Mgs.
Carlos Alberto Almeida Alvarado
DOCENTE DE LA FACULTAD DE DERECHO Y GOBERNABILIDAD DE LA
UNIVERSIDAD ECOTEC.
[email protected]
Teléfono 0959707624
FACULTAD DE DERECHO Y GOBERNABILIDAD
DE LAS NULIDADES
Nulidad
• Cuando un acto jurídico es válido, se requiere afirmar que de él se originan todos
los efectos jurídicos que, conforme a la ley, le corresponden; es decir, que es un
acto eficaz. Por el contrario, la invalidez de un acto significa su ineficacia. Por
consiguiente, la nulidad consiste en la ausencia de los efectos jurídicos del acto,
razón por la cual siempre se ha entendido como nulo el acto, cuando se debe a
defectos de forma, competencia, capacidad o representación. Sin embargo la
ineficacia del acto puede ser consecuencia de errores que no conlleven la nulidad,
y por esto los dos términos no son sinónimos. Solo cuando la ineficacia es
consecuencia de un vicio, se trata de nulidad.
• Las nulidades son irregularidades que se presentan en el marco de un proceso, que
vulneran el debido proceso y que, por su gravedad, el legislador y
excepcionalmente el constituyente les ha atribuido la consecuencia –sanción- de
invalidar las actuaciones surtidas. A través de su actuación se controla la validez de
la actuación procesal y se asegura a las partes el derechos constitucional al debido
proceso
Art. 107.-De las solemnidades
sustanciales
• 1. Jurisdicción.
2. Competencia de la o del juzgador en el proceso que se ventila.
3. Legitimidad de personería.
4. Citación con la demanda a la o el demandado o a quien legalmente lo
represente.
5. Notificación a las partes con la convocatoria a las audiencias.
6. Notificación a las partes con la sentencia.
7. Conformación del tribunal con el número de juzgadores que la ley
prescribe.
Jurisdicción
• La jurisdicción nace como una potestad que se entrega al juzgador,
por medio de un nombramiento. Art. (167 Constitución de la
República del Ecuador)
• La jurisdicción es la facultad de administrar justicia que tiene el
Estado y lo ejerce mediante el Órgano Jurisdiccional, siendo atribuida
ésta potestad a los Jueces, quienes tienen el deber y el derecho al
ejercicio de la función de la justicia.
Suspensión de la jurisdicción.- La jurisdicción de la jueza o del juez se
suspende:
• 1. Por haberse dictado auto de llamamiento a juicio penal en su contra, por
delito sancionado con pena de privación de la libertad, hasta que se dicte
sentencia ratificatoria de inocencia, en cuyo caso recuperará la jurisdicción, o
sentencia condenatoria, en cuyo caso definitivamente la habrá perdido;
• 2. Por licencia, desde que se la obtiene hasta que termina. La jueza o el juez
puede recobrar su jurisdicción renunciando a la licencia en cualquier tiempo; y,
• 3. Por suspensión de sus derechos de participación política.
La jueza o el juez perderán
definitivamente la jurisdicción:
1. Por muerte;
2. Por renuncia de su cargo, desde que la misma es aceptada;
3. Por haber transcurrido el tiempo para el cual fue nombrado; no obstante, se
extenderán las funciones de la jueza o juez hasta el día en que el sucesor entre en
el ejercicio efectivo del cargo;
4. Por posesión en otro cargo público; y,
5. Por remoción o destitución, desde que quede en firme la correspondiente
resolución.
Competencia de la o del juzgador en el
proceso que se ventila
• La competencia es la capacidad o aptitud que la ley reconoce a un órgano
jurisdiccional para ejercer funciones en relación con una determinada
categoría de asuntos.
• El Art. 76 numeral 7 letra k señala: El derecho a las personas incluirá las
siguientes garantías: (…) k. Ser juzgado por una jueza o juez independiente,
imparcial y competente.
• Competencia es la medida dentro de la cual la potestad jurisdiccional está
distribuida entre las diversas cortes, tribunales y juzgados, en razón de las
personas, del territorio, de la materia, y de los grados.
• Se debe tener en cuenta en este punto también las causales de suspensión
y pérdida de la competencia.
Suspensión de la competencia:
• Por el recurso de apelación, de casación, de revisión o de hecho, desde que,
por la concesión del recurso, se envíe el proceso al superior hasta que se lo
devuelva, siempre que la concesión del recurso sea en el efecto suspensivo
o se haya pedido la suspensión en los casos que las leyes procesales lo
permiten; y,
• Cuando se promueve el conflicto de competencia desde que la jueza o el
juez recibe el pedido inhibitorio hasta que se dirima el conflicto, salvo que
se hubiese verificado alguno de los casos previstos en el artículo 162 COFJ
pues en tal evento, continuará interviniendo la jueza o el juez requerido y se
limitará a enviar copia de la causa que está conociendo a costa del
promotor.
• 1. En la causa para la cual ha sido declarado
incompetente por sentencia ejecutoriada;
Pérdida de la
• 2. En la causa en la que se ha admitido la excusa
Competencia: o la recusación; y,
• 3. En la causa fenecida cuando está ejecutada la
sentencia, en todas sus partes.
Legitimidad de Personería
• La ilegitimidad de personería, consiste en la falta de representación y por ende, capacidad
legal para comparecer a juicio, ya sea que el supuesto representante no tenga tal
representación o que aquella sea insuficiente. La ausencia de representación o
ilegitimidad de personería acarrea la nulidad de la causa, precisamente, por la falta de
capacidad, de aptitud para comparecer y actuar en el proceso.
• Si un falso procurador actúa en el juicio, proponiendo excepciones, acudiendo a la audiencia
de conciliación, solicitando y actuando pruebas, compareciendo a cuanta diligencia procesal
se haya ordenado en el juicio, presentando recursos de apelación, nulidad, hecho o
casación.; es indudable que su intervención ha incidido no solo en la tramitación de la causa,
sino también en la decisión de la misma; así, si en un juicio ejecutivo comparece a nombre
del demandado un “falso procurador” y propone como excepción la prescripción de la
acción (que debe ser alegada expresamente) y el juez, en su sentencia, acepta tal excepción,
es indiscutible que la comparecencia y actuación de tal “procurador” ha tenido total
trascendencia y ha influido decisivamente en la resolución de la causa.
Citación con la demanda a la o el demandado o
a quien legalmente lo represente
• Citación es el acto por el cual se hace conocer a la o el demandado el
contenido de la demanda o de la petición de una diligencia preparatoria y
de las providencias recaídas en ellas.
• Una vez calificada la demanda y admitida a trámite se ordena la citación de
la parte accionada o a quien legalmente lo represente (Ejemplo:
Representante Legal de la compañía)
• Para que se declare la nulidad por falta de citación con la demanda, es
necesario que esta omisión haya impedido que la o el demandado deduzca
sus excepciones o haga valer sus derechos y reclame por tal omisión.
(Trascendencia)
Notificación a las partes con la convocatoria a las
audiencias
• Notificación es el acto por el cual se pone en conocimiento de las
partes, de otras personas o de quien debe cumplir una orden o
aceptar un nombramiento expedido por la o el Juzgador, todas las
providencias judiciales.
• Se debe notificar en los lugares señalados por las partes para que
tengan conocimiento el lugar, día y hora que se desarrollará la
audiencia.
Notificación a las partes con la sentencia
• Notificación.- Es el procedimiento dirigido a que los particulares-
fundamentalmente las partes, pero también los terceros de un modo
o de otro vinculados al proceso-puedan tomar conocimiento de
determinados actos procesales, generalmente, de las resoluciones
judiciales.
• La notificación de la resolución oral se entiende notificada a las partes
que acuden a la audiencia. La sentencia por escrito que deberá
expedirse después de diez días de expresada la decisión oral deberá
notificarse a los lugares señalados por las partes.
Efecto de la nulidad
• La nulidad de un acto procesal tiene como efecto retrotraer
el proceso al momento procesal anterior a aquel en que se
dictó el acto nulo. (Art. 109 del Código Orgánico General de
Procesos)
• El momento que ocurre el vicio es el determinante de los
efectos retroactivos de la nulidad.
Declaración de Nulidad
• Para que pueda declararse la nulidad procesal deben cumplirse actual y
copulativamente los requisitos de tipificación y trascendencia.
• “…La tipificación se refiere a que el motivo de nulidad debe estar
expresamente tipificado en la ley; y, la trascendencia significa que la
nulidad influya en la decisión de la causa o provoque indefensión…” (Corte
Nacional de Justicia. Causa 574-2009. Sala Temporal Especializada de lo
Civil y Mercantil)
• “…La nulidad se declarará siempre que pueda influir en la decisión del
proceso o provocar indefensión…” (Art. 294 del Código Orgánico General
de Procesos)
• “…Solamente se podrá declarar la nulidad de un acto procesal en los casos
en los que la ley señale expresamente tal efecto…” (Art. 107 del Código
Orgánico General de Procesos)
RECORDAR
• Quién la puede pedir declaratoria? La parte procesal que se crea
afectada del defecto procesal
• Quién no la puede pedir? La parte que provocó la nulidad
• Puede declararla de oficio el Juez? Si
• En qué momento puede ser declarada? En el momento que se ha
producido la omisión a la solemnidad sustancial o en la audiencia si la
nulidad ha sido invocada como causal de apelación o casación.
• Se puede declarar la nulidad por vicio de procedimiento cuando la
nulidad ha sido discutido en audiencia preliminar o primer fase de la
audiencia única? No.
Nulidad y Apelación
• El Sala Especializada de la Corte Provincial que deba pronunciarse
sobre el recurso de apelación, deberá verificar si se ha reclamado
sobre alguna nulidad procesal, en caso de que exista nulidad procesal
y verifique la trascendencia en la omisión, declarará la nulidad desde
el acto viciado y remitirá al juzgador de primer nivel el proceso para
que continúe sustanciado la causa hasta culminar el proceso.
Recordar
1. Ante quién se la presenta? Ante el Juez de Primer nivel de la materia
del que dictó la sentencia. No puede ser el mismo Juez que la dictó.
2. En que proceso se la tramita? En proceso ordinario en aplicación del
Art. 289 del Código Orgánico General de Procesos, al no tener un
trámite previsto en la ley.
3. Impide la ejecución de la sentencia? No.
4. Opera contra sentencias ejecutadas? No.
5. Se puede proponer contra sentencias expedidas por la Sala
Especializada de la Corte Nacional? No
Casos en que opera la nulidad de sentencia
ejecutoriada y no ejecutada
1. Por falta de jurisdicción o competencia de la o del juzgador que la dictó,
salvo que estas se hayan planteado y resuelto como excepciones previas.
2. Por ilegitimidad de personería de cualquiera de las partes, salvo que esta
se haya planteado y resuelto como excepción previa.
3. Por no haberse citado con la demanda a la o el demandado si este no
compareció al proceso.
4. Por no haberse notificado a las partes la convocatoria a las audiencias o la
sentencia, siempre y cuando la parte no haya comparecido a la respectiva
audiencia o no se haya interpuesto recurso alguno a la sentencia.
Casos en que opera la nulidad de sentencia no
ejecutada
Las nulidades comprendidas en este artículo podrán demandarse ante la o el
juzgador de primera instancia de la misma materia de aquel que dictó
sentencia, mientras esta no haya sido ejecutada. No podrán ser conocidas por la
o el juzgador que las dictó. La presentación de la demanda de nulidad no
impide que se continúe con la ejecución.
La nulidad de la sentencia no podrá demandarse cuando haya sido expedida por
las salas de la Corte Nacional de Justicia y se dejará a salvo las acciones que
franquee la Constitución de la República.
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DILIGENCIAS
PREPARATORIAS
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QUÉ ES LA DILIGENCIA
PREPARATORIA
• Es un pedido realizado ante el juez para que
se practique una determinada diligencia, con
el propósito de usar lo actuado en la misma
en un futuro juicio.
• Las diligencias preparatorias están diseñadas
en el Libo II, Título II, del COGEP.
Presentación y calificación de la diligencia
La diligencia preparatoria se realiza por escrito ante el respectivo juez
(por ello, solo procede bajo pedido de parte interesada, no puede
darse de oficio), en el que se debe detallar lo siguiente en base al art
121:
• Datos completos del peticionario. Es aconsejable que para este
punto se siga lo que determina el artículo 142 numeral segundo del
COGEP, que trata sobre la información de quien deduce la
demanda.
• Nombres, apellidos y domicilio de la persona natural o jurídica
contra quien se planteará el pedido.
• Objeto de la diligencia.
• Finalidad que se persigue con el acto que se solicita.
Si se aprueba el pedido, el juez dispondrá la citación a la
persona contra la que se pidió la diligencia y además
señalará fecha, día y hora para que se lleve a efecto la
Luego del sorteo misma. En este caso, la persona contra la cual se ha
respectivo la petición deducido este pedido puede, acorde con el COGEP (1)
recaerá ante uno de oponerse a la diligencia; o, (2) solicitar que la misma se
modifique o amplíe. El juez deberá decidir si da paso a lo
los jueces. Es evidente
que argumente la persona contra la cual se pidió la práctica
que el juez deberá de la diligencia.
analizar si la petición
reúne los requisitos
de forma y de fondo, si el juez niega el pedido de la diligencia preparatoria, el peticionario
por lo que hay dos puede plantear apelación con efecto suspensivo, lo cual tiene toda lógica,
caminos: ya que se entiende que hasta ese punto aún no se ha practicado ningún
acto dentro del procedimiento. Una vez planteada la apelación, los jueces
de la sala tienen asimismo la potestad de aceptar la petición (lo cual
implica la revocatoria de la orden del juez ad-quo), o ratificar la decisión del
juez de instancia. En caso de que en apelación se acepte el pedido de las
diligencias preparatorias, se entiende que los jueces de sala deben
disponer que sea el juez de primer grado quien practique la diligencia para
lo cual se tiene que cumplir con el acto citatorio correspondiente.
PROCEDIMIENTO Art. 123
Una vez practicada la diligencia, el trámite de la misma termina. Todo
lo actuado servirá para plantear la futura demanda sobre las
pretensiones definitivas del demandante. De acuerdo al primer
párrafo del artículo 123 del COGEP, el juez que conoció y sustanció la
diligencia preparatoria será el competente para conocer el proceso
que versará sobre lo principal. Por otra parte, no se señala en el
COGEP que debe existir un tiempo máximo entre la práctica de la
diligencia y la interposición de la demanda principal, por lo que más
allá de las reglas generales de la prescripción y de la caducidad, las
diligencias preparatorias no tienen “fecha de expiración”.
Se tiene que plantear una diligencia
preparatoria para cualquier caso
No. El COGEP señala en su artículo 120 dos finalidades puntuales que se
pueden perseguir con una diligencia preparatoria:
• Determinar o completar la legitimación activa o pasiva de las partes en el
futuro proceso.
• Anticipar la prueba urgente que pudiera perderse.
Se debe trabajar mucho en la argumentación y explicación al juez sobre la
finalidad que se pretende con el pedido de diligencia preparatoria, ya que de
esto dependerá la decisión del juzgador aceptando o negando este pedido. Es
decir, si no convencemos al juez de alguna de las circunstancias que se
señalan en el mencionado artículo 120 del COGEP, obtendremos una
respuesta negativa.
Cuáles son las diligencias preparatorias
que se pueden solicitar
El artículo 122 del COGEP contiene un detalle de los diferentes actos que pueden
ser solicitados en calidad de diligencias preparatorias. Una duda que surge es
que si el listado que proporciona este artículo es taxativo o ejemplificativo, por lo
que, atentos al inicio de la redacción del artículo (más adelante lo
encontraremos), se concluye que estamos ante una enumeración no cerrada, por
lo que pueden ser solicitadas otras diligencias que no se encuentren
contempladas en el referido artículo, siempre que sean de la misma naturaleza.
Se pueden dividir las diligencias preparatorias proporcionadas por el COGEP en
los siguientes grupos: (1 y 2) exhibición; (3) reconocimiento de documentos; (4)
nombramiento de tutor o curador; (5) apertura de cajas o casilleros; (6)
inspección; y, (7) declaraciones.
1) La exhibición puede versar sobre:
• La cosa mueble que se pretende reivindicar o sobre la que se practicará el embargo o
secuestro;
• Un testamento;
• Libros de comercio y otros documentos que tengan que ver con el comerciante o a una
sociedad, comunidad o asociación;
• Documentos que sean necesarios para efectuar rendición de cuentas;
2) Títulos o cualquier otro instrumento que tenga que ver con la cosa vendida, por parte
del enajenante, en los casos de evicción o pretensiones similares;
• Cualquier otro documento acorde con los casos que se determinen en el propio COGEP.
3) El reconocimiento de documentos versará sobre la firma y rúbrica de quien sea su
autor; en caso de tratarse de una persona jurídica, la diligencia se realizará con el
respectivo representante legal.
4)Para determinar o completar la legitimación activa o pasiva de las partes en un
futuro proceso se busca el nombramiento de tutor o curador, en los casos de
personas incapaces que carezcan de guardador, herencia yacente o bienes de la
persona ausente o del deudor que se oculta.
5)puede solicitar la apertura de cajas o casilleros de seguridad en las instituciones
del sistema financiero.
6)La inspección preparatoria, para lo cual debe verificarse que la cosa objeto de la
diligencia pueda no estar a disposición íntegra del interesado para el juicio
principal.
7) En cuanto a la declaración, el numeral séptimo del artículo 122 señala que se
pueden receptar “declaraciones urgentes de las personas que, por su avanzada
edad o grave enfermedad se tema fundadamente puedan fallecer o de quienes
están próximos a ausentarse del país en forma permanente o por un largo
período”.
De lo visto respecto a las declaraciones tendríamos que podrían pedirse por
motivos de:
• (a) probable muerte del declarante
• (b) salida inminente del país por tiempo considerable o cuando la persona
ingresa y sale del país reiteradamente.
Una duda que surge es que si se puede solicitar la
declaración de parte como diligencia preparatoria?
• Conforme a lo ya señalado, las diligencias preparatorias que se señalan en el
COGEP no constituyen un listado cerrado, por lo que se pueden solicitar otros
actos que tengan la misma naturaleza de los que están previstos en el artículo
122;
• Al estar consideradas las declaraciones de cualquier persona, es evidente que la
declaración de parte constituye una diligencia que tiene la misma naturaleza
que un testimonio, que al final del día es una declaración bajo juramento; y,
• Bien puede darse el evento que el propio actor o demandado deban ausentarse
del país, por lo que no habría impedimento para solicitar al juez esta declaración
como diligencia preparatoria.
No está de más señalar que las diligencias preparatorias deben realizarse con
citación a la contraparte, para asegurar el derecho a la defensa y a la
contradicción de la prueba.
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PROVIDENCIAS
PREVENTIVAS
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CONCEPTO DOCTRINARIO
• Prevención, preparativos de lo necesario o
conducente a un fin o logro. Medida o
disposición que se toma para remediar un
mal o un daño. CABANELLAS (2003).
• Las providencias preventivas son:“…la
adopción de las disposiciones para prevenir
un peligro cuando las circunstancias lo
impongan”. CANTOR, Ernesto Rey. Medidas
cautelares y medidas provisionales, 2005, p.
148.
PRINCIPIOS
INSTRUMENTALIDAD PROVISIONALIDAD
Este principio tiene como fin garantizar la defensa en La providencia preventiva debe emitirse para
el juicio y se aplica principalmente en el juicio impedir que los bienes del deudor desaparezcan,
ejecutivo ya que llega a ser bastante simple, debido por lo cual la misma debería levantarse,
a que el título ejecutivo determina la obligación del devolviendo al deudor la administración libre de sus
deudor frente al acreedor, por ende con este bienes.
instrumento la providencia preventiva puede
dictarse con seguridad y la decisión del juez esta
fundamentada
INAUDITA PARS (no oída la otra parte)
Este principio indica que el deudor al no tener la
PERICULUM IN MORA (peligro en mora) capacidad de pagar su deuda se sobrentiende, que
Este principio hace referencia a la "prevención y intentará disminuir su patrimonio, con lo cual se
urgencia", es decir, se deriva de la necesidad de configura este principio, que es el fundamento de
prevenir un daño futuro e incierto que puede la providencia preventiva, donde justifica el hecho
convertirse en cierto de no dictarse la medida de ordenar una de estas diligencias antes de que el
cautelar. juicio inicie
PROCEDENCIA
COGEP; Art. 124: "Cualquier persona puede, antes de
presentar su demanda y dentro del proceso, solicitar el
secuestro o la retención de la cosa sobre la que se litiga
o se va a litigar o de los bienes que aseguren el crédito.
El secuestro o la retención se solicitará a la o al juzgador
de primera instancia, aun cuando la causa se halle ante
la corte provincial.”
REQUISITOS
Contenidos en el Art. 125; que en su parte pertinente dice:
"Para que se ordene el secuestro o la retención, es necesario:
• 1. Que se pruebe la existencia del crédito.
• 2. Que se pruebe que los bienes de la o del deudor se
encuentren en tal estado, que no alcancen a cubrir la deuda
o que pueden desaparecer u ocultarse o que el deudor trate
de enajenarlos".
PROCEDIMIENTO
COGEP en su artículo 127 menciona que
"Presentada la solicitud de providencias
preventivas, conforme con los requisitos de
la demanda, la o el juzgador en el término
de cuarenta y ocho horas convocará
audiencia en la que resolverá dicha
solicitud".
CLASES
Prohibición de enajenar bienes inmuebles:
• Los juzgadores, en los casos que la ley permita y por solicitud del acreedor,
podrá prohibir la enajenación de bienes inmuebles de el o los deudor, para lo
cual se notificará al respectivo registrador de la propiedad quien inscribirá la
prohibición de enajenar sin cobrar derechos.
• Al existir la inscripción no se podrán enajenar ni hipotecar los inmuebles cuya
enajenación se ha prohibido, ni imponerse sobre ellos gravamen alguno.
• Para la prohibición de enajenar bienes inmuebles, se debe acompañar la
prueba del crédito y de que el o los deudores, al realizar la enajenación, no
tendría otros bienes saneados, suficientes para el pago. (Art.126-COGEP).
SECUESTRO
Podrá ordenarse el secuestro de bienes y sus frutos,
en los casos en que se tema su deterioro.
La parte contra quien se pida el secuestro, podrá
oponerse prestando, en el acto, caución suficiente.
El secuestro de bienes inmuebles se inscribirá en el
registro de la propiedad. Mientras subsista el
gravamen no podrá inscribirse otro, excepto la venta
en remate forzoso. (Art.129-COGEP).
RETENCIÓN
La retención se verificará en las rentas, créditos
o bienes que tenga la o el deudor en poder de
una o un tercero.
Ordenada la retención, bastará que se
notifique a la persona en cuyo poder estén las
rentas, créditos o bienes que se retengan, para
que no se los entregue sin orden judicial. Esta
orden podrá impugnarse en el término de tres
días. (Art.130-COGEP).
ARRAIGO
La o el acreedor que tema que la o el deudor
se ausente para eludir el cumplimiento de una
obligación, puede solicitar el arraigo, siempre
y cuando demuestre la existencia del crédito,
que la o el deudor es extranjero y que no
tiene bienes raíces suficientes en el país
(Art.131-COGEP)
INTERRUPCIÓN RECURSOS
CADUCIDAD
RECURSOS CADUCIDAD
INTERRUPCIÓN DE Las providencias Las providencias preventivas,
PROVIDENCIAS preventivas no serán si no se propone la demanda
PREVENTIVAS apelables sino en efecto en lo principal, caducarán en
Los deudores podrán no suspensivo. el término de quince días de
interrumpir las providencias ordenadas o de que se hizo
preventivas previstas en los exigible la obligación. En este
artículos precedentes, caso, la o el solicitante pagará
asegurando con caución los daños y perjuicios
suficiente (Art.128-COGEP) ocasionados.
CADUCIDAD EN MATERIA DE PROPIEDAD
INTELECTUAL
Con el fin de evitar que se produzca o continúe la infracción sobre derechos de
propiedad intelectual, o de evitar que las mercancías ingresen en los circuitos
comerciales, inclusive las mercancías importadas, o bien para preservar las pruebas
pertinentes relacionadas con la presunta infracción, el juez de lo civil a petición de
parte y previo informe favorable de la autoridad competente en materia de Propiedad
Intelectual, podrá disponer la adopción de las siguientes providencias preventivas:
a). Cese inmediato de la actividad que constituya la presunta infracción, que
comprenderá:
• 1. La suspensión de la actividad infractora o la prohibición al infractor de reanudarla,
o ambas;
• 2. La clausura provisional del local o establecimiento, que se expedirá necesariamente
cuando las mercancías infractoras o ejemplares ilícitos constituyan parte sustancial
del comercio habitual del infractor;
• 3. El retiro del comercio de las mercancías, ejemplares ilícitos u objetos infractores y
su depósito judicial.
• b). La suspensión de la actividad de utilización, explotación, venta, oferta
en venta, importación o exportación, reproducción, puesta a disposición,
comunicación o distribución, según proceda;
• c). El secuestro o la retención; el mismo que podrá ordenarse sobre
bienes que aseguren el pago de la indemnización, sobre los productos o
mercancías que violen derechos de propiedad intelectual, así como sobre
los equipos, aparatos y medios utilizados para cometer la infracción y
sobre los ejemplares originales que hayan servido para reproducción o
comunicación.
• La demanda principal para este tipo de acciones, se iniciarán ante el juez
Civil competente mediante procedimiento sumario, de acuerdo a las
disposiciones de este Código.
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RECURSOS
Las providencias preventivas son apelables en efecto no suspensivo.
Art. 261 COGEP.- Efectos. La apelación se concede:
• 1. Sin efecto suspensivo, es decir se cumple lo ordenado en la
resolución impugnada y se remiten al tribunal de apelación las
copias necesarias para el conocimiento y resolución del recurso.
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DEMANDA
DEMANDA
• Definición: “Demanda es un acto de declaración de
voluntad, introductivo y de postulación, que sirve de
instrumento para el ejercicio de la acción y la
afirmación de la pretensión, con el fin de obtener la
aplicación de la voluntad concreta de la ley, por una
sentencia favorable y mediante un juicio, en un caso
determinado”. (Nociones Generales del Derecho
Procesal Civil. Hernando Devis Echandía. Pág.. 561 y
562)
REQUISITOS DE FONDO
Requisitos de Fondo
1. Competencia del Juez.
2. Que no exista una indebida acumulación de pretensiones.
Art. 147 COGEP.- Inadmisión de la demanda. La o el juzgador inadmitirá la demanda
cuando:
1. Sea incompetente.
2. Contenga una indebida acumulación de pretensiones.
Si la o el juzgador estima que la demanda es manifiestamente inadmisible, la declarará así
en la primera providencia, con expresión de los fundamentos de su decisión y ordenará
devolver los anexos y el archivo del expediente. Esta providencia será apelable.
Indebida Acumulación de
Pretensiones
Art. 145.- Pluralidad de pretensiones. Se puede proponer, en una
misma demanda, pretensiones diversas, siempre que:
1. La o el juzgador sea competente para conocer de todas.
2. Las pretensiones no sean contrarias ni incompatibles entre sí.
3. Todas las pretensiones se puedan sustanciar por un mismo
procedimiento.
Requisitos Formales
• La demanda se presentará por escrito y contendrá:
1. La designación de la o del juzgador ante quien se la propone.
2. Los nombres y apellidos completos, número de cédula de identidad o ciudadanía, pasaporte, estado civil,
edad, profesión u ocupación, dirección domiciliaria y electrónica de la o del actor, casillero judicial o electrónico
de su defensora o defensor público o privado. Cuando se actúa en calidad de procuradora o procurador o
representante legal se hará constar también los datos de la o del representado.
3. El número del Registro Único de Contribuyentes en los casos que así se requiera.
4. Los nombres completos y la designación del lugar en que debe citarse a la o al demandado, además de
dirección electrónica, si se conoce.
5. La narración de los hechos detallados y pormenorizados que sirven de fundamento a las pretensiones,
debidamente clasificados y numerados.
6. Los fundamentos de derecho que justifican el ejercicio de la acción, expuestos con claridad y precisión.
7. El anuncio de los medios de prueba que se ofrece para acreditar los hechos. Se acompañarán la nómina de
testigos con indicación de los hechos sobre los cuales declararán y la especificación de los objetos sobre los que
versarán las diligencias, tales como la inspección judicial, la exhibición, los informes de peritos y otras similares.
Si no tiene acceso a las pruebas documentales o periciales, se describirá su contenido, con indicaciones precisas
sobre el lugar en que se encuentran y la solicitud de medidas pertinentes para su práctica.
8. La solicitud de acceso judicial a la prueba debidamente fundamentada, si es del
caso.
9. La pretensión clara y precisa que se exige.
10. La cuantía del proceso cuando sea necesaria para determinar el procedimiento.
11. La especificación del procedimiento en que debe sustanciarse la causa.
12. Las firmas de la o del actor o de su procuradora o procurador y de la o del
defensor salvo los casos exceptuados por la ley. En caso de que la o el actor no sepa
o no pueda firmar, se insertará su huella digital, para lo cual comparecerá ante la o
el funcionario judicial correspondiente, quien sentará la respectiva razón.
13. Los demás requisitos que las leyes de la materia determinen para cada caso.
FACULTAD DE DERECHO Y GOBERNABILIDAD
Documentos de Acompañamiento
• 1. El poder para intervenir en el proceso, cuando se actúe por medio de apoderada o apoderado o de procuradora o
procurador judicial.
2. Los habilitantes que acrediten la representación de la o del actor, si se trata de persona incapaz.
3. Copia legible de la cédula de identidad o ciudadanía, pasaporte o Registro Único de Contribuyentes de la o del
actor.
4. La prueba de la calidad de heredera o heredero, cónyuge, curadora o curador de bienes, administradora o
administrador de bienes comunes, albacea o de la condición con que actúe la parte actora, salvo que tal calidad sea
materia de la controversia.
5. Los medios probatorios de que se disponga, destinados a sustentar la pretensión, precisando los datos y toda la
información que sea necesaria para su actuación.
6. En los casos de expropiación, la declaratoria de utilidad pública, el certificado de propiedad y gravámenes emitido
por el Registro de la Propiedad, el certificado del catastro en el que conste el avalúo del predio.
7. Los demás documentos exigidos por la ley para cada caso.
La o el juzgador no ordenará la práctica de ninguna prueba en contravención a esta norma y si de hecho se practica,
carecerá de todo valor probatorio.
La cuantía del proceso
cuando sea necesaria para determinar el procedimiento
• Actualmente existe una determinación más clara respecto de cómo establecer la cuantía en la
demanda. Esta exigencia de señalar la cuantía no es de simple enunciación, sino, que se ha
considerado en nuestro nuevo ordenamiento procesal, que con ella, el acto auto limita su
pretensión.
• 1. Para fijar la cuantía de la demanda, se tomarán en cuenta los intereses líquidos del capital, los
que estén pactados en el documento con que se proponga la demanda y los frutos que se han
liquidado antes de proponerla.
• 2. Cuando la demanda verse sobre derechos de valor indeterminado que se refieran a cosas
susceptibles de apreciación, se fijará la cuantía atendiendo el precio de las cosas.
• 3. En los procesos provenientes de arrendamiento, la cuantía se determinará por el importe de
la pensión de un año o por lo que valga en el tiempo estipulado, si este es menor.
• 4. En los procesos de alimentos se fijará la cuantía atendiendo al máximo de la pensión
reclamada por la o el actor durante un año.
• 5. En materia laboral se cuantificará cada una de las pretensiones de la o del actor para
establecer la cuantía.
• 6. La cuantía será indeterminada únicamente cuando trate de asuntos no apreciables en dinero
o que no se encuentren previstos en los incisos anteriores. (Art. 144 COGEP)
De la calificación de la demanda
• El Juez tiene cinco días para calificarla, si cumplen con los requisitos establecidos en la
ley.
• Si la demanda no cumple con los requisitos previstos en la norma procesal, el juez
dispone en providencia que el actor la complete o aclare, en el término de tres días, en
caso de que no cumpla se dispondrá el archivo y la devolución de los documentos.
• En caso de expropiación urgente el Juez al momento de calificar ordena la ocupación
inmediata del inmueble, siempre que a la demanda se acompañe el precio fijado en el
avalúo comercia municipal
• Se dispone la inscripción de la demanda en el registro correspondiente, de las demandas
que versen sobre dominio o posesión de bienes inmuebles o mueble sujetos a registros,
así como demanda que versen sobre demarcación y linderos, servidumbres,
expropiación, división de bienes comunes y acciones reales inmobiliarias.
• Antes de que se cite se debe realizar la inscripción.
Efectos de la calificación de la Demanda
1. La competencia inicial no se alterará, aunque posteriormente se
modifiquen las circunstancias
2. Las partes conservarán su legitimación, aunque cambien los hechos
en que esta se funde.
De la reforma de la demanda
1) Hasta antes de contestar la demanda
2) Si después de contestada sobreviene un hecho nuevo, hasta antes de audiencia
preliminar.
Contestación de la
Demanda
Reconvención
• La reconvención consiste en el ejercicio, por el demandado, de una
acción nueva frente al actor, para que se sustancie en el mismo
proceso y se decida en la misma sentencia que resolverá la demanda
inicial. Debe hacerse en el escrito de contestación a la demanda y se
acomodará a lo que para la demanda se establece en la ley.
La reconvención habrá de expresar con claridad la concreta tutela
judicial que se pretende obtener respecto del actor y, en su caso, de
otros sujetos.
De los requisitos Reconvención
1. Debe cumplir los requisitos de la demanda.
2. Debe ser presentada por escrito
• La contestación a la reconvención se la hará en el mismo tiempo que
se tiene para contestar la demanda.
• Si se encuentra incompleta se la manda a completar en el término de
tres días, si la parte no lo hiciera se tiene por no presentada.
Requisitos de la contestación de la demanda
1. Debe ser presentada por escrito
2. Debe cumplir los requisitos formales previstos para la demanda en lo que fuera
aplicable
3. Debe existir pronunciamiento expreso sobre cada pretensión del actor
4. Debe existir pronunciamiento expreso sobre la veracidad de los hechos
alegados
5. Debe existir pronunciamiento sobre la autenticidad de las pruebas
documentales.
6. Debe presentar excepciones de las que se crea asistida con expresión de su
fundamento fáctico.
7. Debe anunciar prueba
El demandado debe indicar de forma precisa que es lo que niega y que es lo que
admite.
Excepciones previas.
• 1. Incompetencia de la o del juzgador.
• 2. Incapacidad de la parte actora o de su representante.
• 3. Falta de legitimación en la causa de la parte actora o la parte demandada, cuando surja
• manifiestamente de los propios términos de la demanda.
• 4. Error en la forma de proponer la demanda, inadecuación del procedimiento o indebida
• acumulación de pretensiones.
• 5. Litispendencia.
• 6. Prescripción.
• 7. Caducidad.
• 8. Cosa juzgada.
• 9. Transacción.
• 10. Existencia de convenio, compromiso arbitral o convenio de mediación.
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Procedencia de la reconvención
• La reconvención procede en todos los casos, salvo los previstos en la
ley.
• Serán aplicables a la reconvención, en lo pertinente, las reglas
previstas para la demanda.
• La reconvención se tramitará y resolverá conjuntamente con la
demanda y las excepciones.
• La reconvención no procede en materia de alimentos
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De la calificación de la contestación
• El Juzgador califica la contestación en el mismo término que tiene
para calificar la demanda.
• Si se encuentra que no cumple todos los requisitos legales, la
mandará a que se la complete en el término de tres días, en caso de
que no lo cumpla se tendrá como no interpuesta la contestación.
De la falta de contestación
• La falta de pronunciamiento expreso y concreto sobre los hechos y
pretensión de la demanda, o las afirmaciones o negaciones contrarias
a la realidad, podrá ser apreciada por el juzgador como negativa de
los hechos alegados contenidos en la demanda. Salvo que la ley le
atribuya otro efecto.