sugirió solicitar a la EPS la asignación de un profesional de la
salud que la apoye, dentro y fuera del colegio5.

1.2.6. El 27 de marzo de 2018, AVMA se fracturó el radio y cubito del brazo

izquierdo y tuvo que ser atendida en la Clínica los Comuneros de
Bucaramanga. Como parte del tratamiento, le pusieron un yeso y le dieron una
incapacidad de 30 días. A raíz de esta lesión, la menor tuvo que ser operada en
el Instituto Roosevelt en Bogotá D.C., por lo que le fue otorgada una nueva
incapacidad por otros 30 días, aunado a que ha tenido que viajar
continuamente a la citada ciudad para atender los controles médicos
requeridos. Por lo anterior, la menor no ha podido asistir al colegio y, frente a
esta situación, lo que ha ocurrido es que la docente de aula le envía las tareas y
otras actividades semanalmente, y su progenitora se encarga de explicarle los
temas estudiados.

De acuerdo con el actor, al no autorizarse por la Secretaria de Educación de

Piedecuesta la oferta domiciliaria que fue pedida por la Directora del Colegio,
se le está privando a la niña de la posibilidad de contar con un tutor o profesor
con la experiencia y preparación académica necesaria para obtener una
formación en condiciones de igualdad con los otros estudiantes del colegio.

1.2.7. Por último, el accionante indicó que AVMA tenía programada una
cirugía en el fémur derecho en el mes de julio de 2018, por lo que era probable
que la niña continuara con incapacidades de dos a tres meses más. Tiempo en
el que ella no podría continuar con sus estudios presenciales en el colegio.

1.3. Solicitud del amparo constitucional

En ejercicio de la acción de tutela, el señor AJMR solicitó el día 28 de junio

de 2018 que se protejan los derechos de su hija a la educación, a la igualdad y
a la dignidad humana, vulnerados –a su juicio– por la Secretaría de Educación
Municipal de Piedecuesta. Según el actor, tal violación se justifica en (i) no
poner a su disposición un profesor para que la instruya en su residencia
durante sus períodos de incapacidad, (ii) en no asignarle un tutor sombra en el
colegio; y (iii) en no ofrecer un medio de transporte idóneo y adecuado para
que la niña se movilice desde su residencia hasta el colegio y viceversa.

1.4. Contestación de la demanda

1.4.1. Frente a las pretensiones del accionante, la Secretaría de Educación de

Piedecuesta solicitó que se le exonere de toda responsabilidad, pues considera
que ni esa entidad ni el municipio tienen la atribución de brindarle a AVMV
asistencia terapéutica a través de un tutor sombra, un docente en su residencia
o el transporte escolar individualizado.

5
Folio 29, cuaderno principal.

4
1.4.2. A continuación, siguiendo la jurisprudencia de la Corte, la Secretaría
señala que el tratamiento de los niños, niñas y adolescentes (en adelante NNA)
en condición de discapacidad contiene dos elementos, a saber: (i) el
terapéutico o de salud; y (ii) el educativo o pedagógico. El primero encuentra
sustento legal en los artículos 25 de la Ley 1346 de 2009 y 11 de la Ley 1306
de 2009; mientras que, el segundo, se fundamenta en el artículo 24 de la Ley
1346 de 20096.

1.4.3. En cuanto al componente de salud, se destaca que su objetivo es buscar

la rehabilitación de los NNA, desde la perspectiva médico-terapéutica. En el

6
En cuanto al componente de salud o terapéutico, los artículos en cita disponen que: “Ley 1346 de 2009.
Artículo 25. Salud. Los Estados Partes reconocen que las personas con discapacidad tienen derecho a gozar
del más alto nivel posible de salud sin discriminación por motivos de discapacidad. Los Estados Partes
adoptarán las medidas pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad a servicios de
salud que tengan en cuenta las cuestiones de género, incluida la rehabilitación relacionada con la salud. En
particular, los Estados Partes: a) Proporcionarán a las personas con discapacidad programas y atención de
la salud gratuitos o a precios asequibles de la misma variedad y calidad que a las demás personas, incluso
en el ámbito de la salud sexual y reproductiva, y programas de salud pública dirigidos a la población; b)
Proporcionarán los servicios de salud que necesiten las personas con discapacidad específicamente como
consecuencia de su discapacidad, incluidas la pronta detección e intervención, cuando proceda, y servicios
destinados a prevenir y reducir al máximo la aparición de nuevas discapacidades, incluidos los niños y las
niñas y las personas mayores; c) Proporcionarán esos servicios lo más cerca posible de las comunidades de
las personas con discapacidad, incluso en las zonas rurales; d) Exigirán a los profesionales de la salud que
presten a las personas con discapacidad atención de la misma calidad que a las demás personas sobre la
base de un consentimiento libre e informado, entre otras formas mediante la sensibilización respecto de los
derechos humanos, la dignidad, la autonomía y las necesidades de las personas con discapacidad a través de
la capacitación y la promulgación de normas éticas para la atención de la salud en los ámbitos público y
privado; e) Prohibirán la discriminación contra las personas con discapacidad en la prestación de seguros
de salud y de vida cuando estos estén permitidos en la legislación nacional, y velarán por que esos seguros
se presten de manera justa y razonable; f) Impedirán que se nieguen, de manera discriminatoria, servicios de
salud o de atención de la salud o alimentos sólidos o líquidos por motivos de discapacidad.” Por su parte, en
lo que refiere al componente educativo o pedagógico, la disposición invocada por la Secretaría es del
siguiente tenor: “Ley 1346 de 2009. Artículo 24. Educación. 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de
las personas con discapacidad a la educación. Con miras a hacer efectivo este derecho sin discriminación y
sobre la base de la igualdad de oportunidades, los Estados Partes asegurarán un sistema de educación
inclusivo a todos los niveles así como la enseñanza a lo largo de la vida, con miras a: a) Desarrollar
plenamente el potencial humano y el sentido de la dignidad y la autoestima y reforzar el respeto por los
derechos humanos, las libertades fundamentales y la diversidad humana; b) Desarrollar al máximo la
personalidad, los talentos y la creatividad de las personas con discapacidad, así como sus aptitudes mentales
y físicas; c) Hacer posible que las personas con discapacidad participen de manera efectiva en una sociedad
libre. // 2. Al hacer efectivo este derecho, los Estados Partes asegurarán que: a) Las personas con
discapacidad no queden excluidas del sistema general de educación por motivos de discapacidad, y que los
niños y las niñas con discapacidad no queden excluidos de la enseñanza primaria gratuita y obligatoria ni de
la enseñanza secundaria por motivos de discapacidad; b) Las personas con discapacidad puedan acceder a
una educación primaria y secundaria inclusiva, de calidad y gratuita, en igualdad de condiciones con las
demás, en la comunidad en que vivan; c) Se hagan ajustes razonables en función de las necesidades
individuales; d) Se preste el apoyo necesario a las personas con discapacidad, en el marco del sistema
general de educación, para facilitar su formación efectiva; e) Se faciliten medidas de apoyo personalizadas y
efectivas en entornos que fomenten al máximo el desarrollo académico y social, de conformidad con el
objetivo de la plena inclusión. // 3. Los Estados Partes brindarán a las personas con discapacidad la
posibilidad de aprender habilidades para la vida y desarrollo social, a fin de propiciar su participación
plena y en igualdad de condiciones en la educación y como miembros de la comunidad. A este fin, los
Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes, entre ellas: a) Facilitar el aprendizaje del Braille, la
escritura alternativa, otros modos, medios y formatos de comunicación aumentativos o alternativos y
habilidades de orientación y de movilidad, así como la tutoría y el apoyo entre pares; b) Facilitar el
aprendizaje de la lengua de señas y la promoción de la identidad lingüística de las personas sordas; c)
Asegurar que la educación de las personas, y en particular los niños y las niñas ciegos, sordos o sordociegos
se imparta en los lenguajes y los modos y medios de comunicación más apropiados para cada persona y en
entornos que permitan alcanzar su máximo desarrollo académico y social. // 4. A fin de contribuir a hacer
efectivo este derecho, los Estados Partes adoptarán las medidas pertinentes para emplear a maestros,
incluidos maestros con discapacidad, que estén cualificados en lengua de señas o Braille y para formar a
profesionales y personal que trabajen en todos los niveles educativos. Esa formación incluirá la toma de
conciencia sobre la discapacidad y el uso de modos, medios y formatos de comunicación aumentativos y

5
caso concreto, afirma que, a partir del diagnóstico de AVMA, lo inicialmente
exigible es un acompañamiento terapéutico que debe ser proporcionado por la
EPS Medimás, a la cual está afiliada. Por lo demás, considera que debe existir
un concepto claro de la EPS, en el que se especifique si la niña requiere de un
tutor sombra y se precise cuáles deberían ser sus cuidados especiales. Con
todo, advierte que estas actuaciones no se encuentran a su cargo, ni hacen
parte de sus competencias.

1.4.4. En lo que refiere al componente educativo, la Secretaría señala que la

forma como se expresa su cumplimiento es a través de la garantía de los
elementos de disponibilidad, accesibilidad, adaptabilidad y aceptabilidad que
hacen del derecho a la educación. A su juicio, estos criterios están presentes
en el servicio que se presta a AVMA y que ha recibido en el Colegio Centro
de Comercio, en condiciones de igualdad y con estándares de calidad. En
concreto, refiere a que cuenta con una maestra de apoyo, aulas especializadas
y un proceso pedagógico flexible.

1.4.5. En seguida, la entidad demandada se pronuncia sobre cada una de las

tres solicitudes específicas que fueron formuladas por el accionante, esto es, el
tutor sombra, el docente en su residencia y el transporte escolar
individualizado. Así, frente a la primera de las pretensiones realizadas, afirma
que, desde el punto de vista pedagógico, la niña no requiere un tutor sombra,
pues esta figura busca un objetivo terapéutico para lograr la rehabilitación
integral del paciente, como parte del sistema de salud pública y no como
componente educativo7.

1.4.6. En seguida, expone que el Gobierno Nacional ha diseñado una

estrategia de apoyo académico especial dirigido a estudiantes menores de 18
años en los niveles de educación preescolar y básica, que no puedan asistir a
clases en el plantel educativo de forma regular, a causa de exámenes,
tratamientos, estados de convalecencia y enfermedades, y que, por tal razón,
deban permanecer en centros hospitalarios, de apoyo o en su residencia 8.
Como parte de las medidas adoptadas se hallan el aula hospitalaria, la atención
domiciliaria, la atención en el establecimiento educativo y la atención en
instituciones de apoyo.

El desarrollo de esas políticas se enmarca dentro de la autonomía, la situación

financiera y las posibilidades administrativas de cada municipio. De ahí que,
en el caso concreto, no cabe la adopción de dichas medidas, pues el municipio
de Piedecuesta no ha contratado docentes para el aula hospitalaria y no han
sido asignados docentes para prestar el servicio de atención domiciliaria, por
lo que la garantía del derecho a la educación se presta bajo los parámetros
generales previstos en el ordenamiento jurídico.

alternativos apropiados, y de técnicas y materiales educativos para apoyar a las personas con
discapacidad. // 5. Los Estados Partes asegurarán que las personas con discapacidad tengan acceso general
a la educación superior, la formación profesional, la educación para adultos y el aprendizaje durante toda la
vida sin discriminación y en igualdad de condiciones con las demás. A tal fin, los Estados Partes asegurarán
que se realicen ajustes razonables para las personas con discapacidad.”
7
Folio 42, cuaderno principal.
8
Folio 44, cuaderno principal.

6
1.4.7. Finalmente, en lo concerniente al transporte, la Secretaría sostuvo que
debe ser prestado por la EPS, con personal especializado en el área de salud,
considerando la condición médica de la niña y los riesgos que implican su
traslado desde su casa hasta el plantel educativo.

1.5. Pruebas relevantes que reposan en el expediente

 Copia del registro civil de nacimiento de AVMA9.

 Copia de la historia clínica de la menor del 28 de marzo de 201810.
 Informe de epicrisis –ingreso paciente, resumen de la atención, diagnóstico
y tratamiento, información del egreso– del 15 de mayo de 2018 del
Instituto de Ortopedia Infantil Roosevelt11.
 Copia de solicitud de autorización de servicios de salud No 1493912.
 Copia de autorización de servicios No 19689612213.
 Copia de autorización de servicios No 19688937014.
 Copia de incapacidad médica, con fecha de inicio del 16 de mayo hasta el
14 de junio de 201815.
 Copia de certificado de discapacidad, en el que consta que AVMA tiene un
diagnóstico de osteogénesis imperfecta (huesos de cristal), condición
permanente de origen genético que requiere cuidados constantes por parte
de terceros16.
 Copia de la solicitud dirigida el 1° de febrero de 2018 por la docente LEBC
al señor Néstor Pinto, coordinador de las sedes B y C del Colegio Centro
de Comercio, en la que pide respaldo y una solución para el manejo del
caso, pues por las barreras existentes no puede estar pendiente de AVMA y
de la educación del resto de niños17.
 Copia del oficio de la rectora del Colegio Centro de Comercio, dirigido al
señor Pedro Nel Díaz Nieto, Secretario de Educación Municipal de
Piedecuesta, en el que se solicita que se le otorguen horas extras a la
docente YAB, para que ella le dicte clases a AVMA, en la jornada
contraria a la escolar y en su domicilio18.
 Copia de la respuesta de la Secretaría de Educación de Piedecuesta a la
rectora del colegio Centro de Comercio del 22 de febrero de 2018, en la
que se negó el soporte requerido, al considerar que existen otras
alternativas que brinda el sistema educativo, como la flexibilización
curricular y el envío de tareas para desarrollar en casa. Por lo demás, se
propuso un trabajo conjunto con la EPS, de tipo terapéutico19.
 Copia de constancia de estudios de AVMA del año 2019, expedida por el
Colegio Centro de Comercio20.
9
Folio 10, cuaderno principal.
10
Folio 11, cuaderno principal.
11
Folios 12-17, cuaderno principal.
12
Folios 189, cuaderno principal.
13
Folio 20, cuaderno principal.
14
Folio 22, cuaderno principal.
15
Folio 23, cuaderno principal.
16
Folio 24, cuaderno principal.
17
Folio 25, cuaderno principal.
18
Folio 26, cuaderno principal.
19
Folios 29-30, cuaderno principal.
20
Folios 36, cuaderno número 4.

7
II. SENTENCIAS OBJETO DE REVISIÓN

2.1. Primera instancia

En sentencia del 14 de septiembre de 2018, el Juzgado Cuarto Promiscuo

Municipal de Piedecuesta negó la tutela de los derechos a la educación, a la
igualdad y a la dignidad humana de la menor, pues, según su análisis, la
atención personalizada en la residencia, el transporte especial y el tutor
sombra no están contemplados en el sistema de educación pública.

Al respecto, a juicio del fallador, la Secretaría de Educación sí ha garantizado

el acceso de AVMA al programa de educación inclusiva en el Colegio Centro
de Comercio sede C. Sin embargo, la niña no ha asistido a las clases ofrecidas
por el accidente que sufrió, circunstancia que resulta ajena al plan educativo
diseñado por la institución. De otro lado, el despacho resaltó que el accionante
no aportó una guía de cuidados –diseñada por especialistas en osteogénesis
imperfecta– para ser aplicada en el colegio. En este orden de ideas, argumentó
que deben ser los especialistas en salud quienes determinen si es conveniente
o no que la niña continúe estudiando de forma presencial.

2.2. Impugnación

El accionante impugnó el fallo, pues a su juicio no resulta coherente que se

afirme que la accionada le ha garantizado a AVMA un plan de educación
inclusiva, cuando le traslada a la niña la carga de adaptarse a las necesidades
institucionales, desconociendo que la menor se encuentra en una situación de
debilidad manifiesta y que debe recibir un servicio acorde con sus necesidades
especiales.

Para el actor, es claro que brindar un cupo educativo no garantiza el derecho a

la educación, y menos aún que, con la mera indicación de la ausencia de un
soporte legal, se excluya la procedencia de las pretensiones formuladas. En su
criterio, es evidente que su hija requiere apoyo pedagógico por la enfermedad
que padece y que la atención educativa domiciliaria no es un capricho, sino
una recomendación dada por la rectora del Colegio Centro de Comercio.

2.3 Segunda instancia

El 24 de octubre de 2018, el Juzgado Quinto Civil del Circuito de

Bucaramanga confirmó el fallo del a-quo, al considerar que la enfermedad que
padece AVMA no la autoriza per se para exigir al Estado que le garantice una
educación en su domicilio. Aclara que, aunque esta opción se encuentra
prevista dentro de los componentes de apoyo académico especial de que trata
el Decreto 1075 de 2015 y las Leyes 1384 y 1388 de 2010, dicha modalidad
está sujeta a las posibilidades administrativas y financieras de los entes
territoriales y a las particularidades de cada caso. A este respecto, indicó que
la Secretaría de Educación de Piedecuesta ha manifestado que no dispone de

8
docentes para atención domiciliaria, pero sí cuenta con un docente de apoyo
pedagógico en el Colegio Centro de Comercio.

Una orden como la solicitada convertiría al juez de tutela en un ordenador del

gasto, lo cual desfasa la naturaleza del amparo constitucional, y tendría la
capacidad de suscitar un trato discriminatorio frente a otros menores que se
encuentren en situación de discapacidad.

En relación con el tutor sombra, precisó que la jurisprudencia ha establecido

que son las EPS, a través del médico tratante, las llamadas a definir si sus
afiliados en situación de discapacidad necesitan componentes educativos
complementarios a su tratamiento de salud 21. En este punto destacó que, en el
caso de AVMA, la solicitud del tutor sombra no obedece al criterio del médico
tratante, sino al del padre, ya que este requerimiento no se halla en la historia
clínica. Así las cosas, a su juicio, la niña no presenta dificultades de
aprendizaje, ni discapacidad sensorial que amerite la asignación de un
profesional como el solicitado, por lo que la oferta del Colegio Centro de
Comercio y del ente territorial le permite a la menor continuar con su
formación educativa.

Por último, el juzgador concluyó que el transporte para que la niña se movilice
desde su residencia hasta el colegio y viceversa, debe ser autorizado por el
médico tratante, requerimiento que no existe en el caso en cuestión. Además,
en este punto, se deben analizar factores adicionales, como la capacidad
económica del accionante y las opciones que pueda ofrecer el municipio de
Piedecuesta para tomar una alternativa que resulte menos onerosa, en caso de
ser autorizada por el especialista.

III. ACTUACIONES SURTIDAS EN SEDE DE REVISIÓN

3.1. De conformidad con lo dispuesto en los artículos 86 y 241 de la

Constitución Política, la Sala de Selección de Tutelas Número Dos 22 de la
Corte Constitucional, mediante Auto del 8 de febrero de 2019 23, decidió
escoger el expediente de la referencia para su correspondiente revisión. Dicho
Auto fue notificado mediante estado número 6 del 21 de febrero del año en
curso24.

3.2. El 15 de marzo de 2019, se profirió un auto de trámite mediante el cual se

ofició a (i) la Secretaría Municipal de Salud de Piedecuesta, para ponerla en
conocimiento del expediente de la referencia y vincularla a este proceso, para
que se pronuncie sobre los hechos y pretensiones en que se funda la solicitud
de tutela; (ii) al señor AJMR, en calidad de representante legal de AVMA,
para que responda algunos interrogantes relacionados con los hechos que
dieron lugar a la solicitud del amparo; y (iii) al Colegio Centro de Comercio,
Sede C, a la Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta y a Medimás
21
Folio 6, cuaderno impugnación.
22
La Sala de Selección Número Dos estuvo integrada por los magistrados Carlos Bernal Pulido y Luis
Guillermo Guerrero.
23
Folios 3-11, cuaderno número 4.
24
Folio 12, cuaderno número 4.

9
EPS para que contesten algunas preguntas relacionadas con los hechos que se
invocan en la demanda25.

3.2.1. Sobre el particular, la Secretaría de Salud de Piedecuesta, antes de

hacer referencia a los hechos y pretensiones, advirtió que la salud no se halla
descentralizada en el citado municipio, por lo que la atención en todos los
niveles es de competencia exclusiva del departamento de Santander, a través
de la Secretaría de Salud Departamental, y de la entidad promotora de salud,
en el caso en referencia Medimás EPS.

25
El contenido del Auto fue del siguiente tenor: “PRIMERO.-ORDENAR que, a través de la Secretaría
General, se oficie a la Secretaría Municipal de Salud de Piedecuesta, para ponerla en conocimiento del
expediente de la referencia, adjuntando copia de la acción de tutela, del auto admisorio y de los fallos de
instancia, de suerte que se entienda vinculada a este proceso y, en el término perentorio de tres (3) días hábiles
siguientes a la comunicación de este auto, se pronuncie acerca los hechos y pretensiones en que se funda la
solicitud de amparo. // SEGUNDO.- ORDENAR que, por Secretaría General, se libre oficio al señor AJMR,
en calidad de representante legal de AVMA, para que, en un término no mayor a cinco (5) días hábiles
contados a partir de la comunicación del presente auto, responda los siguientes interrogantes: // 2.1. Ratifica
usted las pretensiones de la acción de tutela interpuesta (…) // 2.2. En qué grado estaba matriculada AVMA
en el año 2018. // 2.3. Finalizó AVMA el programa curricular del año escolar 2018 en el Colegio Centro de
Comercio, Sede C, de manera exitosa. // 2.4. Qué ajustes curriculares llevó a cabo el Colegio Centro de
Comercio, Sede C, desde junio hasta el final del año escolar 2018, para garantizar la permanencia de AVMA
en el sistema educativo. // 2.5. Cuál es la situación actual de salud de AVMA. // 2.6. Se encuentra AVMA
escolarizada actualmente. Si la respuesta a esta pregunta es afirmativa, usted debe enviar a esta Corporación
una certificación en donde conste en qué institución educativa se encuentra matriculada la niña, el grado que
cursa y la jornada escolar. // 2.7. Si AVMA está escolarizada actualmente: Qué estrategias, acciones o ajustes
curriculares ha llevado a cabo la institución educativa o la Secretaría de Educación Municipal para garantizar
la permanencia de la niña en el sistema educativo. De igual manera, indique de qué forma se está
transportando desde su residencia hasta el colegio y viceversa, y qué distancia debe recorrer en cada
trayecto. // 2.8. Qué barreras físicas enfrenta AVMA para desplazarse por sus propios medios desde su
residencia hasta el colegio y viceversa. // 2.9. Debe usar AVMA una silla de ruedas de manera temporal o
permanente para movilizarse. // 2.10. Ha solicitado usted o la señora NJA la asignación de un tutor sombra
para AVMA a la EPS MEDIMÁS. // 2.11. Ha recomendado el médico tratante de AVMA el acompañamiento
de un tutor sombra.// 2.12. Amplíe las razones por las cuales usted solicitó a la Secretaría de Educación de
Piedecuesta la asignación de un tutor sombra para AVMA. // 2.13. Cuál es la profesión, arte u oficio que usted
y la señora NJA desempeñan. Cuál es su situación económica actual. Cuál es la fuente de sus ingresos. En
este punto debe remitir a esta Corporación un documento que pruebe sus afirmaciones. // 2.14. Cuántas
personas integran el núcleo familiar y cuántas de ellas dependen económicamente de usted o de la señora
NJA. // 2.15. Se encuentra usted registrado en el Sistema de Identificación de Potenciales Beneficiarios de
Programas Sociales (SISBEN). // 2.16. Se encuentra usted afiliado al sistema de seguridad social en salud en
el régimen contributivo o subsidiado. En este punto debe remitir a esta Corporación un documento que pruebe
sus afirmaciones. // 2.17. El inmueble en el que usted y su grupo familiar habitan es propio o arrendado. En
caso de ser arrendado, indicar cuál es el valor del canon. // TERCERO.- ORDENAR que, por Secretaría
General, se libre oficio al Colegio Centro de Comercio, Sede C, de Piedecuesta (Santander), para que, en un
término no mayor a cinco (5) días hábiles contados a partir de la comunicación del presente auto, responda las
siguientes preguntas y remita la documentación que sustente sus afirmaciones: // 3.1. En qué grado estaba
matriculada AVMA en el año 2018. // 3.2. Al comienzo del año escolar 2018, efectuó el colegio un cambio en
el/los grados de transición de la jornada de la mañana a la tarde. // 3.3. Si la pregunta anterior es afirmativa:
Ofreció el colegio alguna opción para que, a pesar del cambio, la niña AVMA permaneciera en la jornada de
la mañana. // 3.4. Elaboró el colegio un plan individual de apoyo y ajustes razonables (PIAR) para la niña
AVMA. Si la respuesta es positiva, favor remitir una copia del PIAR a esta Corporación. Si la respuesta es
negativa explicar las razones. // 3.5. Qué estrategias, acciones o ajustes curriculares llevó a cabo el Colegio
Centro de Comercio, Sede C, desde junio hasta el final del año escolar 2018, para garantizar la permanencia
de AVMA en el sistema educativo. // 3.6. Concluyó AVMA el programa curricular del año escolar 2018 en el
Colegio Centro de Comercio, Sede C, de manera exitosa. // 3.7. Elaboró el colegio un informe anual de
proceso pedagógico de AVMA. En caso afirmativo, favor remitir una copia del informe a esta Corporación. Si
la respuesta es negativa explicar las razones. // 3.8. Qué actividades desarrolló el docente de apoyo para
facilitar la integración académica y social de AVMA durante el año escolar 2018. // 3.9. Cuenta el Colegio
Centro de Comercio, Sede C, con la estructura física adecuada para facilitar el uso de las instalaciones
sanitarias y la movilidad de los niños que se desplazan en silla de ruedas. De no ser así, qué diligencias ha
adelantado la institución educativa ante la Secretaría de Educación Municipal para llevar a cabo las reformas
locativas pertinentes. // 3.10. Tiene el colegio autobuses de piso bajo, rampa o plataformas elevadoras que
sean accesibles para estudiantes en silla de rueda. Si la respuesta es afirmativa, estos buses están disponibles

10
Dicha dependencia manifestó que no ha recibido petición alguna del
accionante y tampoco fue contactada por éste para coadyuvar su solicitud a
Medimás EPS. Por ende, no le era posible propender por la protección de los
derechos de la accionante, de suerte que no se puede sostener que los haya
vulnerado por acción o por omisión.

En este orden de ideas, solicitó que se declare la improcedencia de la acción

de tutela, se le exonere de toda responsabilidad en relación con las
pretensiones del accionante y que se le desvincule del trámite, ya que las
entidades competentes para resolver los requerimientos del accionante son la
EPS y la Secretaría de Salud Departamental.

3.2.2. Por su parte, el accionante ratificó las pretensiones de la acción de

tutela y manifestó que su hija concluyó exitosamente el programa curricular
del año 2018 en el Colegio Centro de Comercio, sede C, ocupando el primer
puesto, lo que dio lugar a que recibiera mención de honor por su excelencia
académica.

Para el actor, el colegio no llevó a cabo ningún ajuste curricular para

garantizar la permanencia de la niña en el sistema educativo durante el año
2018, no obstante haber estado incapacitada del 28 de marzo al 28 de abril, y
del 16 de mayo al 16 de junio del año en cita.

En relación con la situación de la niña, el demandante informó que el pasado

10 de enero de 2019 sufrió una fractura diafisiaria de tibia derecha desplazada,
producto de la osteogénesis. Por tal motivo, fue intervenida quirúrgicamente y
recibió incapacidad médica por dos meses. Aunado a lo anterior, se tiene
programada una cirugía en el Instituto Roosevelt en Bogotá, siendo señalada
como fecha para tal procedimiento el 24 de abril del presente año.

Si bien la niña actualmente está escolarizada, ni la Secretaría de Educación

Municipal ni el Colegio Centro de Comercio han adoptado ninguna estrategia,
acción o ajuste curricular para garantizar su permanencia en el sistema escolar
durante el 2019. En lo que va corrido del año, la menor ha tenido una fractura
por la cual recibió una incapacidad, durante ese tiempo, su progenitora se ha
encargado del acompañamiento escolar, tal como ocurrió en el año 2018.

para el transporte diario de estudiantes del plantel educativo. // CUARTO.- ORDENAR que, por Secretaría
General, se oficie a la Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta para que, en un término no mayor a
tres (3) días hábiles contados a partir de la comunicación del presente auto, informe a esta Corporación lo
siguiente: // 4.1. Si ha hecho una evaluación del caso de la niña AVMA para establecer si ella necesita un
modelo pedagógico a desarrollar por fuera de la institución educativa, a través de un modelo educativo
flexible en su domicilio. Lo anterior, conforme a la competencia establecida en el artículo 2.3.3.5.2.3.2.,
literal b, numeral 7, del Decreto 1421 de 2017. // 4.2. Si ha dispuesto la participación de AVMA en su plan de
educación inclusiva durante los años escolares 2018-2019. // QUINTO.- ORDENAR que, por Secretaría
General, se oficie a MEDIMÁS EPS para que, en un término no mayor a cinco (5) días hábiles contados a
partir de la comunicación del presente auto, conteste las siguientes preguntas y remita la documentación que
sustente sus afirmaciones: 5.1. Cuál es el grado de osteogénesis imperfecta de AVMA. // 5.2. Existe alguna
recomendación u orden médica en la historia clínica de AVMA para que ella no se desplace por sus propios
medios desde su residencia hasta el colegio y viceversa. // 5.3. Ha recomendado el médico tratante de AVMA
el acompañamiento de un tutor sombra. // 5.4. Ha solicitado el señor AJMR o la señora NJA, en calidad de
representantes de AVMA, la asignación de un tutor sombra que supervise a su hija durante el tiempo que ella
permanezca en el colegio.”

11
En términos de barreras, según afirman, AVMA debe usar silla de ruedas de
forma permanente y es transportada en este medio desde su lugar de residencia
hasta el colegio y viceversa. Cuando los padres tienen dinero disponible la
transportan en moto. Para llegar hasta el colegio, la niña debe recorrer una
distancia aproximada de 2600 metros, enfrentándose a vías en mal estado –con
huecos– reductores de velocidad, calles empinadas y congestión vehicular.

El accionante aclara que no ha solicitado a Medimás EPS un tutor sombra,

pues considera que para el médico tratante es evidente que su hija requiere
cuidados especiales debido a su enfermedad y a su grado de discapacidad. No
obstante, no existe ningún pronunciamiento sobre el particular.

De acuerdo al actor, en todo caso, la figura del tutor sombra es importante

para AVMA, pues ella debe contar con una persona que la supervise durante
el tiempo que permanezca en el colegio. Específicamente, alguien que apoye a
la docente de aula en el desarrollo de clases como danzas, educación física y
actividades lúdicas. Además, su intención es que el tutor sombra –profesional
en psicología y pedagogía– le ayude a mejorar a la niña su capacidad de
concentración, comunicación, aprendizaje y participación en clases que
involucran el aspecto psicomotor, actividades que son complejas para ella
debido a su discapacidad.

En cuanto a su ocupación, el accionante señaló que es vigilante, trabaja en una

empresa de seguridad y su esposa se encarga de los cuidados de las niñas. La
familia está compuesta por él, su esposa y dos hijas y dependen de sus
ingresos laborales. Actualmente se encuentra afiliado al Sistema General de
Seguridad Social en Salud como cotizante del régimen contributivo.

Por último, el actor aportó (i) un certificado laboral; (ii) un certificado de la

administradora de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en
Salud (ADRES); y (iii) un certificado del Colegio Centro de Comercio, en el
que consta que la niña está matriculada en el grado primero en la sede B, en la
jornada de la tarde.

3.2.3. El Colegio Centro de Comercio no se pronunció sobre si se había

realizado algún cambio en las jornadas de mañana y tarde en los grados de
transición en el año 2018, y si, como consecuencia de ellos, se modificó el
horario de asistencia de AVMA. No obstante, indicó en su escrito que, al
comenzar el año escolar se le asigna a cada profesor un número determinado
de estudiantes, y que si los padres de la menor hubiesen manifestado a la
profesora
su deseo de que la niña estudiara en la jornada de la mañana, a través de una
petición por escrito, a pesar de que los grupos ya estaban completos, se habría
intentado incluirla en el ciclo educativo que ahora se reclama, a pesar del
sobrecupo y hacinamiento existentes en el Colegio.

Adicionalmente, no se precisó por la institución educativa si en el año 2018 se

elaboró un plan individual de apoyo y ajustes razonables (PIAR) para la
menor. En su oficio, la rectora informó que el Colegio no tenía un docente de

12
apoyo en el 2018 y que la Secretaría de Educación nombró una docente
orientadora que inició sus labores en el mes de septiembre del año pasado.
Particularmente, destaca que, a comienzos de 2019, dicha profesional hizo una
valoración a la niña, llegando a la conclusión de que los ajustes razonables que
ella requiere son de accesibilidad. Frente a ello enfatiza que los padres se
movilizan con la menor en moto al colegio, y que en el plantel educativo ella
no puede moverse libremente en la silla de ruedas, por el número elevado de
estudiantes que asisten a la institución.

La rectora manifestó que ha garantizado el derecho a la educación de la niña, a

través de las siguientes medidas: (i) solicitud de autorización de horas extras a
la Secretaría de Educación de Piedecuesta para que una docente le diera clases
a domicilio; (ii) traslado de tres estudiantes del salón de AVMA a otro grupo
para facilitarle su desplazamiento; (iii) autorización de acompañamiento por
parte de su progenitora durante la jornada escolar, especialmente en las horas
de descanso; (iv) flexibilización del horario de entrada y salida para evitar que
algún estudiante la tropiece; y (v) actividades para desarrollar en la residencia,
en las dos ocasiones en las que la menor ha estado incapacitada por períodos
superiores a un mes.

En cuanto a las estrategias, acciones o ajustes curriculares llevados a cabo

durante el año escolar 2018, para garantizar la permanencia de la menor en el
sistema educativo, la rectora respondió que la docente asignada para el curso
de la niña se comunicaba telefónicamente con sus padres, les enviaba los
trabajos y tareas, le revisaba y corregía las evaluaciones. En este sentido,
como parte de los elementos de prueba envió los informes académicos de cada
período, así como el certificado de preescolar y el boletín final de notas.

La rectora refirió que la sede C del colegio no cuenta con la estructura física
adecuada para facilitar el desplazamiento de niños y niñas en silla de ruedas.
Dicha área tiene un espacio reducido en el que funcionan 10 grupos de
preescolar, las aulas son muy pequeñas, las zonas comunes son escasas y las
escaleras son angostas. Por su parte, en la sede B, que corresponde al sitio en
el que se encuentra la niña, aunque hay una rampa de acceso al segundo piso,
las condiciones tampoco son las mejores para asegurar su movilidad, por el
hacinamiento en los salones y patios, y la irregularidad de la superficie de los
pisos y las gradas. Por lo anterior, en general, AVMA no puede utilizar la silla
de ruedas en el colegio.

En relación con lo anterior, el colegio no informó si ha llevado a cabo

diligencias ante la Secretaría de Educación Municipal para que se efectúen las
reformas locativas pertinentes, en aras de facilitar la accesibilidad de los
estudiantes en situación de discapacidad.

La rectora finalizó su escrito informando que la niña ha estado incapacitada

dos semanas en lo que va corrido del año. Durante este tiempo la señora NJA
le ha llevado las tareas a su hija, para evitar que se atrase en sus actividades
académicas. También agregó que la niña tiene programada una cirugía el 26

13
de abril de 2019 y que los médicos han mencionado que le darán tres meses de
incapacidad.

3.2.4. La Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta y Medimás no

dieron respuesta a los interrogantes planteados en el Auto del 15 de marzo de
2019.

3.3. El 27 de marzo de 2019, se profirió un nuevo auto de trámite mediante el

cual se ofició al (i) Ministerio de Salud y Protección Social con el fin de que
se pronuncie sobre la figura de la terapia sombra en Colombia; (ii) al
Ministerio de Educación Nacional para que también exponga sus
consideraciones sobre dicha figura; y (iii) a la Maestría en Discapacidad e
Inclusión Social y a las líneas de investigación en discapacidad, inclusión y
sociedad y en educación inclusiva de la Universidad Nacional de Colombia, a
la Escuela de Medicina y Ciencias de la Salud de la Universidad del Rosario, a
la Fundación Saldarriaga Concha y al Programa de Acción por la Igualdad y la
Inclusión Social –PAIIS– de la Universidad de los Andes, para que den a
conocer sus puntos de vista sobre el rol de la figura del maestro o tutor sombra
en niños, niñas o adolescentes con discapacidades físicas26.

3.3.1. El Ministerio de Salud y Protección Social manifestó que los maestros

sombra o las sombras terapéuticas se encuentran excluidas de la financiación
con recursos públicos asignados a la salud, según lo dispuesto en la
Resolución 244 de 2019 del citado Ministerio. En concreto, dichas
intervenciones son propias del ámbito educativo y deben ser financiadas por
dicho sector, de acuerdo con lo establecido por el Decreto 1421 de 2017. Por
lo demás, explicó que en el debate adelantado por el Grupo de Análisis
Técnico Científico (GATC) y el Instituto de Evaluación Tecnológica en Salud

26
El contenido del Auto fue del siguiente tenor: “PRIMERO.- ORDENAR que, por Secretaría General, se
libre oficio al Ministerio de Salud y Protección Social, para que, en un término no mayor a cinco (5) días
hábiles contados a partir de la comunicación del presente auto, de un concepto sobre la figura de la terapia
sombra en Colombia, resolviendo los siguientes interrogantes: 1.1. En qué consiste la terapia sombra y cuál es
su objetivo. // 1.2. Cuál es la finalidad de la terapia sombra en el aprendizaje de niños, niñas y adolescentes
con discapacidades físicas en Colombia. // 1.3. Es la terapia sombra una ayuda pedagógica, terapéutica o
incluye ambos aspectos. // 1.4. Está incluida actualmente la financiación de la terapia sombra, tutores o
maestros sombra con recursos destinados a la salud. // SEGUNDO.- ORDENAR que, por Secretaría General,
se libre oficio al Ministerio de Educación Nacional, para que, en un término no mayor a cinco (5) días hábiles
contados a partir de la comunicación del presente auto, de concepto sobre la figura del tutor o maestro sombra
en Colombia, resolviendo los siguientes aspectos: 2.1. Cuál es el rol del tutor o maestro sombra en el
aprendizaje de niños, niñas y adolescentes con discapacidades físicas en Colombia. // 2.2. Qué diferencias
existen entre el docente de apoyo pedagógico y el tutor o maestro sombra. // 2.3. Está incluida actualmente la
financiación de los tutores o maestros sombra con recursos destinados a la educación. // TERCERO.-
ORDENAR que, por Secretaría General, se libre oficio a la coordinación de la Maestría en Discapacidad e
Inclusión Social y a las líneas de investigación en discapacidad, inclusión y sociedad y en educación inclusiva
de la Universidad Nacional de Colombia, a la Escuela de Medicina y Ciencias de la Salud de la Universidad
del Rosario, a la Fundación Saldarriaga Concha y al Programa de Acción por la Igualdad y la Inclusión Social
–PAIIS– de la Universidad de los Andes, para que, en un término no mayor a cinco (5) días hábiles contados
a partir de la comunicación del presente auto, presenten concepto sobre el rol de la figura del maestro o tutor
sombra en niños, niñas o adolescentes con discapacidades físicas, haciendo referencias a las siguientes
preguntas: 3.1. Cuál es el concepto del tutor o maestro sombra y cuál es su función. // 3.2. Es la figura del
tutor o maestro sombra una ayuda pedagógica, terapéutica o incluye ambos componentes. // 3.3. Qué papel
juega el tutor o maestro sombra en el proceso de aprendizaje de niños, niñas y adolescentes con
discapacidades físicas. // 3.4. En qué se utiliza la figura del tutor o maestro sombra en niños, niñas y
adolescentes con discapacidades físicas en Colombia. // 3.5. Qué diferencias existen entre el docente de apoyo
pedagógico y el tutor o maestro sombra.”

14
(IETS) no se hallaron evidencias clínicas que respaldaran los beneficios en
salud de la sombra terapéutica.

3.3.2. El Ministerio de Educación Nacional, a través del jefe de la oficina

asesora jurídica, señaló que la legislación en materia educativa prevé la
creación de empleos públicos de docentes de apoyo pedagógico en las plantas
de las entidades territoriales, pero no sucede lo mismo en el caso de los tutores
o maestros sombra27.

No obstante lo anterior, la reglamentación de los recursos financieros,

humanos y técnicos para la atención educativa de la población con
discapacidad señala que las entidades territoriales certificadas deben
garantizar la prestación del servicio público de educación de la mencionada
población, con cargo a los valores del Sistema General de Participaciones –
SGP– y con sus propios recursos. Por lo tanto, son dichas entidades las que
pueden contratar los apoyos requeridos para la población en cuestión,
priorizando intérpretes de lengua de señas, guías intérpretes, modelos
lingüísticos, tiflólogos y mediadores, de acuerdo con lo establecido por el
artículo 2.3.3.5.2.2.2. del Decreto 1075 de 201528.

3.3.3. La Fundación Saldarriaga Concha manifestó que el tutor o maestro

sombra es la persona que acompaña de manera permanente a un niño con
trastorno de autismo29, siendo necesario realizar ajustes al currículo del
alumno. Su función es brindar un apoyo extraescolar dentro y fuera del aula
para facilitar la adaptación del estudiante al ambiente escolar.

En cuanto a la naturaleza de la figura del tutor o maestro sombra, señaló que

tiene un enfoque terapéutico y de acompañamiento, pero que, en la práctica,
en algunos casos, participa en actividades pedagógicas. En este orden de ideas,
agregó que hay una gran diferencia entre el apoyo terapéutico y pedagógico,
ya que mientras el primero tiene como objetivo la rehabilitación, el segundo
busca la eliminación de barreras del entorno que limitan el aprendizaje.

3.3.4. La Maestría en Discapacidad e Inclusión Social de la Universidad

Nacional hizo referencia a la oferta educativa pertinente para la población en
situación de discapacidad establecida en el Decreto 1421 de 2017. Entre otros
aspectos destacó las funciones de la pedagogía hospitalaria y domiciliaria.

27
Folio 86, cuaderno número 4.
28
En relación con la contratación de apoyos pedagógicos el precepto en cita dispone que: “Artículo
2.3.3.5.2.2.2. Líneas de inversión. De conformidad con el artículo anterior, las entidades territoriales
certificadas en educación deberán garantizar la prestación eficiente y oportuna del servicio educativo al
interior de su jurisdicción y, para ello, podrán, con cargo a los recursos del Sistema General de
Participaciones más los recursos propios que decidan destinar, implementar las siguientes líneas de
inversión a favor de los estudiantes con discapacidad: i) creación de empleos temporales de docentes de
apoyo pedagógico, viabilizados anualmente por el Ministerio de Educación Nacional, para el
acompañamiento a establecimientos educativos y docentes de aula, los cuales quedarán adscritos a las
plantas de las respectivas entidades territoriales certificadas; ii) contratación de apoyos que requieran los
estudiantes, priorizando intérpretes de la Lengua de señas Colombiana - Español, guías intérpretes, modelos
lingüísticos, mediadores y tiflólogos, y iii) herramientas técnicas, tecnológicas y didácticas pertinentes de
acuerdo a la reglamentación establecida en las siguientes subsecciones.”
29
Folio 96, cuaderno número 4.

15
3.3.5. El programa PAIIS de la Universidad de los Andes, la Liga
Colombiana de Autismo y la Asociación Colombiana de Síndrome de
Down (en adelante ASDOWN) resaltaron las obligaciones del Estado
colombiano derivadas de la Convención de las Naciones Unidas sobre los
Derechos de las Personas con Discapacidad, y de la Ley Estatutaria 1618 de
2013, a través de la cual se establecen normas para garantizar el pleno
ejercicio de los derechos de las personas en situación de discapacidad.

En concreto, respecto de la figura del “tutor sombra o maestro sombra” señaló

que no existe obligatoriedad en su otorgamiento en Colombia 30. En concreto,
esta figura se deriva del modelo seguido por el sector salud en Estados
Unidos, el cual se plantea su uso en el acompañamiento a personas con
autismo.

Según las intervinientes, en Colombia el sector salud utilizó la figura del tutor
sombra hasta el año 2015 para brindar acompañamiento a pacientes que
solicitaban servicios de rehabilitación. No obstante, el Ministerio de Salud
determinó que estos servicios terminaban siendo utilizados para fines
educativos, razón por la cual decidió que era necesario revisar cada caso y
definir si lo que se requería era un acompañamiento escolar31.

En el concepto se menciona que, la experiencia en Colombia muestra que es

necesario establecer lineamientos claros para identificar quién requiere el
apoyo individual y permanente en el entorno escolar. Ese estudio es necesario,
toda vez que en algunos casos en los cuales el estudiante con discapacidad
cuenta con un tutor sombra, se encuentra poco involucramiento del docente
con el estudiante en cuestión.

Además, a juicio de las intervinientes, la persona con discapacidad se

acostumbra a que el tutor lo acompañe y resuelva todas las situaciones que se
presenten en el colegio, limitando la posibilidad de desarrollo autónomo, la
toma de decisiones y el ejercicio de otras habilidades que se obtienen con la
participación directa en el entorno escolar.

En relación con la educación de los niños y niñas en situación de

discapacidad, las organizaciones plantean que se requiere un apoyo
pedagógico que le permita tanto a los docentes como a los estudiantes llevar a
cabo ajustes necesarios en las actividades a desarrollar y en el entorno físico.
En ese sentido, señalan las competencias del docente de apoyo y las
obligaciones en materia pedagógica que tiene el sistema educativo, las cuales
están definidas en el Decreto 1421 de 2017.

Finalmente, se explica que, en el Protocolo Clínico para Diagnóstico,

Tratamiento y Ruta de Atención Integral de Niños, Niña y Adolescentes con
Trastornos del Espectro Autista desarrollado por el IETS, se menciona una
figura que se asemeja a lo que se asocia con el maestro o tutor sombra. No

30
Folio 112, cuaderno número 4.
31
Folio 114, cuaderno número 4.

16
obstante, este protocolo no recomienda su uso, pues no favorece la autonomía,
siendo esta la finalidad de la terapia32.

3.4. El 11 de abril de 2019, se profirió un nuevo auto de pruebas insistiendo en

el cumplimiento de lo ordenado en los resuelve cuarto y quinto del auto del 15
de marzo de 2019, a saber:

“CUARTO.- ORDENAR que, por Secretaría General, se oficie a la

Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta para que, en un
término no mayor a tres (3) días hábiles contados a partir de la
comunicación del presente auto, informe a esta Corporación lo
siguiente:

4.1. Si ha hecho una evaluación del caso de la niña AVMA para

establecer si ella necesita un modelo pedagógico a desarrollar por
fuera de la institución educativa, a través de un modelo educativo
flexible en su domicilio. Lo anterior, conforme a la competencia
establecida en el artículo 2.3.3.5.2.3.2., literal b, numeral 7, del
Decreto 1421 de 2017.

4.2. Si ha dispuesto la participación de AVMA en su plan de

educación inclusiva durante los años escolares 2018-2019.

QUINTO.- ORDENAR que, por Secretaría General, se oficie a

MEDIMÁS EPS para que, en un término no mayor a cinco (5) días
hábiles contados a partir de la comunicación del presente auto,
conteste las siguientes preguntas y remita la documentación que
sustente sus afirmaciones:

5.1. Cuál es el grado de osteogénesis imperfecta de AVMA.

5.2. Existe alguna recomendación u orden médica en la historia clínica
de AVMA para que ella no se desplace por sus propios medios desde
su residencia hasta el colegio y viceversa.
5.3. Ha recomendado el médico tratante de AVMA el
acompañamiento de un tutor sombra.
5.4. Ha solicitado el señor AJMR o la señora NJA, en calidad de
representantes de AVMA, la asignación de un tutor sombra que
supervise a su hija durante el tiempo que ella permanezca en el
colegio.”

3.4.1. En respuesta del 30 de abril de 2019, el Secretario de Educación de

Piedecuesta abordó las preguntas formuladas, señalando que dicho ente no ha
realizado ningún tipo de evaluación del modelo pedagógico a desarrollar por
fuera de la institución –modelo educativo flexible en domicilio–, toda vez que
el accionante no ha solicitado la aplicación de ese modelo para su hija.

Por lo demás, expuso que ha llevado a cabo todas las acciones tendientes a
garantizar la educación inclusiva de AVMA en el Colegio Centro de
32
Folio 117, cuaderno número 4.

17
Comercio, tanto así que cuenta con una maestra de apoyo y psicoorientadora
con experiencia en temas de inclusión educativa.

3.4.2. Por último, Medimás EPS allegó respuesta el día 7 de mayo de 2019,
en la que informó que el médico tratante de la niña es quien conoce de manera
integral su caso, por lo que es él quien puede responder las preguntas
planteadas. A lo anterior agregó que la niña está siendo tratada en el Instituto
de Ortopedia Infantil Roosevelt y allí se encuentra su historia clínica.

IV. Consideraciones de la Corte Constitucional

4.1. Competencia

Esta Corporación es competente para conocer del asunto de la referencia, de

conformidad con lo expuesto en los artículos 86 y 241 numeral 9 de la
Constitución Política, y los artículos 31 a 36 del Decreto 2591 de 1991.

4.2. Planteamiento del problema jurídico

A partir de las circunstancias que dieron lugar al ejercicio de la acción de

tutela, de las pruebas recaudadas y de las decisiones adoptadas por los jueces
de instancia, este Tribunal debe determinar si el Colegio Centro de Comercio
y la Secretaría de Educación de Piedecuesta, así como Medimás EPS,
vulneraron los derechos de AVMA a la educación, a la igualdad y a la
dignidad humana, por no poner a su disposición un profesor para que la
instruya en su residencia durante sus períodos de incapacidad, por no asignarle
un tutor sombra en el colegio y por negarle un medio de transporte adecuado
para que se movilice desde su residencia hasta el colegio y viceversa.

Con el fin de resolver el problema jurídico planteado, esta Sala abordará los
siguientes temas: (i) la procedencia de la acción de amparo constitucional; (ii)
el derecho a la educación de los niños y niñas en situación de discapacidad; y
(iii) la legislación existente sobre dicha materia. Con sujeción a lo anterior,
(iv) se decidirá el caso concreto.

4.3. Procedencia del amparo constitucional

4.3.1. Legitimación en la causa por activa

Tanto el artículo 86 de la Constitución como el artículo 10 del Decreto 2591

de 1991, disponen que la solicitud de amparo puede ser formulada por
cualquier persona cuyos derechos estén siendo amenazados o hayan sido
vulnerados, pudiendo actuar por sí misma o a través de apoderado,
representante legal o agente oficioso33.
33
La norma en cita dispone que: “Artículo 10. Legitimidad e interés. La acción de tutela podrá ser ejercida,
en todo momento y lugar, por cualquiera persona vulnerada o amenazada en uno de sus derechos
fundamentales, quien actuará por sí misma o a través de representante. Los poderes se presumirán
auténticos. // También se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no esté en
condiciones de promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deberá manifestarse en la
solicitud. // También podrán ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales.”

18
Este Tribunal ha determinado que quien demanda tiene legitimidad en la causa
por activa cuando es titular de los derechos fundamentales vulnerados, está en
capacidad de actuar en representación de otras personas a quienes les es
imposible defender sus derechos directamente, o actúa como apoderado
judicial cumpliendo con los requisitos legales34.

Esta Sala considera que en el caso en análisis se satisface este requisito, toda
vez que el señor AJMR es el progenitor de AVMA, como lo prueba el registro
civil de nacimiento que reposa en el expediente 35, y actúa como representante
legal de su hija menor de edad.

4.3.2. Legitimación en la causa por pasiva

De conformidad con lo dispuesto en el artículo 86 constitucional y los

artículos 5 y 13 del Decreto 2591 de 199136, la solicitud de amparo
constitucional se puede interponer contra cualquier autoridad pública y,
excepcionalmente, frente a los particulares, en aquellos casos previstos en la
ley.

Esta legitimación precisa del cumplimiento de dos requisitos. El primero de

ellos, que se trate de uno de los sujetos respecto de los cuales proceda el
recurso de amparo y, el segundo, que la conducta que genera la vulneración o
amenaza del derecho se pueda vincular, directa o indirectamente, con su
acción u omisión37.

En el caso de la referencia, la acción de tutela fue instaurada contra la

Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta, la cual corresponde a una
autoridad pública en los términos de la Sentencia T-501 de 199238, cuya
principal función es la de orientar la ejecución de programas y proyectos
educativos en dicho municipio. Por lo demás, en el trámite de primera
instancia y de revisión fueron vinculados al proceso el Colegio Centro de

34
Auto 312 de 2001, M.P. Jaime Araújo Rentería.
35
Folio 10 del cuaderno principal.
36
El precepto en mención establece que: “Artículo 5o. Procedencia de la acción de tutela: La acción de
tutela procede contra toda acción u omisión de las autoridades públicas, que haya violado, viole o amenace
violar cualquiera de los derechos de que trata el artículo 2o. de esta ley. También procede contra acciones u
omisiones de particulares, de conformidad con lo establecido en el Capítulo lll de este Decreto. La
procedencia de la tutela en ningún caso está sujeta a que la acción de la autoridad o del particular se haya
manifestado en un acto jurídico escrito.” “Artículo 13. Personas contra quien se dirige La acción e
intervinientes. La acción se dirigirá contra la autoridad pública o el representante del órgano que
presuntamente violó o amenazó el derecho fundamental.”
37
Sobre este particular, en la Sentencia T-1001 de 2006, M.P. Jaime Araujo Rentería, se expuso que: “la
legitimación en la causa como requisito de procedibilidad exige la presencia de un nexo de causalidad entre
la vulneración de los derechos del demandante y la acción u omisión de la autoridad o el particular
demandado, vínculo sin el cual la tutela se torna improcedente (…)”.
38
M.P. José Gregorio Hernández Galindo. Expresamente, en la providencia en cita se dijo que: “La autoridad
es pública cuando el poder del que dispone proviene del Estado, de conformidad con las instituciones que lo
rigen. Subjetivamente hablando, la expresión autoridad sirve para designar a quien encarna y ejerce esa
potestad. Para el acceso a mecanismos judiciales concebidos para la defensa de los derechos fundamentales,
como es el caso del derecho de amparo o recurso extraordinario en otros sistemas, o de la acción de tutela
entre nosotros, por autoridades públicas deben entenderse todas aquellas personas que están facultadas por
la normatividad para ejercer poder de mando o decisión en nombre del Estado y cuyas actuaciones obliguen
y afecten a los particulares.”

19
Comercio, Medimás EPS y la Secretaría de Salud de Piedecuesta,
respectivamente.

El primero corresponde a una institución oficial del orden municipal que

presta el servicio educativo, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 9 de la
Ley 715 de 200139. La segunda corresponde a una empresa de carácter
particular que se ocupa de prestar el servicio público de seguridad social en
salud, motivo por el cual se encuentra legitimada para ser demandada en
tutela, de conformidad con el artículo 86 Superior y el inciso 2º del artículo 42
del Decreto 2591 de 199140.
La tercera, esto es, la Secretaría de Salud de Piedecuesta, aunque se trata de
una autoridad pública que hace parte del nivel ejecutivo en el nivel
descentralizado, no tiene a su cargo la administración del sector salud en su
área de influencia territorial, siendo esta función competencia de la Secretaría
de Salud de Santander y de la EPS respectiva. Por lo tanto, la entidad en
cuestión será exonerada de toda responsabilidad en el caso concreto y como
consecuencia de ello se desvinculará del presente proceso por su falta de
legitimación en la causa por pasiva, recayendo la discusión de las obligaciones
que se reclaman en el ámbito de competencia de Medimás EPS.

Finalmente, las pretensiones reclamadas por el actor se relacionan de forma

directa con la acción u omisión de los sujetos demandados, con excepción de
la Secretaría de Salud de Piedecuesta, ya que se trata de solicitudes en materia
de educación y salud, tal y como se advirtió en el acápite referente a las
actuaciones surtidas en sede de revisión.

4.3.3. Inmediatez
39
Al respecto, el precepto en mención consagra que: “Artículo 9°. Instituciones educativas. Institución
educativa es un conjunto de personas y bienes promovida por las autoridades públicas o por particulares,
cuya finalidad será prestar un año de educación preescolar y nueve grados de educación básica como
mínimo, y la media. Las que no ofrecen la totalidad de dichos grados se denominarán centros educativos y
deberán asociarse con otras instituciones con el fin de ofrecer el ciclo de educación básica completa a los
estudiantes. Deberán contar con licencia de funcionamiento o reconocimiento de carácter oficial, disponer
de la infraestructura administrativa, soportes pedagógicos, planta física y medios educativos adecuados. Las
instituciones educativas combinarán los recursos para brindar una educación de calidad, la evaluación
permanente, el mejoramiento continuo del servicio educativo y los resultados del aprendizaje, en el marco de
su Programa Educativo Institucional. Las instituciones educativas estatales son departamentales, distritales
o municipales. Parágrafo 1°. Por motivos de utilidad pública o interés social, las instituciones educativas
departamentales que funcionen en los distritos o municipios certificados serán administradas por los distritos
y municipios certificados. Por iguales motivos se podrán expropiar bienes inmuebles educativos, de
conformidad con la Constitución y la ley. Durante el traspaso de la administración deberá garantizarse la
continuidad en la prestación del servicio educativo. Para el perfeccionamiento de lo anterior se suscribirá un
convenio interadministrativo entre las entidades territoriales. Parágrafo 2°. Las deudas por servicios
públicos de las instituciones educativas cuya administración se traspase de los departamentos a los distritos
y municipios certificados, causadas con anterioridad a la fecha del traspaso, serán pagadas por los
departamentos. Parágrafo 3°. Los Establecimientos Públicos educativos del orden nacional que funcionan
con recursos del presupuesto nacional, serán traspasados con los recursos a las respectivas entidades
territoriales, conservando su autonomía administrativa. Parágrafo 4°. Habrá una sola administración
cuando en una misma planta física operen más de una jornada. También podrá designarse una sola
administración para varias plantas físicas, de conformidad con el reglamento.”
40
En el aparte pertinente, las normas en cita disponen que: “Constitución Política. Artículo 86. (…) La ley
establecerá los casos en los que la acción de tutela procede contra particulares encargados de la prestación
de un servicio público (…)”. “Decreto 2591 de 1991. Artículo 42. La acción de tutela procederá contra
acciones u omisiones de particulares en los siguientes casos: (…) 2. Cuando contra quien se hubiere hecho
la solicitud esté encargado de la prestación del servicio público de salud. (…)”. En la Sentencia T-278 de
2018, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado, la Corte TAMBIÉN admitió la legitimación en la causa por pasiva de
MEDIMAS EPS.

20
Aunque el artículo 86 de la Constitución no establece un término para que la
persona afectada pueda interponer la acción de tutela, esta Corporación ha
determinado que la solicitud del amparo debe realizarse en un plazo razonable.
A este respecto, a través de la Sentencia de SU-391 de 2016 41, se fijaron los
siguientes criterios orientadores para que el juez analice la satisfacción de este
requisito: (i) la situación personal del peticionario; (ii) el momento en el que
se produjo la vulneración; (iii) la naturaleza de la violación; (iv) la actuación
contra la que se dirige la tutela; y (v) los efectos que podría tener la acción 42.

En el caso de la referencia se cumple con el requisito de inmediatez, toda vez

que la respuesta de la Secretaría de Educación de Piedecuesta a una solicitud
formulada por la rectora del Colegio Centro de Comercio, como última
actuación dirigida a obtener una atención educativa inclusiva para la menor,
consistente en otorgar horas extras a la docente YAB para que actúe como
profesora a domicilio, fue expedida mediante escrito del 22 de febrero de
2018, por lo que al interponerse la tutela el 28 de junio del año en cita, se
considera que el plazo transcurrido es razonable, ya que ni siquiera supera el
término de cinco meses.

4.3.4. Subsidiariedad

Finalmente, es de anotar que la acción de tutela se encuentra consagrada como

un mecanismo residual o subsidiario, en virtud del cual solo procede cuando el
afectado no dispone de otro medio de defensa judicial. Con todo, aun
existiendo otros instrumentos a los cuales puede acudir el accionante, la
jurisprudencia de la Corte ha admitido que el recurso de amparo está llamado
a prosperar, cuando se acredita que las otras herramientas no son lo
suficientemente expeditas para evitar la ocurrencia de un perjuicio
irremediable, circunstancia en la cual se otorgará una salvaguarda transitoria 43;
o no son lo suficientemente idóneas y eficaces para brindar un amparo
integral, evento en el cual la tutela procederá como mecanismo definitivo de
protección44.
41
Sentencia SU-391 de 2016, M.P. Alejandro Linares Cantillo.
42
Ibídem.
43
El artículo 86 del Texto Superior dispone que: “(…) Esta acción sólo procederá cuando el afectado no
disponga de otro medio de defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para
evitar un perjuicio irremediable. (…)” La jurisprudencia constitucional ha establecido que la acción de tutela
procede como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, cuando se presenta una situación
de amenaza de vulneración de un derecho fundamental susceptible de concretarse y que pueda generar un
daño irreversible. Para determinar la configuración de un perjuicio irremediable, en criterio de este Tribunal,
deben concurrir los siguientes elementos: (i) el perjuicio ha de ser inminente, es decir, que está por suceder;
(ii) las medidas que se requieren para conjurarlo han de ser urgentes; (iii) el perjuicio debe ser grave, esto es,
susceptible de generar un daño transcendente en el haber jurídico de una persona; y (iv) exige una respuesta
impostergable para asegurar la debida protección de los derechos comprometidos. Véanse, entre otras, las
Sentencias C-225 de 1993 y T-808 de 2010.
44
Esta hipótesis de procedencia se deriva de lo previsto en el numeral 1 del artículo 6 del Decreto 2591 de
1991, conforme al cual: “La acción de tutela no procederá: 1) Cuando existan otros recursos o medios de
defensa judiciales, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable. La existencia de dichos medios será apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo
las circunstancias en que se encuentra el solicitante”. Subrayado por fuera del texto original. Sobre esta regla
constitucional, se pueden consultar, entre otras, las Sentencias T-287 de 1995, T-384 de 1998, T-554 de 1998,
T-716 de 1999, SU-086 de 1999, T-156 de 2000, T-418 de 2000, T-815 de 2000, SU-1052 de 2000, T-482 de
2001, T-1062 de 2001, T-135 de 2002, T-500 de 2002, T-179 de 2003, T-1007 de 2012, T-885 de 2013,T-823
de 2014, T-568 de 2015 y T-740 de 2015. En cuanto al concepto de eficacia, la Corte ha señalado que el

21
En el caso concreto, si bien podría acudirse a las instancias administrativas45 y
judiciales ante lo contencioso administrativo46, para obtener la satisfacción de
las pretensiones reclamadas referentes al docente domiciliario, el tutor sombra
y el transporte escolar, lo cierto es que esas herramientas carecen de la aptitud
necesaria para enervar la procedencia del amparo constitucional. Ello es así,
en el primero de los casos, porque expresamente el artículo 9 del Decreto Ley
2591 de 1991 excluye la obligatoriedad de interponer cualquier recurso de
carácter administrativo, con miras a ejercer la acción de tutela 47. Y, en el
segundo, porque el medio de nulidad y restablecimiento del derecho, incluso
ejerciéndolo contra la respuesta dada por la Secretaría de Educación de
Piedecuesta del 22 de febrero de 2018, a través de la cual no se accedió a las
horas extras como docente a domicilio de la profesora YAB, no permite
obtener una respuesta integral frente a la garantía del derecho a la educación
que se solicita, que garantice el proceso de escolaridad de la menor y que
permita los ajustes que sean posibles en términos de inclusión, pues el juicio
contencioso se enfoca principalmente en un examen de legalidad para amparar
un derecho subjetivo, y no en discutir el alcance de las coberturas que tendría
el derecho reclamado frente a un sujeto de especial de protección
constitucional. Por ello, en el sub-judice, se considera que el amparo está
llamado a prosperar como medio definitivo e integral de defensa judicial
frente a la controversia planteada48.

Así las cosas, una vez acreditado el cumplimiento de los requisitos de

procedencia de la acción de tutela, la Sala continuará con la presentación de
los temas de fondo.

4.4. Derecho a la educación de los NNA en situación de discapacidad

4.4.1. El Estado colombiano es parte de la Convención sobre los Derechos de

las Personas con Discapacidad49, tratado internacional que fue incorporado en
el derecho interno a través de la Ley 1346 de 2009 50, la cual, a su vez, fue
mismo consiste en que el mecanismo judicial este “diseñado de forma tal que brinde oportunamente una
protección al derecho”. Sentencia T-113 de 2013, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
45
Sobre el particular, se puede acudir al ejercicio del derecho de petición en los términos regulados en el
Código de Procedimiento y de lo Contencioso Administrativo.
46
CPACA, arts. 24 y ss.
47
La norma en cita dispone que: “Artículo 9.- Agotamiento opcional de la vía gubernativa. No será
necesario interponer previamente la reposición u otro recurso administrativo para presentar la solicitud de
tutela. El interesado podrá interponer los recursos administrativos, sin perjuicio de que ejerza directamente
en cualquier momento la acción de tutela. // El ejercicio de la acción de tutela no exime de la obligación de
agotar la vía gubernativa para acudir a la jurisdicción de lo contencioso administrativo.”
48
Esta ineficacia se extiende a las medidas cautelares en el ámbito de lo contencioso. Precisamente, en la
Sentencia T-376 de 2016, M.P. Alejandro Linares Cantillo, la Corte ahondó en la materia y estableció que la
solicitud de amparo activa un mecanismo judicial generalmente definitivo, de protección inmediata de
derechos, en virtud del cual el juez de tutela despliega toda su competencia, mientras que la medida cautelar,
por su naturaleza, es transitoria, busca conjurar situaciones urgentes y su resolución impone un estudio del
asunto expuesto de manera preliminar, sin que implique un prejuzgamiento y con los elementos fácticos y
normativos a disposición en esa etapa inicial. De esta manera, al paso que la tutela brinda una respuesta
integral frente a la controversia planteada, las medidas cautelares se limitan a un examen de gravedad y de
violación flagrante respecto de un derecho.
49
Colombia efectuó el depósito el instrumento de ratificación el 10 de mayo de 2011.
50
Congreso de la República, Ley 1036 de 2009 por medio de la cual se aprueba la Convención sobre los
Derechos de las personas con Discapacidad, adoptada por la Asamblea General de la Naciones Unidas el 13
de diciembre de 2006.

22
declarada exequible mediante la Sentencia C-293 de 201051. Entre los
principios establecidos en el artículo 3 de dicho instrumento internacional se
encuentran (i) la no discriminación; (ii) la participación e inclusión plenas y
efectivas en la sociedad; (iii) la igualdad de oportunidades; y (iv) la
accesibilidad.

Uno de los derechos que se consagran en la Convención es el derecho a la

educación de las personas en situación de discapacidad 52, para lograr su
materialización, los Estados parte se comprometieron a garantizar un sistema
de educación inclusivo en todos los niveles y la enseñanza a lo largo de la
vida, asegurando que (i) los niños y las niñas en situación de discapacidad no
se vean excluidos de la enseñanza primaria gratuita y obligatoria, ni de la
secundaria, en razón de su discapacidad; (ii) que las personas con
discapacidad tengan la oportunidad de acceder tanto a la educación primaria y
secundaria inclusiva, de calidad, gratuita y en condiciones de igualdad; (iii)
que se efectúen ajustes razonables de acuerdo con las necesidades
individuales; (iv) que se brinde el apoyo requerido dentro del sistema general
de educación, para facilitar su formación efectiva; y (v) que se faciliten las
medidas de apoyo personalizadas en un ambiente que promueva al máximo el
desarrollo académico y social, de conformidad con la finalidad de obtener la
plena inclusión53.

En este punto cabe destacar que el término ajustes razonables, utilizado por la
Convención, es definido como aquellas modificaciones o adaptaciones que no
se constituyen en una carga desproporcionada o indebida, en el momento en
que sean requeridas en un caso particular, con el propósito de garantizar a la
población con discapacidad el goce o ejercicio de sus derechos humanos y
libertades fundamentales, en igualdad de condiciones con las demás
personas54.

4.4.2. Aunado a lo anterior, la Constitución establece en el artículo 44 que la

educación es un derecho fundamental de los niños y niñas 55, al tiempo que en
51
M.P. Nilson Pinilla Pinilla.
52
La norma en cita dispone que: “Artículo 24 Educación 1. Los Estados Partes reconocen el derecho de las
personas con discapacidad a la educación. Con miras a hacer efectivo este derecho sin discriminación y
sobre la base de la igualdad de oportunidades, los Estados Partes asegurarán un sistema de educación
inclusivo a todos los niveles así como la enseñanza a lo largo de la vida, con miras a: a) Desarrollar
plenamente el potencial humano y el sentido de la dignidad y la autoestima y reforzar el respeto por los
derechos humanos, las libertades fundamentales y la diversidad humana; b) Desarrollar al máximo la
personalidad, los talentos y la creatividad de las personas con discapacidad, así como sus aptitudes mentales
y físicas; c) Hacer posible que las personas con discapacidad participen de manera efectiva en una sociedad
libre. 2. Al hacer efectivo este derecho, los Estados Partes asegurarán que: a) Las personas con
discapacidad no queden excluidas del sistema general de educación por motivos de discapacidad, y que los
niños y las niñas con discapacidad no queden excluidos de la enseñanza primaria gratuita y obligatoria ni de
la enseñanza secundaria por motivos de discapacidad; b) Las personas con discapacidad puedan acceder a
una educación primaria y secundaria inclusiva, de calidad y gratuita, en igualdad de condiciones con las
demás, en la comunidad en que vivan; c) Se hagan ajustes razonables en función de las necesidades
individuales; d) Se preste el apoyo necesario a las personas con discapacidad, en el marco del sistema
general de educación, para facilitar su formación efectiva; e) Se faciliten medidas de apoyo personalizadas y
efectivas en entornos que fomenten al máximo el desarrollo académico y social, de conformidad con el
objetivo de la plena inclusión.”
53
Ibidem
54
Ibidem, artículo 2.
55
Al respecto, el precepto en mención consagra que: “Artículo 44. Son derechos fundamentales de los niños:
la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y

23
los artículos 67 y 68 se declara que también constituye un servicio público que
cumple una función social56 y que, en el caso de las personas en situación de
discapacidad, su garantía es una obligación especial del Estado 57.

En cuanto al alcance del derecho a la educación, esta Corporación ha acogido

en sus pronunciamientos las cuatro dimensiones que componen su contenido
esencial58, a saber: (i) disponibilidad, (ii) accesibilidad, (iii) aceptabilidad y
(iv) adaptabilidad. Estas características fueron desarrolladas por el Comité de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales en la Observación General No.
13, en los siguientes términos:

“a) Disponibilidad. Debe haber instituciones y programas de

enseñanza en cantidad suficiente en el ámbito del Estado Parte. Las
condiciones para que funcionen dependen de numerosos factores,
entre otros, el contexto de desarrollo en el que actúan; por ejemplo, las
instituciones y los programas probablemente necesiten edificios u otra
protección contra los elementos, instalaciones sanitarias para ambos
sexos, agua potable, docentes calificados con salarios competitivos,
materiales de enseñanza, etc.; algunos necesitarán además bibliotecas,
servicios de informática, tecnología de la información, etc.

b) Accesibilidad. Las instituciones y los programas de enseñanza han

de ser accesibles a todos, sin discriminación, en el ámbito del Estado
Parte. La accesibilidad consta de tres dimensiones que coinciden
parcialmente: i) No discriminación. La educación debe ser accesible
a todos, especialmente a los grupos más vulnerables de hecho y de
derecho, sin discriminación por ninguno de los motivos prohibidos
(véanse los párrafos 31 a 37 sobre la no discriminación); ii)
Accesibilidad material. La educación ha de ser asequible
materialmente, ya sea por su localización geográfica de acceso
razonable (por ejemplo, una escuela vecinal) o por medio de la
tecnología moderna (mediante el acceso a programas de educación a
distancia); iii) Accesibilidad económica. La educación ha de estar al
alcance de todos. Esta dimensión de la accesibilidad está condicionada
por las diferencias de redacción del párrafo 2 del artículo 13 respecto
de la enseñanza primaria, secundaria y superior: mientras que la
nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la
recreación y la libre expresión de su opinión. Serán protegidos contra toda forma de abandono, violencia
física o moral, secuestro, venta, abuso sexual, explotación laboral o económica y trabajos riesgosos.
Gozarán también de los demás derechos consagrados en la Constitución, en las leyes y en los tratados
internacionales ratificados por Colombia. La familia, la sociedad y el Estado tienen la obligación de asistir
y proteger al niño para garantizar su desarrollo armónico e integral y el ejercicio pleno de sus derechos.
Cualquier persona puede exigir de la autoridad competente su cumplimiento y la sanción de los infractores.
Los derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás.”
56
El texto en mención señala que: “Artículo 67. La educación es un derecho de la persona y un servicio
público que tiene una función social; con ella se busca el acceso al conocimiento, a la ciencia, a la técnica, y
a los demás bienes y valores de la cultura.”
57
La norma en cita dispone que: “Artículo 68. Los particulares podrán fundar establecimientos educativos.
La ley establecerá las condiciones para su creación y gestión. (…) La erradicación del analfabetismo y la
educación de personas con limitaciones físicas o mentales, o con capacidades excepcionales, son
obligaciones especiales del Estado”. La expresión con “capacidades excepcionales” contenida en el artículo
1 de la Ley 115 de 1994 fue declarada exequible en la sentencia C- 458 de 2015.
58
Véanse, entre otras, las Sentencia C-376 de 2010, T-545 de 2016 y T- 091 de 2018.

24
 enseñanza primaria ha de ser gratuita para todos, se pide a los Estados
Partes que implanten gradualmente la enseñanza secundaria y superior
gratuita.

c) Aceptabilidad. La forma y el fondo de la educación, comprendidos

los programas de estudio y los métodos pedagógicos, han de ser
aceptables (por ejemplo, pertinentes, adecuados culturalmente y de
buena calidad) para los estudiantes y, cuando proceda, los padres; este
punto está supeditado a los objetivos de la educación mencionados en
el párrafo 1 del artículo 13 y a las normas mínimas que el Estado
apruebe en materia de enseñanza.

d) Adaptabilidad. La educación ha de tener la flexibilidad necesaria

para adaptarse a las necesidades de sociedades y comunidades en
transformación y responder a las necesidades de los alumnos en
contextos culturales y sociales variados.” 59.

4.5. Legislación en materia de educación de personas con discapacidad

4.5.1. Desde el año 1994 se viene incorporando a la normatividad interna

disposiciones relacionadas con el derecho a la educación de las personas en
situación de discapacidad. Sin embargo, es hasta el año 2013 cuando en la
legislación colombiana se introduce el término inclusión en materia educativa.
A continuación, se hace una relación de las normas relevantes en la materia.

- En la Ley 115 de 1994, denominada Ley General de Educación, el capítulo

de las modalidades de atención a población está dedicado a las medidas que se
deben desplegar con la población en situación de discapacidad, originalmente
titulado como educación para personas con limitaciones o capacidades
excepcionales. Puntualmente, en el artículo 46 se identifica al citado derecho
como parte integrante del servicio público de educación a favor de este
colectivo60. En esta misma dirección, los artículos 47 y 48 señalan la
responsabilidad del Estado en promover planes y programas destinados a su
atención educativa, los cuales, a su vez, deben ser incluidos en los planes de
desarrollo nacional y locales61.
59
Esta Observación General fue aprobada en su 21ª periodo de sesiones (49ª sesión), el 29 de noviembre de
1999.
60
La norma en cita dispone que: “Artículo 46. Integración con el servicio educativo. La educación
para personas con limitaciones físicas, sensoriales, psíquicas, cognoscitivas, emocionales o con capacidades
intelectuales excepcionales, es parte integrante del servicio público educativo. Los establecimientos
educativos organizarán directamente o mediante convenio, acciones pedagógicas y terapéuticas que
permitan el proceso de integración académica y social de dichos educandos. El Gobierno Nacional expedirá
la reglamentación correspondiente. Parágrafo Primero. Los Gobiernos Nacional y de las entidades
territoriales podrán contratar con entidades privadas los apoyos pedagógicos, terapéuticos y tecnológicos
necesarios para la atención de las personas a las cuales se refiere este artículo, sin sujeción al artículo 8° de
la Ley 60 de 1993 hasta cuando los establecimientos estatales puedan ofrecer este tipo de educación.
Parágrafo Segundo. Las instituciones educativas que en la actualidad ofrecen educación para personas con
limitaciones, la seguirán prestando, adecuándose y atendiendo los requerimientos de la integración social y
académica, y desarrollando los programas de apoyo especializado necesarios para la adecuada atención
integral de las personas con limitaciones físicas, sensoriales, psíquicas o mentales. Este proceso deberá
realizarse en un plazo no mayor de seis (6) años y será requisito esencial para que las instituciones
particulares o sin ánimo de lucro puedan contratar con el Estado.”
61
Al respecto, los preceptos en mención consagran que: “Artículo 47. Apoyo y fomento. En cumplimiento de
lo establecido en los artículos 13 y 68 de la Constitución Política y con sujeción a los planes y programas

25
- Posteriormente, a través de los artículos 10, 43 y 47 de la Ley 361 de 1997 62
se introdujeron disposiciones relativas al acceso a la educación de las personas
en situación de discapacidad, la accesibilidad a espacios públicos y la
supresión de barreras arquitectónicas. En concreto, frente al primero de los
puntos en mención, se dispone que: “El Estado (…) en sus instituciones de
Educación Pública garantizará el acceso a la educación y la capacitación en
los niveles primario, secundario, profesional y técnico para las personas <en
situación de discapacidad>, quienes para ello dispondrán de una formación
integral dentro del ambiente más apropiado a sus necesidades especiales.”63

- Con la Ley 1145 de 2007 64 se crea el Sistema Nacional de Discapacidad y

dentro de su estructura se integran los Comités Locales de Discapacidad, en
los que tienen presencia las Secretarías de Educación y Salud.

- Más tarde, con la Ley 1618 de 2013 65 se adoptaron varias reformas con miras
a promover el acceso y permanencia de las personas con discapacidad en el
sistema educativo, a través de un enfoque basado en la inclusión. Con tal fin,
el artículo 11 dispone algunas responsabilidades para las entidades territoriales
certificadas en educación, entre ellas, las siguientes:

de desarrollo nacionales y territoriales, el Estado apoyará a las instituciones y fomentará programas y

experiencias orientadas a la adecuada atención educativa de aquellas personas a que se refiere el artículo
46 de esta Ley. Igualmente fomentará programas y experiencias para la formación de docentes idóneos con
este mismo fin. El reglamento podrá definir los mecanismos de subsidio a las personas con limitaciones,
cuando provengan de familias de escasos recursos económicos.” “Artículo 48. Aulas especializadas. Los
Gobiernos Nacional, y de las entidades territoriales incorporarán en sus planes de desarrollo, programas de
apoyo pedagógico que permitan cubrir la atención educativa a las personas con limitaciones. El Gobierno
Nacional dará ayuda especial a las entidades territoriales para establecer aulas de apoyo especializadas en
los establecimientos educativos estatales de su jurisdicción que sean necesarios para el adecuado
cubrimiento, con el fin de atender, en forma integral, a las personas con limitaciones.”
62
A través de esta ley se establecen mecanismos de integración social de las personas con limitación y se
dictan otras disposiciones. En relación con el lenguaje incluyente y no discriminatorio hacia las personas en
situación de discapacidad, ver la Sentencia C-458 de 2015, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
63
Por su parte, los artículos 43 y 47 establecen que: “Artículo 43. El presente título establece las normas y
criterios básicos para facilitar la accesibilidad a las personas con movilidad reducida, sea ésta temporal o
permanente, o cuya capacidad de orientación se encuentre disminuida por la edad, analfabetismo,
<discapacidad> o enfermedad. Así mismo se busca suprimir y evitar toda clase de barreras físicas en el
diseño y ejecución de las vías y espacios públicos y del mobiliario urbano, así como en la construcción o
reestructuración de edificios de propiedad pública o privada. // Lo dispuesto en este título se aplica así
mismo a los medios de transporte e instalaciones complementarias de los mismos y a los medios de
comunicación. // Parágrafo. Los espacios y ambientes descritos en los artículos siguientes, deberán
adecuarse, diseñarse y construirse de manera que se facilite el acceso y tránsito seguro de la población en
general y en especial de las personas <en situación de discapacidad>”. “Artículo 47. La construcción,
ampliación y reforma de los edificios abiertos al público y especialmente de las instalaciones de carácter
sanitario, se efectuarán de manera tal que ellos sean accesibles a todos los destinatarios de la presente ley.
Con tal fin, el Gobierno dictará las normas técnicas pertinentes, las cuales deberán contener las condiciones
mínimas sobre barreras arquitectónicas a las que deben ajustarse los proyectos, así como los procedimientos
de inspección y de sanción en caso de incumplimiento de estas disposiciones. // Las instalaciones y edificios
ya existentes se adaptarán de manera progresiva, de acuerdo con las disposiciones previstas en el inciso
anterior, de tal manera que deberá además contar con pasamanos al menos en uno de sus dos laterales. // El
Gobierno establecerá las sanciones por el incumplimiento a lo establecido en este artículo. // Parágrafo. En
todas las facultades de arquitectura, ingeniería y diseño de la República de Colombia se crearán talleres
para los futuros profesionales de la arquitectura, los cuales serán evaluados y calificados con el objetivo
primordial de fomentar la cultura de la eliminación de las barreras y limitaciones en la construcción.”
64
Artículos 14, 15 y 16 de la Ley 1145 de 2007.
65
Congreso de la República, Ley 1618 de 2013, 27 de febrero de 2013, por medio de la cual se establecen las
disposiciones para garantizar el pleno ejercicio de los derechos de las personas con discapacidad.

26
 “c) Orientar y acompañar a los establecimientos educativos para la
identificación de las barreras que impiden el acceso, permanencia y
calidad del sistema educativo de los niños, niñas y jóvenes con
necesidades educativas especiales de su entorno;

d) Orientar y acompañar a sus establecimientos educativos para

identificar recursos en su entorno y ajustar su organización escolar y
su proyecto pedagógico para superar las barreras que impiden el
acceso y la permanencia con calidad para las personas con
discapacidad, en el marco de la inclusión.

e) Garantizar el personal docente para la atención educativa a la

población con discapacidad, en el marco de la inclusión, así como
fomentar su formación, capacitación permanente, de conformidad con
lo establecido por la normatividad vigente;

g) Garantizar el adecuado uso de los recursos para la atención

educativa a las personas con discapacidad y reportar la información
sobre uso de dichos recursos, de conformidad con lo dispuesto por el
Ministerio de Educación Nacional;

3. Los establecimientos educativos estatales y privados deberán:

a) Identificar los niños, niñas y jóvenes de su entorno susceptibles de

atención integral para garantizar su acceso y permanencia educativa
pertinente y con calidad en el marco de la inclusión y conforme a los
lineamientos establecidos por la Nación;

b) Identificar las barreras que impiden el acceso, la permanencia y el

derecho a una educación de calidad a personas con necesidades
educativas especiales; (…)”66.

4.5.2. Por último, se encuentra el Decreto 1421 de 2017, el cual reglamenta la

atención educativa a la población con discapacidad en el marco de la
educación inclusiva y subrogó la Sección 2 del Capítulo 5, Título 3, Parte 3,
Libro 2 del Decreto 1075 de 2015 - Decreto Único Reglamentario del Sector
Educativo.

Uno de los objetivos de esta norma es reglamentar la ruta, el esquema y las

condiciones para la atención educativa de la población en situación de
discapacidad en los niveles de preescolar, básica y media; sobre el alcance de
sus coberturas la Corte se detendrá en su estudio más adelante, al momento de
proceder al examen del caso concreto.

4.6. Análisis del caso concreto

4.6.1. Como se expuso con anterioridad, en este caso le compete a la Corte

determinar si la Secretaría de Educación de Piedecuesta, el Colegio Centro de
66
Énfasis por fuera del texto original.

27
Comercio, así como Medimás EPS, vulneraron los derechos de AVMA a la
educación, a la igualdad y a la dignidad humana, por no poner a su disposición
un profesor para que la instruya en su residencia durante sus períodos de
incapacidad, por no asignarle un tutor sombra en el colegio y por negarle un
medio de transporte adecuado para que se movilice desde su residencia hasta
el colegio y viceversa.

4.6.2. Sobre la base de las consideraciones expuestas en los acápites 4.4 y 4.5
de esta providencia, se procederá a examinar la procedencia de cada una de las
pretensiones específicas que fueron formuladas, comenzando por la
asignación de un profesor a domicilio.

Asignación de un profesor a domicilio

4.6.3. El artículo 2.4.6.3.3 del Decreto 1421 de 2017 clasifica en tres los tipos
de cargos docentes en los niveles de preescolar, básica y media, a saber: (i)
docentes de aula; (ii) docentes líderes de apoyo; y (iii) docentes de apoyo
pedagógico. Los primeros son aquellos que tienen una asignación académica
que se desarrolla mediante asignaturas y actividades curriculares en áreas
obligatorias u optativas establecidas en el plan de estudios. Por su parte, los
segundos corresponden a los profesores que desempeñan su función a través
de proyectos pedagógicos y otras actividades para la formación integral de los
estudiantes, como son las relacionadas con la orientación y la convivencia
escolar, y el fortalecimiento de competencias comunicativas y científicas.

Finalmente, los terceros, esto es, los profesores de apoyo pedagógico: “son los
docentes que tienen como función principal acompañar pedagógicamente a
los docentes de aula que atienden estudiantes con discapacidad, para lo cual
deberán: fortalecer los procesos de educación inclusiva a través del diseño,
acompañamiento a la implementación y seguimiento a los Planes Individuales
de Apoyos y Ajustes Razonables (PIAR) y su articulación con la planeación
pedagógica y el Plan de Mejoramiento Institucional (PMI); la consolidación
y refrendación del Informe Anual de Proceso Pedagógico o de competencias;
el trabajo con familias; la sensibilización y formación de docentes y los
ajustes institucionales para garantizar la atención pertinente a esta
población.”67

4.6.4. En aras de garantizar una educación óptima y de calidad para las

personas en situación de discapacidad, el artículo 2.3.3.5.2.3.2 del Decreto
1421 de 201768 dispuso que las entidades territoriales certificadas organizarán
67
Decreto 1421 de 2017, artículo 2.4.6.3.3.
68
La citada norma establece lo siguiente: “Artículo 2.3.3.5.2.3.2. Oferta educativa pertinente para personas
con discapacidad. Para garantizar una educación pertinente y de calidad, las entidades territoriales
certificadas organizarán la oferta educativa que responda a las características de las personas con
discapacidad identificadas en su territorio, siguiendo las orientaciones técnicas, administrativas y
pedagógicas emitidas por el Ministerio de Educación Nacional, así: 1. Oferta General: esta oferta
corresponde a la ofrecida para todos los estudiantes del país, dentro de la cual tendrán acceso todos los
estudiantes con discapacidad, quienes, de igual manera que opera en el sistema general, deberán ser
remitidos al establecimiento educativo oficial o contratado más cercano a su lugar de residencia, y al grado
acorde a su edad cronológica. Para cada uno de los casos y conforme a las características del estudiante,
contará con los ajustes razonables definidos en el PIAR, dentro de los espacios, ambientes y actividades
escolares, con los demás estudiantes. En el evento que no sea posible cerca al lugar de residencia, por algún

28
la oferta educativa, de acuerdo con (i) las características que tenga dicha
población en su territorio y (ii) atendiendo a las orientaciones técnicas,
administrativas y pedagógicas dictadas por el Ministerio de Educación
Nacional.

En lo que se refiere a los tipos de oferta educativa, el Decreto identifica los

siguientes: (i) la oferta general; (ii) la oferta bilingüe bicultural para población
con discapacidad auditiva y (iii) la oferta hospitalaria/domiciliaria. Esta
última opción se aplica en los casos en los que el estudiante con discapacidad,
debido a sus circunstancias particulares, requiera un modelo pedagógico que
se desarrolle en el hospital o en su residencia. En todo caso, el despliegue de
esta oferta se realizará en coordinación con el sector salud, en aras de brindar
un modelo educativo flexible.

Es pertinente resaltar que el Decreto define el currículo flexible como aquel

que busca los objetivos generales aplicables a todos los estudiantes, pero
ofrece diversas oportunidades para lograrlos. En este currículo se organiza la
enseñanza desde la diversidad social, cultural y de estilos de aprendizaje,
ofreciendo a todos los alumnos la oportunidad de aprender69.

4.6.5. El artículo 2.3.3.5.2.3.1 ídem relaciona claramente las responsabilidades

en materia de gestión educativa y escolar del Ministerio de Educación
Nacional y de las Secretarías de Educación. De forma específica, el literal b,
numeral 3, señala que a las Secretarías de Educación o a sus homólogas en la
entidad territorial certificada les corresponde gestionar la valoración
motivo justificado, se garantizarán los servicios de transporte y alimentación, si es el caso. 2. Oferta
bilingüe bicultural para población con discapacidad auditiva: la Modalidad Bilingüe - Bicultural es aquella
cuyo proceso de enseñanza - aprendizaje será en la Lengua de Señas Colombiana - Español como segunda
lengua y consiste en la destinación de establecimientos educativos regulares, en los que se contarán con
aulas paralelas y docentes bilingües que impartan la formación en lengua de señas, y otros apoyos
tecnológicos, didácticos y lingüísticos requeridos, entre los que están los intérpretes de Lengua de Señas
Colombiana y modelos lingüísticos. Para tal efecto, las entidades podrán centralizar esta oferta educativa en
uno o varios establecimientos educativos y garantizar el transporte para aquellos a quienes les implique
desplazarse lejos de su lugar de residencia. Para hacer efectivo el derecho a la educación de las personas
con discapacidad auditiva, la entidad territorial asesorará a las familias y a estos estudiantes, para optar (i)
por la oferta general en la cual el estudiante ingresa a un aula regular y se le brindan los apoyos
determinados en el PIAR conforme su particularidad, sin contar entre estos apoyos con intérprete de lengua
de señas colombina - Español, ni modelo lingüístico, o (ii) por una modalidad bilingüe-bicultural ofrecida
por establecimientos educativos con aulas paralelas que fortalezcan la consolidación de la lengua y de la
comunidad. 3. Oferta hospitalaria/domiciliaria: si el estudiante con discapacidad, por sus circunstancias,
requiere un modelo pedagógico que se desarrolle por fuera de la institución educativa, por ejemplo en un
centro hospitalario o en el hogar, se realizará la coordinación con el sector salud o el que corresponda, para
orientar la atención más pertinente de acuerdo con sus características mediante un modelo educativo
flexible. 4. Oferta formación de adultos. Las personas con discapacidad con edades de quince (15) años o
más, que no han ingresado a ningún grado del ciclo de educación básica primaria o hayan cursado como
máximo los dos primeros grados; o aquellos que con edades de quince (15) años o más, que hayan finalizado
el ciclo de educación primaria y demuestren que han estado dos (2) años o más por fuera del servicio público
educativo formal, serán destinatarios de la educación básica formal de adultos regulada en la Subsección 4,
Sección 3, Capítulo 5, Título 3, Parte 3, Libro 2 del presente decreto. Parágrafo 1°. El Ministerio de
Educación, en coordinación con el INSOR o quien haga sus veces, conforme a las funciones establecidas en
el marco normativo, asesorará y brindará lineamientos para la organización de la oferta educativa para los
estudiantes con discapacidad auditiva que opten por la modalidad bilingüe bicultural. Parágrafo 2°. Si en el
proceso educativo se evidencia la necesidad de promover alternativas orientadas al desarrollo de
habilidades para la vida o la formación vocacional, la entidad territorial certificada contará con proyectos
específicos dentro o fuera de la institución educativa, que respondan a sus características, descritas en el
PIAR, con aliados como el SENA, el sector salud o con otros actores para gestionar la implementación de un
proceso más pertinente a sus características.
69
Decreto 1421 de 2017, artículo 2.3.3.5.1.4.

29
pedagógica del estudiante en situación de discapacidad, de acuerdo con las
orientaciones que establezca el Ministerio de Educación Nacional 70.
Asimismo, de conformidad con el numeral 7 del citado precepto, las
Secretarías de Educación deben articular con sus pares de Salud la realización
del diagnóstico, los informes del sector salud, y la valoración y atención de los
alumnos con discapacidad71.

En concreto, respecto del caso sub-judice, cabe señalar que la Secretaría de

Educación Municipal de Piedecuesta fue certificada por parte del Ministerio
de Educación Nacional, a través de la Resolución No. 9101 del 23 de
noviembre de 2009. Lo anterior significa que, tal entidad administra de
manera directa el servicio público de educación en el municipio en mención y
que, como consecuencia de ello, es titular de las obligaciones establecidas en
el Decreto 1421 de 2017.

4.6.6. Una vez examinada la normatividad vigente, en lo referente a la

pretensión de la asignación de un profesor a domicilio, esta Sala concluye que
en la legislación colombiana sí se encuentra contemplada la posibilidad de
desarrollar la oferta educativa domiciliaria y hospitalaria en casos específicos.
Además, las entidades encargadas de hacer tanto la valoración o
caracterización pedagógica del estudiante receptor de dicha oferta, como la
articulación con el sector salud para la valoración en este ámbito, son las
Secretarías de Educación o sus homólogas en la entidad territorial certificada.

4.6.7. Visto lo anterior, en el caso bajo examen, debido a fracturas en sus

huesos y cirugías, AVMA recibió dos incapacidades de 30 días cada una
durante el período escolar de 2018 y una de dos meses en enero de 2019,
situación que no le ha permitido acudir diariamente al plantel educativo.
Adicionalmente, el accionante reportó que en abril del año en curso los
médicos tratantes le practicarían a la niña una cirugía para tratar una
deformidad crónica del fémur, lo cual generaría una incapacidad y una
ausencia prolongada del colegio.

Del material probatorio obrante en el expediente de tutela, esta Sala puede

inferir que la ausencia escolar de la niña, derivada de su condición de salud,

70
Al respecto, el precepto en mención señala que: “Artículo 2.3.3.5.2.3.1. Gestión educativa y gestión
escolar. Para garantizar una educación inclusiva y de calidad, y cumplir con las obligaciones establecidas
en el artículo 11 de la Ley 1618 de 2013, el Ministerio de Educación Nacional y las entidades territoriales
certificadas en educación deberán gestionar procesos que cualifiquen la oferta educativa. (…) b)
Responsabilidades de las secretarías de educación o la entidad que haga sus veces en las entidades
territoriales certificadas. La Secretaría de Educación o entidad que haga sus veces, como gestora y
ejecutora de la política de educación inclusiva en la entidad territorial certificada, deberá: (…) 3. Gestionar
la valoración pedagógica del estudiante con discapacidad, de conformidad con las orientaciones que defina
el Ministerio de Educación Nacional.”
71
La norma en cita dispone que: “[…]b) Responsabilidades de las secretarías de educación o la entidad que
haga sus veces en las entidades territoriales certificadas. La Secretaría de Educación o entidad que haga
sus veces, como gestora y ejecutora de la política de educación inclusiva en la entidad territorial certificada,
deberá: […] 7. Articular con la secretaría de salud de cada jurisdicción, o quien haga sus veces, los
procesos de diagnóstico, informes del sector salud, valoración y atención de los estudiantes con
discapacidad […].

30
no es un evento esporádico; por el contrario, su inasistencia es frecuente y
resulta previsible que a futuro deba permanecer en casa por períodos largos,
como resultado de intervenciones quirúrgicas para tratar la osteogénesis
imperfecta.

Resulta evidente que, el ausentismo escolar de la menor pone en riesgo su

permanencia en el sistema escolar ordinario, razón suficiente para que la
Secretaría de Educación de Piedecuesta hubiera identificado su caso para ser
objeto de estudio y así establecer si ella requería un modelo educativo flexible
ajustado a una oferta domiciliaria, durante los períodos de incapacidad y post-
operatorios.

4.6.8. La omisión en la aplicación de las herramientas existentes en el Decreto

1421 de 2017, tales como la valoración pedagógica y el diagnóstico por parte
de la Secretaría de Educación, constituye una violación al derecho de AVMA
a la educación en condiciones de igualdad, toda vez que el examen de sus
necesidades particulares es fundamental para poder definir si cabe o no
realizar ajustes durante los períodos de incapacidad y post-operatorio en los
que ella debe permanecer, ya sea (i) en el sentido de considerar que es
suficiente que permanezca dentro de la oferta educativa general o, por el
contrario, otorgando (ii) en su caso la oferta educativa domiciliaria.

4.6.9. Esta Sala observa que, además, el demandante tiene razón cuando
afirma que a su hija se le ha vulnerado el derecho a la igualdad material, pues
durante sus períodos de convalecencia, sus opciones de aprendizaje se
circunscriben a la orientación que le pueda dar su progenitora para la
realización de las tareas que son enviadas por la profesora, mientras los niños
y niñas que comparten el aula escolar con AVMA tienen la oportunidad de
acudir diariamente al Colegio a recibir instrucción educativa y refuerzo por
parte de la docente. Esta situación perjudica el progreso académico de la
menor y se convierte en un obstáculo para su permanencia en el sistema
educativo, pues ella –a diferencia de sus compañeros de clase– no está
adquiriendo de forma adecuada las habilidades básicas que se imparten a
temprana edad, en grados como transición o primero de primaria, las cuales le
permitirán avanzar en su proceso escolar a futuro.

En este punto es preciso traer a colación la posición de la Corte, en relación

con el derecho a la igualdad, del cual se desprenden los siguientes mandatos:

i) la igualdad formal o igualdad ante la ley, relacionada con el

carácter general y abstracto de las disposiciones normativas dictadas
por el Congreso de la República y su aplicación uniforme a todas las
personas; (ii) la prohibición de discriminación, que excluye la
legitimidad constitucional de cualquier acto (no solo las leyes) que
involucre una distinción basada en motivos definidos como prohibidos
por la Constitución Política, el derecho internacional de los derechos
humanos, o bien, la prohibición de distinciones irrazonables; [e] (iii)
(…) igualdad material, que ordena la adopción de medidas

31
 afirmativas para asegurar la vigencia del principio de igualdad ante
circunstancias fácticas desiguales.”72.

En el caso sub-examine la vulneración se encuadra en el tercer supuesto, esto

es, en la igualdad material, pues se evidencia la necesidad de evaluar si cabe
adoptar medidas afirmativas correspondientes a eliminar las barreras de
acceso y permanencia que debe enfrentar la menor en el sistema escolar,
teniendo en cuenta la situación particular en la que se encuentra frente a sus
pares escolares.

4.6.10. Por lo demás, en escrito del 30 de abril de 2019 remitido a esta

Corporación, el Secretario de Educación de Piedecuesta manifestó que la
entidad que dirige no ha hecho la valoración pedagógica de la niña, para
definir si ella requiere un modelo pedagógico a desarrollar por fuera del
colegio, porque el accionante no ha solicitado la aplicación de este modelo
para su hija. Al respecto consta que, si bien tal actuación no se realizó de
forma directa por el señor AJMR, la misma sí tuvo lugar por intermedio la
rectora del Colegio Centro de Comercio, la cual pidió que le fueran otorgadas
horas extras a la docente YAB, para que ella actuara como profesor a
domicilio de AVMA, la cual fue resuelta de manera negativa por la Secretaría
en mención, al afirmar que existen otras alternativas como el envío de tareas a
desarrollar en casa.

En este punto es conveniente señalar que, en principio, es al accionante a

quien le compete poner en conocimiento de las entidades accionadas sus
pretensiones, en desarrollo del deber de debida diligencia, las cuales, en este
caso, se refieren a la asignación del profesor a domicilio, el tutor sombra y el
transporte escolar. Con todo, dicha falta de solicitud directa, no puede
constituir un impedimento para que la cartera de educación hubiere iniciado la
evaluación de las acciones afirmativas correspondientes, para garantizar la
permanencia de la menor en el sistema educativo.

Una vez revisada la situación fáctica y la normatividad aplicable al caso

concreto, es indiscutible que, ante la petición formulada a través de la rectora
del plantel educativo, la Secretaría de Educación de Piedecuesta debió haber
procedido a gestionar una caracterización o valoración pedagógica de la niña
para establecer si ella requería o no de un modelo educativo flexible ajustado a
una oferta domiciliaria, que le permitiese mantener un progreso académico
igual al que reciben sus pares. No obstante, no se encuentra evidencia de que
la citada Secretaría haya gestionado la valoración pedagógica de que trata
literal b del numeral 3 del artículo 2.3.3.5.2.3.1 del Decreto 1421 de 2017, así
como tampoco existe prueba que demuestre que esa entidad haya propiciado
la articulación con la EPS correspondiente para llevar a cabo –desde la
dimensión de la salud– una valoración de la niña, en los términos del numeral
7 del citado artículo.

En este sentido, la Sala considera que la Secretaría de Educación de

Piedecuesta no ha cumplido con las responsabilidades encomendadas por el
72
Sentencia C-178 de 2014, M.P. María Victoria Calle Correa.

32
2.3.3.5.2.3.1 del Decreto 1421 de 2017, en lo que atañe al estudio e
identificación de las necesidades del modelo educativo flexible de AVMA,
para determinar si su caso amerita o no el desarrollo de la oferta
hospitalaria/domiciliaria. Por lo demás, teniendo en cuenta que el Decreto
1421 de 2017 establece que la definición de este modelo se llevará a cabo en
coordinación con el sector salud, Medimás EPS también será destinataria de
las medidas que adopte esta Sala en relación con esta pretensión.

4.6.11. Como consecuencia de lo anterior, la Sala Tercera de Revisión

revocará la sentencia proferida por el Juzgado Quinto Civil del Circuito de
Bucaramanga del 24 de octubre de 2018, que a su vez confirmó el fallo
adoptado el 14 de septiembre de 2018 por el Juzgado Cuarto Promiscuo
Municipal de Piedecuesta y, en su lugar, tutelará los derechos AVMA a la
educación y a la igualdad. Por consiguiente, se ordenará a la EPS Medimás o a
la entidad a la que se encuentre afiliada la menor que realice la valoración de
que tratan los artículos 2.3.3.5.2.3.1 literal b (numeral 7) y 2.3.3.5.2.3.2
(numeral 3) del Decreto 1421 de 2017, con el fin de establecer si durante el
tiempo de incapacidad médica la niña debe permanecer en la oferta educativa
regular o si, por el contrario, se debe aplicar un modelo educativo flexible de
educación hospitalaria/domiciliaria.

Asimismo, se ordenará a la Secretaría de Educación que, en coordinación con

el Colegio Centro de Comercio brinde una respuesta integral a las necesidades
de la niña en la que se incluya –previa valoración de la menor por parte de la
EPS a la que se encuentre afiliada– un modelo educativo flexible como la
oferta educativa hospitalaria/domiciliaria durante las incapacidades y post-
operatorios.

Solicitud de un tutor sombra

4.6.12. Antes de entrar a analizar la petición del tutor sombra, se debe tener en
cuenta, como lo mencionó PAIIS en su intervención que, en la legislación
colombiana en materia de educación de personas en situación de discapacidad
no se hace referencia a las figuras de tutor o maestro sombra, shadow teacher,
asistente o auxiliar terapéutico, asistente educativo, etc. En la práctica, estos
términos se han venido utilizando en forma intercambiable sin que haya
claridad en torno a las diferencias de fondo entre ellos.

4.6.13. Ya en lo que corresponde al análisis de la pretensión realizada, se debe

indicar que la educación inclusiva se enmarca en los principios de calidad,
diversidad, pertinencia, participación, equidad e interculturalidad establecidos
en la Ley 1618 de 2013, tal como lo indica el artículo 2.3.3.5.2.1.3 del Decreto
1421 de 201773. Por lo demás, en su examen adquiere particular importancia
73
En relación con los principios de la educación inclusiva, el precepto en cita dispone que: “Artículo
2.3.3.5.2.1.3. Principios. La atención educativa a la población con discapacidad se enmarca en los
principios de la educación inclusiva: calidad, diversidad, pertinencia, participación, equidad
e interculturalidad, establecidos por la Ley 1618 de 2013 en concordancia con las normas que hacen parte
del bloque de constitucionalidad, así como en los fines de la educación previstos en la Ley 115 de 1994.
Igualmente, se acogen los principios de la Convención de los Derechos de las personas con Discapacidad,
incorporada al derecho interno mediante la Ley 1346 de 2009, como orientadores de la acción educativa en
las diferentes comunidades educativas, a saber: i) el respeto de la dignidad inherente, la autonomía

33
conceptos como la accesibilidad, los ajustes razonables y la permanencia
educativa, los cuales se definen a continuación:

“1. Accesibilidad: medidas pertinentes para asegurar el acceso de las

personas con discapacidad, en igualdad de condiciones con las demás,
al entorno físico, el transporte, la información y las comunicaciones,
incluidos los sistemas y las tecnologías de la información y las
comunicaciones, y a otros servicios e instalaciones. Estas medidas,
incluirán la identificación y eliminación de obstáculos y barreras de
acceso, de movilidad, de comunicación y la posibilidad de participar
activamente en todas aquellas experiencias para el desarrollo del
estudiante, para facilitar su autonomía y su independencia.74”

4. Ajustes razonables: son las acciones, adaptaciones, estrategias,

apoyos, recursos o modificaciones necesarias y adecuadas del sistema
educativo y la gestión escolar, basadas en necesidades específicas de
cada estudiante, que persisten a pesar de que se incorpore el Diseño
Universal de los Aprendizajes, y que se ponen en marcha tras una
rigurosa evaluación de las características del estudiante con
discapacidad. A través de estas se garantiza que estos estudiantes
puedan desenvolverse con la máxima autonomía en los entornos en los
que se encuentran, y así poder garantizar su desarrollo, aprendizaje y
participación, para la equiparación de oportunidades y la garantía
efectiva de los derechos

Los ajustes razonables pueden ser materiales e inmateriales y su

realización no depende de un diagnóstico médico de deficiencia, sino
de las barreras visibles e invisibles que se puedan presentar e impedir
un pleno goce del derecho a la educación. Son razonables cuando
resultan pertinentes, eficaces, facilitan la participación, generan
satisfacción y eliminan la exclusión.”

10. Permanencia educativa para las personas con

discapacidad: comprende las diferentes estrategias y acciones que el
servicio educativo debe realizar para fortalecer los factores asociados

individual, incluida la libertad de tomar las propias decisiones, y la independencia de las personas; ii) la no
discriminación; iii) la participación e inclusión plenas y efectivas en la sociedad; iv) el respeto por la
diferencia y la aceptación de las personas con discapacidad como parte de la diversidad y la condición
humanas; v) la igualdad de oportunidades; vi) la accesibilidad; vii) la igualdad entre el hombre y la
mujer; viii) el respeto a la evolución de las facultades de los niños y las niñas con discapacidad y de su
derecho a preservar su identidad. Estos principios están enfocados a favorecer las trayectorias educativas de
las niñas, niños, adolescentes y jóvenes para su ingreso, permanencia, promoción y egreso en el sistema
educativo.”
74
El artículo 9 de la Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad también hace alusión
al alcance de accesibilidad 1. A fin de que las personas con discapacidad puedan vivir en forma
independiente y participar plenamente en todos los aspectos de la vida, los Estados Partes adoptarán
medidas pertinentes para asegurar el acceso de las personas con discapacidad, en igualdad de condiciones
con las demás, al entorno físico, el transporte, la información y las comunicaciones, incluidos los sistemas y
las tecnologías de la información y las comunicaciones, y a otros servicios e instalaciones abiertos al público
o de uso público, tanto en zonas urbanas como rurales. Estas medidas, que incluirán la identificación y
eliminación de obstáculos y barreras de acceso, se aplicarán, entre otras cosas, a: a) Los edificios, las vías
públicas, el transporte y otras instalaciones exteriores e interiores como escuelas, viviendas, instalaciones
médicas y lugares de trabajo; […]

34
 a la permanencia y el egreso de los niños, niñas, adolescentes, jóvenes
y adultos con discapacidad en el sistema educativo, relacionadas con
las acciones afirmativas, los ajustes razonables que garanticen una
educación inclusiva en términos de pertinencia, calidad, eficacia y
eficiencia y la eliminación de las barreras que les limitan su
participación en el ámbito educativo.”75

4.6.14. Dicho lo anterior, como punto de partida, es preciso señalar que el

tutor sombra se encuentra excluido de aquellos servicios financiados con
recursos públicos asignados al sector salud y educación en Colombia. Esta
limitación en el acceso a las sombras terapéuticas es expresa y se halla en el
anexo técnico de la Resolución 244 de 2019 del Ministerio de Salud y
Protección Social76. Y si bien en materia educativa no es explícita, el artículo
2.4.6.3.3 del Decreto 1421 de 2017 solamente reconoce y financia (i) los
docentes de aula, (ii) los docentes líderes de apoyo y (iii) los docentes de
apoyo pedagógico, siendo estos últimos los encargados de brindar
acompañamiento a los profesores de aula que atienden estudiantes con
discapacidad77.

Para efectos del análisis del caso sub-judice, es conveniente recalcar, que las
funciones del docente de apoyo pedagógico están dirigidas a asistir al maestro
de aula que tiene a su cargo estudiantes en situación de discapacidad. Para
obtener tal fin, el profesor de apoyo debe fortalecer los procesos de educación
inclusiva, mediante el diseño, apoyo a la implementación y seguimiento del
Plan Individual de Ajustes Razonables (PIAR), el Plan de Mejoramiento
Institucional (PMI), la consolidación del Informe Anual de Proceso
Pedagógico o de Competencia, y en los ajustes institucionales para garantizar
su atención.

La disponibilidad de recursos financieros para la inversión en la educación

inclusiva de la población con discapacidad está plenamente definida en el
Decreto 1421 de 201778, a través del SGP y los fondos que la entidad
territorial destine para tal fin.

4.6.15. Así las cosas y descendiendo al caso concreto, teniendo en cuenta la

falta de precisión en el uso de los términos tutor o maestro sombra y el disenso
existente sobre sus funciones, se le solicitó al accionante explicar con mayor
profundidad los motivos para solicitar dicho acompañamiento y su finalidad.
Sobre el particular, el señor AJMR manifestó que la niña requiere la
supervisión de una persona durante el tiempo que permanece en el colegio,

75
Decreto 1421 de 2017, Artículo 2.3.3.5.1.4.
76
Ministerio de Salud y Protección Social, Resolución 244 de 2019, Número 49 Anexo Técnico.
77
Este tema se desarrolló en el acápite 4.6.3 de esta providencia.
78
Al respecto, el precepto en mención consagra que: “Artículo 2.3.3.5.2.2.1. Recursos financieros para la
atención educativa de personas con discapacidad. El Ministerio de Educación Nacional promoverá la
prestación de un eficiente y oportuno servicio educativo en el sector oficial a la población en situación de
discapacidad, con los recursos que se giran a través del Sistema General de Participaciones por la atención
a cada estudiante reportado en el sistema de matrícula SIMAT. Para el efecto, por cada estudiante con
discapacidad reportado en el sistema de matrícula SIMAT, se girará un 20% o porcentaje adicional, de
conformidad con la disponibilidad presupuestal que haya en cada vigencia, y que por nivel y zona defina
anualmente la Nación.”

35
pues, a su juicio, el tutor debe apoyar a la docente de aula en el desarrollo de
clases como danzas, educación física y actividades lúdicas. Además, su
intención es que le ayude a su hija a mejorar su capacidad de concentración,
comunicación, aprendizaje y participación en clases que involucran el aspecto
psicomotor, actividades complejas para ella debido a su situación de
discapacidad.

Al analizar el fundamento de la solicitud del tutor sombra y el objetivo que

persigue el actor, esta Sala identifica que su pretensión busca la solución de
dos problemáticas distintas. La primera está relacionada con los obstáculos
para la locomoción de la niña en la institución educativa, los cuales son
atribuibles a la infraestructura del Colegio Centro de Comercio; y la segunda
tiene que ver con el proceso de aprendizaje y participación de la menor en
ciertas clases.

4.6.16. En cuanto a la infraestructura del plantel educativo, tanto el accionante

como la rectora de la institución han coincidido en que las sedes B y C no
están adaptadas a las necesidades de los estudiantes con discapacidad física. El
accionante refirió en el recurso de amparo que la planta física del colegio
limita la movilidad de su hija y los baños no son adecuados para el uso de los
estudiantes en sillas de ruedas, de suerte que se crean barreras físicas para el
acceso material, cuya existencia constituye una amenaza para la permanencia
de AVMA en el sistema educativo, transgrediendo su derecho a la educación
en condiciones de igualdad. Lo anterior, teniendo en cuenta que una planta
física poco accesible en el plantel educativo, limita la autonomía de la niña,
pues no le permite (i) desplazarse sin obstáculos en el colegio (ii) asistir a las
clases y (iii) hacer uso de los baños sin ayuda de terceros.

A juicio de esta Sala, la petición del tutor sombra deja al descubierto la falta
de adaptación física del entorno escolar para atender las necesidades de
AVMA y de otros estudiantes con discapacidad física. A pesar de lo anterior,
no existen en el expediente pruebas que evidencien que las directivas del
Colegio hayan (1) dado a conocer a la Secretaria de Educación Municipal las
necesidades de adecuación física, y que, además, (2) el plantel educativo haya
desplegado las diligencias correspondientes ante la citada entidad para llevar a
cabo las reformas locativas pertinentes, las cuales son necesarias para mejorar
la accesibilidad al espacio escolar y están enmarcadas dentro de los ajustes
razonables establecidos en los artículos 2.3.3.5.2.3.1 y 2.3.3.5.2.3.4 del
Decreto 1421 de 201779.
79
En relación con las adecuaciones en la infraestructura de los planteles educativos, las normas en cita
disponen que: “Artículo 2.3.3.5.2.3.1. Gestión educativa y gestión escolar (…) c) Responsabilidades de los
establecimientos educativos públicos y privados. (…) 15. Reportar a la entidad territorial certificada en
educación correspondiente, en el caso de los establecimientos educativos oficiales, las necesidades en
infraestructura física y tecnológica, para la accesibilidad al medio físico, al conocimiento, a la información y
a la comunicación a todos los estudiantes.” “Artículo 2.3.3.5.2.3.4. Permanencia en el servicio educativo
para personas con discapacidad. Con el propósito de contrarrestar los factores asociados a la deserción del
sistema educativo de los niños, niñas y adolescentes con discapacidad, las entidades territoriales certificadas
realizarán acciones afirmativas que eliminen las barreras para el aprendizaje y la participación, y
garanticen en términos de pertinencia y eficiencia una educación inclusiva con enfoque diferencial, de
acuerdo con la clasificación de la oferta establecida en el artículo 2.3.3.5.2.3.2 del presente decreto. Para
esto, las entidades territoriales deberán gestionar los ajustes a las condiciones de accesibilidad a la
infraestructura física y tecnológica en el establecimiento educativo, así como los apoyos y recursos idóneos

36
Por lo anterior, es necesario que la Secretaría de Educación de Piedecuesta y
la rectoría del plantel educativo, de forma conjunta, lleven a cabo un
diagnóstico de las necesidades de ajustes razonables a la infraestructura del
Colegio Centro de Comercio, Sedes B y C, para facilitar la movilidad de la
menor y de otras personas con discapacidad física en la institución educativa.
Por ende, se ordenará a las citadas entidades llevar a cabo dicha evaluación y
con base en ella deberán ofertar y ejecutar una solución adecuada que
garantice la locomoción de la niña y la de otros niños con discapacidad física
en el colegio, pues de ello depende su permanencia en el sistema educativo.
4.6.17. Por lo demás, en lo que refiere al segundo objetivo del tutor sombra,
consistente en mejorar el proceso de aprendizaje y participación de AMVA en
determinadas clases, es preciso señalar que el Decreto 1421 de 2017
contempla la elaboración del Plan Individual de Ajustes Razonables (PIAR),
cuya finalidad coincide con lo pretendido por el accionante. En esencia, en el
estatuto en cita se dispone que:

“Artículo 2.3.3.5.1.4. Definiciones. Para efectos de la presente

sección, deberá entenderse como: […] 11. Plan Individual de
Ajustes Razonables (PIAR): herramienta utilizada para garantizar
los procesos de enseñanza y aprendizaje de los estudiantes, basados en
la valoración pedagógica y social, que incluye los apoyos y ajustes
razonables requeridos, entre ellos, los curriculares, de infraestructura
y todos los demás necesarios para garantizar el aprendizaje, la
participación permanencia y promoción. Son insumo para la
planeación de aula del respectivo docente y el Plan de Mejoramiento
Institucional (PMI), como complemento a las transformaciones
realizadas con base en el DUA (…).” Resaltado fuera del texto
original.

“Artículo 2.3.3.5.2.3.5. Construcción e implementación de los

Planes Individuales de apoyos y ajustes razonables (PIAR). El
PIAR se constituye en la herramienta idónea para garantizar la
pertinencia del proceso de enseñanza y aprendizaje del estudiante con
discapacidad dentro del aula, respetando sus estilos y ritmos de
aprendizaje. Es un complemento a las transformaciones realizadas con
el Diseño Universal de los Aprendizajes.

El PIAR es el proyecto para el estudiante durante el año académico,

que se debe llevar a cabo en la institución y en el aula en conjunto con
los demás estudiantes de su clase, y deberá contener como mínimo los
siguientes aspectos: i) descripción del contexto general del estudiante
dentro y fuera del establecimiento educativo (hogar, aula, espacios
escolares y otros entornos sociales); ii) valoración pedagógica ; iii)
informes de profesionales de la salud que aportan a la definición
de los ajustes; iv) objetivos y metas de aprendizaje que se pretenden

para su atención; los servicios de alimentación y transporte escolar; los procesos pedagógicos y la dotación
de materiales didácticos pertinentes o la canasta establecida para ello, planteada en los PIAR y en los planes
de mejoramiento institucional.”

37
 reforzar; v) ajustes curriculares, didácticos, evaluativos y
metodológicos para el año electivo, si se requieren; vi) recursos
físicos, tecnológicos y didácticos, necesarios para el proceso de
aprendizaje y la participación del estudiante y; vii) proyectos
específicos que se requieran realizar en la institución educativa,
diferentes a los que ya están programados en el aula, y que incluyan a
todos los estudiantes; viii) información sobre alguna otra situación del
estudiante que sea relevante en su proceso de aprendizaje y
participación y ix) actividades en casa que darán continuidad a
diferentes procesos en los tiempos de receso escolar. Resaltado fuera
de texto

El diseño de los PIAR lo liderarán el o los docentes de aula con el

docente de apoyo, la familia y el estudiante. Según la organización
escolar, participarán los directivos docentes y el orientador. Se deberá
elaborar durante el primer trimestre del año escolar, se actualizará
anualmente y facilitará la entrega pedagógica entre grados. Frente al
mismo, el establecimiento educativo deberá hacer los seguimientos
periódicos que establezca en el sistema institucional de evaluación de
los aprendizajes existente. Incluirá el total de los ajustes razonables de
manera individual y progresiva.

Los requerimientos de los PIAR deben incluirse en los planes de

mejoramiento institucional (PMI) de los establecimientos educativos y
en los planes de apoyo al mejoramiento de las secretarías de
educación de las entidades territoriales certificadas.

El PIAR hará parte de la historia escolar del estudiante con

discapacidad, y permitirá hacer acompañamiento sistemático e
individualizado a la escolarización y potencializar el uso de los
recursos y el compromiso de los actores involucrados.

Parágrafo 1. En el evento en que un estudiante se vincule al sistema

educativo de manera extemporánea, se contemplará un término no
mayor a treinta (30) días para la elaboración de los PIAR y la firma
del acta de acuerdo en la institución educativa y la familia, de
conformidad con lo previsto en el artículo siguiente.

Parágrafo 2. En el evento en que un estudiante requiera el traslado de

institución educativa, la institución de origen, en coordinación con la
familia, deberá entregar formalmente la historia escolar del estudiante
al directivo de la institución receptora. Esta última deberá actualizar el
PIAR al nuevo contexto escolar y conservar la historia escolar del
estudiante para facilitar su transición exitosa entre los diferentes
grados, ciclos y niveles educativos.”

Para esta Sala es importante recalcar que, los directivos de las instituciones
educativas deben articular los Planes de Mejoramiento Institucional con los
ajustes razonables que requieran los estudiantes en situación de discapacidad y

38
que hayan sido incorporados en los PIAR. Lo anterior, con el fin de llevar a
cabo los ajustes razonables en la forma de diseños universales para todos los
estudiantes y para que sirvan de insumo en los planes de mejoramiento de las
entidades territoriales certificadas en educación80.

En relación con la creación del PIAR y la intervención de un docente de apoyo

pedagógico, esta Sala pudo constatar que aunque la Secretaría de Educación
manifestó que el Colegio Centro de Comercio cuenta con una maestra de
apoyo, aulas especializadas y ha puesto a disposición de la menor un proceso
pedagógico flexible; el plantel educativo no tuvo en realidad un profesor de
apoyo pedagógico durante el año 2018, de acuerdo con lo informado por la
rectora del plantel.

La ausencia de un docente de apoyo pedagógico no debe ser óbice para la

creación del PIAR, situación que entendió el plantel educativo y trató de
subsanar a través de una valoración realizada por la docente orientadora –
contratada en septiembre de 2018– quien determinó que los ajustes razonables
que requiere la menor giran en torno a la accesibilidad, toda vez que sus
padres la transportan en moto y en el colegio no puede movilizarse en su silla
de ruedas.

De otro lado, la Secretaría sostuvo en su réplica que, debido a su diagnóstico,

AVMA requiere un acompañamiento terapéutico que debe ser proporcionado
por la EPS Medimás, a la cual está afiliada. Igualmente, solicita que la EPS de
un concepto claro en el que especifique si ella requiere el acompañamiento
terapéutico de un tutor sombra, dados los cuidados especiales que precisa. El
funcionario agregó que ha actuado con responsabilidad en este caso al
brindarle a la niña educación incluyente, incluso sin una junta médica que le
ordenara la asignación de un cuidador. La Secretaría enfatizó en que la figura
del tutor sombra busca un objetivo terapéutico para lograr la rehabilitación
integral del paciente; por consiguiente, estas figuras son un elemento del
sistema de salud pública y no forman parte del componente educativo. A
juicio de la Sala, la postura de la Secretaría de Educación refleja el abordaje
de la discapacidad desde la perspectiva del modelo médico o rehabilitador, en
contraposición al modelo social de la discapacidad que promueven la
Convención de las Naciones Unidas sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y el Decreto 1421 de 2017.

4.6.18. Por lo anteriormente expuesto, esta Sala encuentra que el Colegio

Centro de Comercio y la Secretaría de Educación Municipal de Piedecuesta no
han hecho uso de las herramientas establecidas en el Decreto 1421 de 2017,
tales como el docente de apoyo pedagógico, la caracterización o valoración
pedagógica de la estudiante, el Plan Individual de Ajustes Razonables y el
Informe Anual de Competencias o de Proceso Pedagógico.

Así las cosas, se concluye que, aunque el accionante solicitó la asignación de

un tutor sombra, los objetivos que pretende se pueden alcanzar con las
medidas previstas en dicho Decreto, como son los ajustes razonables y
80
Decreto 1421 de 2017, artículo 2.3.3.5.2.3.9

39
adecuados en la infraestructura del Colegio Centro de Comercio,
acompañamiento del docente de apoyo pedagógico y las acciones que se
puedan ejecutar a partir de las fortalezas y necesidades de la menor
identificadas en el PIAR. En virtud de lo anterior, y sin perjuicio de lo
señalado en materia de infraestructura en el acápite 4.6.16 de esta providencia,
se ordenará tanto al Colegio Centro de Comercio como a la Secretaría de
Educación de Piedecuesta, en el ámbito de sus competencias (i) la elaboración
de una caracterización o valoración pedagógica de la niña por parte de un
docente de apoyo pedagógico con la ayuda del maestro de aula; (ii) la
construcción, implementación, seguimiento y actualización anual del PIAR de
AVMA, cuyo contenido deberá ser tenido en cuenta en el Plan de
Mejoramiento Institucional del Colegio Centro de Comercio; y (iii) la
redacción de informe anual del proceso pedagógico de la niña, mientras
permanezca escolarizada en dicho plantel educativo.

Asignación de transporte escolar - reiteración de jurisprudencia

4.6.19. En lo relativo al transporte de personas en situación de discapacidad, la

Ley 115 de 1994, en el artículo 187, previó un mecanismo de cofinanciación
de programas de adquisición de buses u otros vehículos destinados al
transporte escolar81. Esta iniciativa se debe adelantar a través del Fondo de
Cofinanciación para la Inversión Social –FIS– y los municipios. De igual
forma, se podrán cofinanciar los gastos de la prestación del servicio de
transporte escolar.

De otro lado, el artículo 65 de la Ley 361 de 1997 dispone que el Ministerio

de Transporte, en coordinación con las alcaldías municipales y las distritales
tienen la responsabilidad de facilitar el transporte y desplazamiento de las
personas en situación de discapacidad82.

Como reflejo de la igualdad material y con el ánimo de fomentar la autonomía

e independencia de las personas en situación de discapacidad, la Ley 1618 de
2013, en el artículo 14, dispuso que las entidades de orden nacional,
departamental, distrital y local garantizarán el acceso de las personas en
situación de discapacidad al entorno físico y el transporte83.
81
La citada norma establece que: “Artículo 187. Cofinanciación de transporte escolar. El Fondo
de Cofinanciación para la Inversión Social, FIS, podrá cofinanciar, con los municipios, programas de
adquisición de buses u otros vehículos de transporte para la movilización de estudiantes, así como los costos
necesarios para la prestación del servicio de transporte escolar.”
82
La norma en cita dispone que: “Artículo 65. El Gobierno Nacional a través del Ministerio de Transporte,
en coordinación con las alcaldías municipales y las distritales incluido el Distrito Capital, serán los
encargados de dictar y hacer cumplir las normas del presente capítulo, en especial las destinadas a facilitar
el transporte y el desplazamiento de todas las personas a quienes se les aplica la presente ley. Para estos
efectos, el Gobierno compilará en un sólo estatuto orgánico, todas las normas existentes relativas a lo
regulado por este capítulo, y así mismo establecerá un régimen especial de sanciones por su
incumplimiento.”
83
El texto en mención señala que: “Artículo 14. Acceso y accesibilidad. Como manifestación directa de la
igualdad material y con el objetivo de fomentar la vida autónoma e independiente de las personas con
discapacidad, las entidades del orden nacional, departamental, distrital y local garantizarán el acceso de
estas personas, en igualdad de condiciones, al entorno físico, al transporte, a la información y a las
comunicaciones, incluidos los sistemas y tecnologías de la información y las comunicaciones, el espacio
público, los bienes públicos, los lugares abiertos al público y los servicios públicos, tanto en zonas urbanas
como rurales. (…)”

40
Ahora bien, en el caso específico del transporte escolar de niños y niñas en
situación de discapacidad, el Decreto 1421 de 2017 contempló dentro de la
oferta general, el suministro del transporte escolar en el evento en que los
niños y niñas sean remitidos a un establecimiento distante de su lugar de
residencia, por un motivo justificado84. De igual forma, como una medida para
evitar la deserción del sistema educativo, las entidades territoriales certificadas
deberán gestionar los ajustes necesarios a las condiciones de accesibilidad al
transporte escolar85.

En repetidas ocasiones esta Corporación se ha ocupado del análisis del

transporte escolar de niños y niñas como un elemento clave en la accesibilidad
material al derecho a la educación. En las sentencias T-779 de 2011 86 y T-545
de 201687, este Tribunal concluyó lo siguiente:

“Entonces, es claro para la Sala que cuando la Constitución reconoce

y protege el derecho a la educación, y en particular el derecho de los
niños a la educación, y cuando la Ley 115 de 1994, Ley General de
Educación, establece en su artículo 4° que “corresponde al Estado, a
la sociedad y a la familia velar por la calidad de la educación y
promover el acceso al servicio público educativo, y es
responsabilidad de la Nación y de las entidades territoriales,
garantizar su cubrimiento”, directamente hacen alusión a que el
Estado debe asegurar los medios necesarios para permitir el acceso de
los menores a este servicio, ya que, precisamente el acceso es una
condición indispensable para la efectividad del derecho. Pues nada
se haría con reconocer a la educación como derecho fundamental sin
que se creen las condiciones básicas que hagan posible el acceso al
sistema educativo. Por eso, encuentra la Sala que cuando una
institución educativa pública carece de transporte escolar, se encuentra
desprovista de uno de los elementos esenciales para la prestación del
servicio.”88

En idéntico sentido, en el segundo de los fallos en mención, la Corte dijo

que:

“[E]n las sentencias T-690 de 2012 y T-458 de 2013 y T-008 de

2016, esta Corporación reiteró que la accesibilidad material implica
adoptar medidas que eliminen las barreras que puedan desincentivar a
84
Al respecto, el artículo 2.3.3.5.2.3.2. del Decreto 1421 de 2017 establece que: “Artículo
2.3.3.5.2.3.2. Oferta educativa pertinente para personas con discapacidad. […] 1. Oferta General: esta
oferta corresponde a la ofrecida para todos los estudiantes del país, dentro de la cual tendrán acceso todos
los estudiantes con discapacidad, quienes, de igual manera que opera en el sistema general, deberán ser
remitidos al establecimiento educativo oficial o contratado más cercano a su lugar de residencia, y al grado
acorde a su edad cronológica. Para cada uno de los casos y conforme a las características del estudiante,
contará con los ajustes razonables definidos en el PIAR, dentro de los espacios, ambientes y actividades
escolares, con los demás estudiantes. En el evento que no sea posible cerca al lugar de residencia, por algún
motivo justificado, se garantizarán los servicios de transporte y alimentación, si es el caso.”
85
Artículo 2.3.3.5.2.3.4. del Decreto 1421 de 2017.
86
M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
87
M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
88
Sentencia T 779 de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.

41
 los menores de su aprendizaje a pesar de las complejidades
presupuestales. Las entidades obligadas no pueden dejar de resolver
efectivamente las problemáticas educativas, entre ellas la prestación
del servicio de transporte escolar, ya que esto pondría en riesgo de
forma indefinida el disfrute del derecho fundamental a la educación.”89

En el caso específico del acceso al transporte escolar de niños y niñas en

situación de discapacidad, a través de las sentencias T-734 de 2011 90 y T-545
de 201691, esta Corporación ordenó a las Secretarías de Educación de
Manizales y a la representante legal del Colegio Integrado Villa del Pilar, y a
la Secretaría de Educación del Distrito de Bogotá, incluir a en sus programas
de transporte escolar a dos niños en situación de discapacidad.

Teniendo en cuenta que el Municipio de Piedecuesta cuenta con un servicio de

transporte escolar gratuito, tanto en el área urbana como rural 92, es de recibo
que AVMA se beneficie de este servicio, como una medida afirmativa para
asegurar su permanencia en el sistema escolar, y como parte de los ajustes
razonables en razón a su situación de discapacidad.

En ese orden de ideas, esta Sala decide ordenar a la Secretaría de Educación

de Piedecuesta que incluya a la niña en el programa de transporte escolar
gratuito del municipio, en aras de garantizar su derecho a la educación en
condiciones de igualdad y dignidad.

V. DECISIÓN

En mérito de lo expuesto, la Sala Tercera de Revisión, administrando justicia

en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución Política,

RESUELVE:

PRIMERO.- REVOCAR la sentencia proferida por el Juzgado Quinto Civil

del Circuito de Bucaramanga del 24 de octubre de 2018, que a su vez
confirmó el fallo adoptado el 14 de septiembre del año en cita por el Juzgado
Cuarto Promiscuo Municipal de Piedecuesta. En su lugar, TUTELAR los
derechos de AVMA a la educación, a la igualdad y a la dignidad humana.

SEGUNDO.- ORDENAR a la EPS Medimás o a la entidad de salud a la que

se encuentre afiliada la menor que, en el término de diez (10) días siguientes a
la notificación de esta providencia, valore a AVMA, con el fin de identificar si
requiere un modelo educativo flexible que permita el desarrollo de la oferta
hospitalaria/domiciliaria en los tiempos de incapacidad y post-operatorios, en

89
Sentencia T- 545 de 2016, M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
90
M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
91
M.P. Gloria Stella Ortiz Delgado.
92
Al respecto se relacionan a continuación el enlace en donde se encuentra disponible información relacionada
con el programa de trasporte escolar en el municipio de Piedecuesta Santander;
http://www.alcaldiadepiedecuesta.gov.co/NuestraAlcaldia/SaladePrensa/Paginas/Hoy-inicia-el-Programa-de-
transporte-escolar-gratuito-en-Piedecuesta.aspx

42
los términos previstos en los artículos 2.3.3.5.2.3.1. literal b (numeral 7) y
2.3.3.5.2.3.2 (numeral 3) del Decreto 1421 de 2017. Una vez realizada dicha
valoración, se deberá compartir y socializar los resultados a la mayor brevedad
posible con la Secretaría de Educación de Piedecuesta y los padres de la
menor.

TERCERO.- ORDENAR a la Secretaría de Educación de Piedecuesta que,

en el término de treinta (30) días siguientes a la notificación de esta
providencia y en lo que corresponda, procure una solución integral y
coordinada con el Colegio Centro de Comercio, que satisfaga las necesidades
de la menor de edad y, en concreto, en la que se brinde:

a) Un modelo educativo flexible, como lo sería la oferta educativa

hospitalaria/domiciliaria en los tiempos de incapacidad y post-operatorios,
previa valoración de la menor por parte de la EPS correspondiente; y en caso
de requerirlo actualmente, por encontrarse en período de incapacidad,
proceder a su suministro de forma inmediata.

b) Un diagnóstico de las necesidades de ajustes razonables en la

infraestructura del centro educativo, que deberá realizarse de manera conjunta
con el colegio, con la finalidad de mejorar la inclusión de las personas con
discapacidad física. De igual manera, sobre la base de tal diagnóstico, deberá
ofrecer y ejecutar una solución adecuada, viable y oportuna, que garantice el
desplazamiento de la menor, sin obstáculos, en el centro educativo en el que
se encuentre matriculada.

c) Una caracterización o valoración pedagógica de la menor con discapacidad

por parte de un docente de apoyo pedagógico, con el soporte del profesor de
aula; y la correspondiente elaboración e implementación del Plan Individual
de Ajustes Razonables para la niña.

d) La actualización anual del Plan Individual de Ajustes Razonables de

AVMA, como lo establece el artículo 2.3.3.5.2.3.5 del Decreto 1421 de 2017,
cuyo contenido deberá ser tenido en cuenta en el Plan de Mejoramiento
Institucional del Colegio Centro de Comercio.

e) Un informe anual de proceso pedagógico de la menor, mientras esté

matriculada en el Colegio Centro de Comercio.

f) La inscripción de la menor en el programa de transporte escolar gratuito del

municipio, durante el tiempo que esté escolarizada en un centro educativo de
Piedecuesta.

Una vez cumplido el término de los treinta (30) días concedido, la Secretaría
de Educación de Piedecuesta y el Colegio Centro de Comercio deberán
presentar un informe detallado y completo al juzgado de instancia, sobre la
ejecución de las medidas adoptadas en esta providencia.

43
CUARTO.- Por Secretaría General, LÍBRESE la comunicación prevista en el
artículo 36 del Decreto 2591 de 1991.

Notifíquese, comuníquese, publíquese en la Gaceta de la Corte Constitucional

y cúmplase.

LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Magistrado

ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Magistrado

ANTONIO JOSÉ LIZARAZO OCAMPO

Magistrado

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ

Secretaria General

44