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del Consejo de Ministros del Servicio Civil Servicio Civil
"Decenio de la Igualdad de Oportunidades para Mujeres y Hombres"
"Año de la unidad, la paz y el desarrollo"
Lima,
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INFORME TÉCNICO N° -2023-SERVIR-GPGSC
Para : JUAN BALTAZAR DEDIOS VARGAS
Gerente de Políticas de Gestión del Servicio Civil
De : LORENA JULISSA AGUINAGA VÉLEZ
Ejecutiva de Soporte y Orientación Legal
Asunto : a) Sobre las causales de extinción de los contratos bajo el régimen del Decreto
Legislativo N° 1057
b) Sobre el cese por límite de edad en el régimen del Decreto Legislativo N°
1057
c) Sobre las horas extras en las entidades de la administración pública
Referencia : a) Oficio N° 25-2023/OS-GAJ
b) Oficio N° 34-2023/OS-GAJ
c) Oficio N° 33-2023/OS-GAJ
d) Oficio N° 39-2023/OS-GAJ
e) Oficio N° 56-2023/OS-GAJ
I. Objeto de la consulta
Mediante los documentos de la referencia, el Gerente de Asesoría Jurídica del Organismo
Supervisor de la Inversión en Energía y Minería – OSINERGMIN, formula a SERVIR las siguientes
consultas:
pueden ser verificadas en: https://apps.firmaperu.gob.pe/web/validador.xhtml
a. ¿Es factible proceder a la desvinculación del personal contratado dentro del régimen del
Decreto Legislativo N° 1057, que alcanzó la edad de 70 años de edad, aun cuando la
jubilación obligatoria no está prevista como una causal de extinción del Contrato
Administrativo de Servicios?
b. OSINERGMIN tiene implementado un rol de guardias por emergencias, a través del cual
los trabajadores programados en dicho rol deben estar al pendiente de atender algunas
situaciones que se presenten. Ante ello se consulta ¿el hecho de que un trabajador esté
programado el fin de semana en el rol de guardias para estar atento ante cualquier
eventualidad y deba estar a disposición del empleador para prestar un servicio configura
sobretiempo, aun cuando no reciba ninguna solicitud durante el período de guardia o
únicamente el tiempo efectivo de labores que emplee el trabajador será considerado
como sobretiempo?
II. Análisis
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por el Art. 25 de D.S. 070-2013-PCM y la Tercera Disposición Complementaria Final del D.S. 026-2016-PCM. Su autenticidad e integridad pueden ser
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Competencias de SERVIR
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2.1 La Autoridad Nacional del Servicio Civil – SERVIR es un organismo rector que define,
implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado. No puede entenderse que
como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa
o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada entidad, máxime
cuando las oficinas de recursos humanos de las entidades o empresas del Estado, o las que
hagan sus veces, son parte del Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos (de
conformidad con el literal b) del artículo 4 del Decreto Legislativo N° 10231) y constituyen el
nivel descentralizado responsable de implementar las normas, principios, métodos,
procedimientos y técnicas del Sistema.
2.2 Debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa aplicable al Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos,
planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos
o específicos. Por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas
necesariamente a situación particular alguna.
2.3 Considerando lo señalado hasta este punto resulta evidente que no corresponde a SERVIR –a
través de una opinión técnica– emitir pronunciamiento sobre alguna situación concreta. Por
ello, el presente informe, examina las nociones generales a considerar sobre las materias de la
presente consulta.
Sobre las causales de extinción de los contratos bajo el régimen del Decreto Legislativo N° 1057
2.4 En principio, el artículo 10 del Decreto Legislativo N° 1057 (en adelante DL N° 1057) establece
las siguientes causales de extinción del contrato administrativo de Servicios (CAS), sea de
naturaleza indeterminada o determinada:
(…)
a) Fallecimiento.
pueden ser verificadas en: https://apps.firmaperu.gob.pe/web/validador.xhtml
b) Extinción de la entidad contratante.
c) Renuncia. En este caso, el trabajador debe comunicar por escrito su decisión a la
entidad contratante con una anticipación de 30 días naturales previos al cese. Este
plazo puede ser exonerado por la autoridad competente de la entidad, por propia
iniciativa o a pedido del contratado. En este último caso, el pedido de exoneración
se entenderá aceptado si no es rechazado por escrito dentro del tercer día natural
de presentado.
d) Mutuo disenso.
e) Invalidez absoluta permanente sobreviniente.
f) Decisión unilateral de la entidad con expresión de causa disciplinaria o relativa a la
capacidad del trabajador y debidamente comprobada. Si el despido no tiene causa o
no se prueba durante el proceso de impugnación, el juez declara su nulidad y la
reposicióndel trabajador.
g) Inhabilitación administrativa, judicial o política por más de tres
meses.(…)
1 Decreto Legislativo que crea la Autoridad Nacional del Servicio Civil
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i) Contar con sentencia condenatoria consentida y/o ejecutoriada por algunos de los
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delitos previstos en los artículos 296, 296-A primer, segundo y cuarto párrafo; 296-
B, 297, 382, 383, 384, 387, 388, 389, 393, 393-A, 394, 395, 396, 397, 397-A, 398, 399,
400y 401 del Código Penal, así como el artículo 4-A del Decreto Ley 25475 y los
delitos previstos en los artículos 1, 2 y 3 del Decreto Legislativo 1106, o sanción
administrativa que acarree inhabilitación, inscritas en el Registro Nacional de
Sanciones contra Servidores Civiles.
(…)
2.5 Por su parte, la causal h) del artículo 10 antes referido, dispone la causal “Vencimiento del
plazo del contrato” la cual a partir de la Ley N° 311312 y el Pleno de Sentencia N° 979/2021
recaído en el Expediente N° 00013-2021-PI/TC y el Auto que declara la improcedencia del
pedido de aclaración presentado por el Poder Ejecutivo, solo resulta aplicable a los CAS que
son de naturaleza determinada (por suplencia o necesidad transitoria).
2.6 En ese orden de ideas, tenemos que la extinción de un CAS de naturaleza indeterminada solo
es posible por alguna de las causales previstas en el artículo 10 del DL 1057, con excepción de
la causal contemplada en el inciso h), debido a que esta solo resulta aplicable a aquellos
contratos administrativos de servicios que fueron celebrados para labores de necesidad
transitoria o suplencia.
Sobre el cese por límite de edad en el régimen del Decreto Legislativo N° 1057
2.7 Al respecto, debemos señalar que SERVIR ha emitido pronunciamiento sobre el cese por límite
de edad en el régimen del DL N° 1057, en el Informe Técnico N° 1128-2022-SERVIR-GPGSC3
(disponible en www.gob.pe/servir), el cual recomendamos revisar para mayor detalle, en el
que se concluyó lo siguiente:
3.1 En el régimen laboral del Decreto Legislativo N° 276 como en el del Decreto
LegislativoN° 728, existen disposiciones que consideran como causal de cese o
jubilación obligatoria el llegar a los 70 años de edad.
pueden ser verificadas en: https://apps.firmaperu.gob.pe/web/validador.xhtml
3.2 En el régimen CAS no existe disposición que establezca un límite de edad que
origine el cese obligatorio, no siendo aplicable la restricción que contemplan los
regímenes laborales antes mencionados.
(Énfasis agregado)
2.8 En ese sentido, se debe tener en cuenta que toda norma que restringe derechos o establece
excepciones debe ser interpretada de manera restrictiva y no puede hacerse extensiva a
supuestos no contemplados en la normativa aplicable, por lo que lo dispuesto en los
regímenes laborales de los Decretos Legislativos N° 276 y 728 respecto al cese por límite de
edad o jubilación obligatoria, no puede ser aplicable al régimen laboral del DL N° 1057, se trate
o no de un puesto de confianza.
2 Ley que establece disposiciones para erradicar la discriminación en los Regímenes Laborales del Sector Público
3 Véase en https://storage.servir.gob.pe/normatividad/Informes_Legales/2022/IT_1128-2022-SERVIR-GPGSC.pdf
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2.9 Por tanto, respecto a la consulta a) planteada, el vínculo laboral bajo el régimen del DL N°
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1057 podrá mantenerse vigente aun después que el servidor cumpla 70 años de edad, puesto
que no existe una disposición legal que establezca un límite de edad para trabajar bajo dicho
régimen laboral.
Sobre las horas extras en las entidades de la administración pública
2.10 En principio, se entiende por trabajo en sobretiempo o en horas extras a "aquel prestado en
forma efectiva en beneficio del empleador fuera de la jornada ordinaria diaria o semanal
vigente en el centro de trabajo […]”4.
2.11 Por su parte, el numeral 8.5 del artículo 8 de la Ley N° 31638, Ley de Presupuesto del Sector
Público para el Año Fiscal 2023, establece que las entidades públicas, independientemente del
régimen laboral que las regule, no se encuentran autorizadas para efectuar gastos por
concepto de horas extras.
2.12 Es así que, debido a la prohibición antes mencionada, en caso de producirse en el sector
público trabajo en sobretiempo o en horas extras, este solo podría ser compensado con
periodos equivalentes de descanso físico, lo cual no genera gasto adicional a la entidad
empleadora.
2.13 Dicha compensación debe ser realizada conforme a los criterios señalados en el Primer Pleno
Jurisdiccional Supremo en materia laboral realizado en el año 2012, que precisa como requisito
la autorización expresa del servidor, salvo que dicha autorización haya sido realizada con
anterioridad o que por alguna norma interna- que haya sido de conocimiento previo por el
trabajador- se establezca que el trabajo en sobretiempo será compensado con periodos
equivalentes de descanso físico5.
2.14 En ese sentido, corresponde a las entidades de la Administración Pública regular el
procedimiento para el otorgamiento de la compensación con descanso físico, respecto de la
prestación de servicios en exceso o en días no laborables, con sujeción a lo dispuesto en la Ley.
pueden ser verificadas en: https://apps.firmaperu.gob.pe/web/validador.xhtml
2.15 Siendo así, en atención a la consulta b) planteada, será competencia de la entidad pública
evaluar el caso en concreto y verificar si se ha producido horas extras por parte del servidor/a,
teniendo en cuenta para ello que se deberá considerar la prestación efectiva de labores,
conforme a lo señalado en el numeral 2.10 del presente informe.
III. Conclusiones
3.1 Las causales de extinción de los contratos bajo el régimen del DL N° 1057 se encuentran
contempladas en el artículo 10 de la referida norma, siendo preciso señalar que la causal
prevista en el inciso h) –referida al vencimiento del plazo del contrato– solo resultará aplicable
4 Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral (2012), p. 27.
Disponible en:
https://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/75c43c004bf65d119c73be3aa702a2d1/I+Pleno+Jurisdiccional+Supremo+en+Materia+Laboral.p
df?MOD=AJPERES&CACHEID=75c43c004bf65d119c73be3aa702a2d1
5 Primer Pleno Jurisdiccional Supremo en Materia Laboral (2012), p.34.
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3.2 Sobre el cese por límite de edad o jubilación obligatoria en el régimen del DL N° 1057,
corresponde remitirnos al Informe Técnico N° 1128-2022-SERVIR-GPGSC, en el que se concluye
que no existe disposición que establezca el cese obligatorio del servidor cuando cumple los 70
años de edad, no siendo aplicable la restricción que –sobre dicha materia– contemplan los
regímenes laborales de los Decretos Legislativos N° 276 y 728.
3.3 En general, en el sector público, de producirse trabajo en sobretiempo o en horas extras,
considerado como aquel prestado en forma efectiva en beneficio del empleador fuera de la
jornada ordinaria diaria o semanal vigente en el centro de trabajo, este podría ser compensado
con periodos equivalentes de descanso físico. Las entidades públicas, independientemente del
régimen laboral que las regule, no se encuentran autorizadas para efectuar gastos por
concepto de horas extras. Asimismo, corresponde a las entidades de la Administración Pública
regular el procedimiento para el otorgamiento de la compensación con descanso físico,
respecto de la prestación de servicios en exceso o en días no laborables, con sujeción a lo
dispuesto en la Ley.
3.4 Es competencia de la entidad pública evaluar el caso en concreto y verificar si se ha producido
horas extras por parte del servidor/a, teniendo en cuenta para ello que se deberá considerar
la prestación efectiva de labores, conforme a lo señalado en el numeral 2.10 del presente
informe.
Atentamente,
Firmado por
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Firmado por (VB)
KARIN PAOLA ALCALÁ HILASACA
Analista Jurídico II
Gerencia de Políticas de Gestión del Servicio Civil
JBDV/ljav/kah
Reg. N° 12517-2023
Reg. N° 22931-2023
Reg. N° 23175-2023
Reg. N° 34006-2023
Reg. N° 62937-2023
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