Derecho romano

Juan Miquel

Obra adaptada por:

José L. Linares
Victoria Sansón
Anna Caballé
Adaptación 2ª edición:
Lourdes Salomón

XP08/73555/02597

Material docente de la UOC

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Juan Miquel Anna Caballé José L. Linares

Catedrático de Derecho romano Dra. en Derecho. Ha sido Catedrático de Derecho romano

en la Universidad Pompeu Fabra. profesora ayudante de Derecho en la Universidad de Girona.
romano en la Universidad Consultor de la asignatura
Autónoma de Barcelona durante tres cursos académicos.
y profesora titular interina
de Derecho romano en la
Universidad de Barcelona. Es
consultora de la asignatura desde
el año 1996.

Victoria Sansón Lourdes Salomón

Catedrática de Derecho romano Profesora de Derecho romano

en la Universidad de La Laguna. en la Universitat Oberta
de Catalunya.

Tercera edición: febrero 2009

© Fundació per a la Universitat Oberta de Catalunya
Av. Tibidabo, 39-43, 08035 Barcelona
Diseño: Manel Andreu
Material realizado por Eureca Media, SL
Depósito legal: B-2.294-2009
ISBN: 978-84-691-8523-0

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... cupidae legum iuventuti. (Inst. const. Imperatoriam.)

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Introducción

Estos materiales para el estudio del Derecho romano constituyen la adapta-

ción de Historia del Derecho romano y Derecho privado romano (ed. Marcial Pons)
del profesor Juan Miquel, en el entorno de aprendizaje no presencial de la Uni-
versitat Oberta de Catalunya.

Ambas obras condensan una dilatada experiencia docente y ofrecen un ópti-

mo equilibrio entre los límites de una exposición elemental y la riqueza ex-
traordinaria de la experiencia jurídica romana. El trabajo de adaptación se ha
orientado en dos direcciones: obtener un texto unitario, partiendo de dos
obras hasta cierto punto independientes, y ofrecer, en la medida de lo posible,
un texto más reducido, de acuerdo con la carga lectiva de la asignatura en
nuestro plan de estudios. Dentro de estos límites –y con las actualizaciones
que nos han parecido necesarias–, se han respetado al máximo el pensamiento
y la expresión original del autor.

José L. Linares
Victoria Sansón
Anna Caballé
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Planteamiento y objetivos de la asignatura

La reforma de los planes de estudio, iniciada a comienzos de los años noventa,

invitaba a reducir, a concentrar e, incluso, en la medida de lo posible, a actua-
lizar los contenidos de la asignatura. Había que adaptarse a la nueva situación.

Estudiar una materia tan extensa como el Derecho romano en un lapso de

tiempo tan breve como es un cuatrimestre, comporta la necesidad de realizar
importantes modificaciones. A tal efecto, se ofrecían como posibles varios ca-
minos:

a) En primer lugar, la actualización, la modernización de la materia Derecho

romano pudiera llevar a la idea de explicar un ‘Derecho de Pandectas’. El ra-
zonamiento, realmente simplista, pudiera ser el siguiente: si hoy no hay ni es-
clavitud, ni esclavos, ni libertos, para qué vamos a explicar estas materias. Se
las puede suprimir tranquilamente del programa, tal como habían hecho ya
los pandectistas del siglo pasado, que, enraizando con la vertiente dogmática
de Savigny, aspiraban a construir un ‘Derecho romano actual’. Sin perjuicio de
la legitimidad de explicar un ‘Derecho de Pandectas’ –como lo hiciera, a prin-
cipios de nuestro siglo, después de la entrada en vigor del Código civil alemán,
un jurista de tanta sensibilidad histórica como Mitteis–, estamos decidida-
mente en contra de este planteamiento, ya que ello supone no respetar la his-
toricidad del objeto de nuestro estudio.

El estudiante debe comprender, ya desde el primer año de sus estudios, que el

Derecho es un producto histórico y que, por tanto, está dentro de unas coor-
denadas espaciales y temporales, es decir, anclado en las circunstancias políti-
cas, económicas, sociales y culturales de una época determinada. Y ahí estriba
precisamente el valor del estudio del Derecho romano. A la inversa, prescindir
del marco histórico concreto pudiera llevar a una tergiversación muy tosca,
por constituir una desnaturalización del objeto de estudio. Creo que ni siquie-
ra se lograría la finalidad de constituir una mera introducción al estudio del
Derecho civil. De ahí que pocos serán los juristas que piensen en esta posibi-
lidad y, de entre ellos, prácticamente ningún romanista.

b) Otra posibilidad, en principio mucho más atractiva dada la limitación del

tiempo, es ceñirse a un tema concreto que tenga interés para el jurista actual.
Se podría argumentar aquí con la necesaria conexión que debe existir entre in-
vestigación y docencia. En vez de extenderse, cada profesor profundizaría en
un tema muy concreto, que cumpliera el doble objetivo de constituir la mate-
ria de sus investigaciones y ser de interés para la formación del jurista en cier-
nes. Uno de estos temas –y se trata únicamente de un ejemplo– lo podría
constituir ‘la lógica de los juristas romanos’. Así, arrancando de una lógica pu-
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ramente formal, se podría decir que las técnicas del razonamiento son tras-
plantables de una época a otra, en tanto que cambian profundamente las
premisas de las que arranca un razonamiento. Luego, incidentalmente, se po-
dría hablar del Derecho romano como Derecho de juristas, de la personalidad
de los juristas más relevantes (y de la manera en que ello puede influir en su
modo de razonar) y, finalmente, del entorno político, económico, social y cul-
tural que los envolvía.

Esta posible solución al problema es sugestiva y cuenta a su favor con el escaso

tiempo para explicar Derecho romano. No obstante, creo que debe ser recha-
zada, ya que cae en la arbitrariedad de no distinguir entre lo que son materias
troncales y materias optativas. Efectivamente, a muchos les parecerá acertado
que figure en un plan de estudios de Derecho, como optativa, una materia
como Lógica para juristas, con referencias, si se quiere, al modo de razonar de
los juristas romanos (yo mismo he explicado, a lo largo de un semestre, Lógica
para juristas en Universidades como Munich, Frankfurt o Bielefeld). Creo, en
definitiva, que hay que respetar la distinción entre lo que son materias tron-
cales (de contenido estereotipado, aunque no rígido) y materias optativas (que
dan mucho más margen al arbitrio del profesor a la hora de fijar su contenido).
La razón no es puramente formal: se trata de respetar las garantías del estu-
diante en el cumplimiento de los planes de estudio. La opción que ahora dis-
cutimos no se atiene, simplemente, al título de nuestra asignatura: Derecho
romano. El Derecho en Roma y su recepción en Europa, y debe ser desechada.

c) Los colegas bienintencionados y que dan consejos tienen otra solución: la

síntesis. Se trata, verbi gratia, de reducir a cien páginas lo que antes se explicaba
en cuatrocientas. Se puede apostillar con el consabido ‘más pesan quintaesen-
cias que fárragos’. Pero aquí hay que matizar, ya que la reducción también tie-
ne sus límites (por mucha prisa que se tenga), pues la síntesis genial puede
resultar, a la postre, un resumen mal hecho. Incluso, la síntesis mejor hecha
suele ser de más difícil comprensión que el original del que se partió. Todos
nosotros recordamos una obra tan espléndida como el Derecho civil de España
de Federico de Castro, y la síntesis tan acabada de esta obra que hizo el propio
D. Federico, que resultaba al estudiante mucho más difícil que la obra extensa.
Al final, las síntesis dejan múltiples lagunas, que son las que provocan las con-
tinuas dudas en el estudiante. Volviendo a nuestro Derecho romano, puede
plantearse suprimir todo lo referente a las causas de la esclavitud, causas de ex-
tinción de tal situación, etc., pero va a ser inevitable que el estudiante se pre-
gunte por un fenómeno de tan enorme trascendencia social y económica en
el mundo antiguo y por su regulación jurídica.

d) Finalmente, existe la posibilidad de, sin perder la visión de conjunto, cen-

trar el foco de luz en aquellas instituciones que, por haber constituido la base
de los modernos ordenamientos jurídicos (sobre todo en materias de Derecho
privado), todavía hoy pueden tener interés para el jurista actual. Ésta es la op-
ción por la que también parece haberse decantado el legislador, al ceñir el tí-
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tulo tradicional de nuestra asignatura (Derecho romano) con un subtítulo

explicativo El Derecho en Roma y su recepción en Europa, y ésta es la opción por
la que nos hemos decidido.

El Derecho romano en la formación del jurista

¿En qué sentido y dentro de qué límites es útil el Derecho romano para la for-
mación del jurista moderno? A esta pregunta contestaron, en el año 1956, ro-
manistas de todo el mundo, con motivo de una amplia encuesta sobre el
estudio y enseñanza del Derecho romano realizada por la revista italiana La-
beo. Entre las opiniones reseñadas no figura la del maestro Kunkel, que, sin
embargo, tuvo ocasión de ocuparse de este punto en un coloquio con los es-
tudiantes de la Facultad de Derecho de la Universidad de La Laguna, en di-
ciembre de 1969. Allí, coincidiendo esencialmente con muchas opiniones de
la citada encuesta, y haciendo gala de una capacidad de síntesis no exenta de
originalidad, expuso las razones por las que consideraba que el Derecho roma-
no era imprescindible para la formación del jurista moderno. Las considera-
ciones que siguen se inspiran en aquella memorable explicación, tratando
además de completarla en lo necesario:

a) Lo fundamental en el estudio del Derecho romano es que ayuda a com-

prender que el Derecho es, primordialmente, un producto histórico. Como
subraya también Albanese:

“El Derecho es esencialmente historia, en cuanto fenómeno humano en el tiempo, en cuan-

to fenómeno social. Con mentalidad meramente lógica no se capta sino un aspecto –y, cier-
tamente, el menos importante– del Derecho. De ahí la necesidad de ver la dimensión
histórica, yo diría el movimiento, de cualquier cuestión jurídica actual.”

Como reitera Pugliese:

“Considerar el Derecho en su devenir histórico es el único modo de conocerlo completamen-

te; se adquiere el sentido de su relatividad y se aprende, por otra parte, cuanto haya en él de
instancias y medios técnicos permanentes, superando la impresión de arbitrariedad y de ar-
tificio que procura el examen estático de un Derecho vigente.”

b) El Derecho romano es la base de los ordenamientos jurídicos de la Europa

continental. Por eso es imprescindible su estudio para un conocimiento cabal
de cualquiera de ellos.

Esta afirmación es especialmente válida en Cataluña, donde hasta la Compi-

lación de Derecho civil de Cataluña de 21 de julio de 1960 (v. Texto refundido,
aprobado por Decreto legislativo 1/1984, de 19 de julio), el Derecho romano
(en su forma de Derecho común) jugó un papel clave como Derecho supleto-
rio, y lo juega aún a través del párrafo 2.º de su artículo 1.º, que impone recu-
rrir a la tradición jurídica catalana para interpretar e integrar la Compilación.
En los últimos tiempos, la codificación sectorial del Derecho civil de Cataluña
ha producido cuerpos legales, como el Código de sucesiones de 1991, de mar-
cada impronta romanística (basta leer su preámbulo).
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Más clamoroso aún es el caso de la vecina Andorra, donde, a través de una inter-
Más adelante, tendremos ocasión
pretación jurisprudencial, se ha mantenido vigente el Derecho romano común. de ilustrar, puntualmente, la
influencia del Derecho romano sobre
el Código civil español.

c) Al ser el Derecho romano la base, el sustrato común de los Derechos euro-

peos continentales, constituye el necesario punto de partida para el estudio
del Derecho comparado y para la proyectada elaboración de un Código civil
europeo. No es casualidad que el fundador de la moderna ciencia del Derecho
comparado fuera un romanista de vocación, Ernst Rabel, y que a él se deba
también el proyecto de ley uniforme sobre la compraventa de mercancías, cu-
yos trabajos preliminares se remontan ya a 1935.

d) El Derecho romano es la base de la terminología jurídica. De ahí su impor-

tancia como propedéutica jurídica (es decir, como preparación al estudio del
Derecho). El Derecho romano es más aún la lingua franca de los juristas eu-
ropeos, es decir, una terminología jurídica común, capaz de traspasar las ba-
rreras lingüísticas.

e) El estudio del Derecho romano sirve eficazmente para el adiestramiento del

jurista moderno en la técnica de la resolución del caso concreto. En efecto, el
Derecho romano –al igual que el moderno Derecho angloamericano– es un
Derecho eminentemente casuístico. Todo ello constituye un formidable antí-
doto contra el positivismo legalista y contra el leguleyismo, imperante en
nuestros días, que prácticamente reduce a la ley la producción del Derecho.

f) El Derecho romano clásico es un modelo inigualable en la técnica del razo-

namiento jurídico. Por tanto, constituye un adiestramiento muy interesante
para el jurista moderno.

g) El estudio del Derecho romano es una buena escuela para el aprendizaje de

la exégesis de los textos. En efecto, el jurista se enfrenta continuamente con la
interpretación de textos, sean éstos legales o negociales (por ejemplo, contra-
tos o testamentos), y un buen adiestramiento para la interpretación de los mis-
mos lo constituye el análisis de las fuentes romanas donde se encuentra un
espléndido repertorio de refinados casos jurídicos.

Sistemática

Para la exposición del Derecho privado romano se adopta, como podrá verse, una
sistemática que atrae el estudio del Derecho de familia y el del Derecho de suce-
siones y donaciones al tratamiento del Derecho de personas. El estudio algo más
resumido que hacemos de ambos justifica que nos separemos, por razones de eco-
nomía de la exposición, del tradicional ‘plan de Savigny’ (que en realidad proce-
de de Heise), comúnmente aceptado en los manuales de Derecho romano y de
Derecho civil, que agrupa la materia según el siguiente orden:

– parte general,
– derechos reales,
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– Derecho de obligaciones,
– Derecho de familia y
– Derecho de sucesiones,

y que supera, a su vez, la vieja sistemática –personas, cosas, acciones– de las

Instituciones de Gayo (s. II d.C.), acogida por Justiniano, y que se refleja toda-
vía en el Código civil francés y en nuestro Código civil (en adelante C.C.).
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Contenidos

Módulo didáctico 1
Historia del Derecho romano
Juan Miquel
I. Época del estado-ciudad: el Derecho romano arcaico (hasta el primer
tercio del s. III a.C.)
II. Época del imperio universal: Derechos preclásico y clásico (hasta el primer
tercio del s. III d.C.)
III. El bajo imperio: Derechos postclásico y justinianeo (hasta el segundo
tercio del s. VI d.C.)

Módulo didáctico 2
Proceso civil romano
Juan Miquel
1. Ideas generales y períodos en la historia del proceso civil romano
2. El procedimiento formulario
3. Complementos extraprocesales de la jurisdicción pretoria: interdicta,
missio in possessionem/missio in bona, stipulationes praetoriae, restitutio
in integrum
4. Referencia a la cognitio extra ordinem clásica y postclásica

Módulo didáctico 3
Derecho de personas, familia y sucesiones
Juan Miquel
I. Derecho de personas
II. Derecho de familia
III. Derecho de sucesiones y donaciones

Módulo didáctico 4
Derecho patrimonial romano I. Derechos reales
Juan Miquel
I. Las cosas
II. Los derechos reales

Módulo didáctico 5
Derecho patrimonial romano II. Derecho de obligaciones
Juan Miquel
1. La obligación
2. Clasificación de las obligaciones
3. Garantía de las obligaciones
4. Extinción de las obligaciones
5. Incumplimiento de las obligaciones
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6. Fuentes de las obligaciones

7. Los contratos reales
8. Los contratos verbales
9. Contratos consensuales, estudio especial de la compraventa
10. Contratos consensuales (cont.): referencia a la locatio-conductio,
a la sociedad y al mandato
11. Cuasicontratos
12. Obligaciones provenientes de actos ilícitos
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Bibliografía

Historia del Derecho romano

Obras de consulta en castellano:

Miquel, J. (1990). Historia del Derecho romano (2.ª ed.). Barcelona.

Churuca, J. De; Mentxaka, R. (1989). Introducción histórica al Derecho

romano (5.ª ed.). Bilbao.

Ambas con amplia bibliografía.

Obras de consulta en otros idiomas:

Bretone, M. (1995). Storia del diritto romano (4.ª ed.). Roma.

Dulckeit, G.; Schwarz, F.; Waldstein, W. (1995). Römische Rechtsgeschichte.

Ein Studienbuch (9.ª ed.). Munich.

Guarino, A. (1994). Storia del diritto romano (10.ª ed.). Nápoles.

Kaser, M. (1967). Römische Rechtsgeschichte (2.ª ed.). Munich.

Kunkel, W. (1980). Römische Rechtsgeschichte (9.ª ed) Köln/Graz [trad. espa-

ñola de Juan Miquel].

Söllner, A. (1989). Einführung in die römische Rechtsgeschichte (4.ª ed.). Munich.

Talamanca, M. (ed.) (1989). Lineamenti di storia del diritto romano (2.ª ed.).
Milán.

Wieacker, F. (1988). Römische Rechtsgeschichte. Quellenkunde, Rechtsbildung,

Jurisprudenz und Rechtsliteratur Primera parte Einleitung, Quellenkunde. Frühzeit
und Republik. Munich.

Derecho privado romano

Obras de consulta en castellano:

Miquel, J. (1992). Derecho privado romano. Madrid.

© FUOC • XP08/73555/02597 14 Derecho romano

Iglesias, J. (1993). Derecho Romano. Historia e instituciones (11.ª ed.). Barcelona.

Ors, A. d’. (1991). Derecho privado romano (8.ª ed.). Pamplona.

García Garrido, M. (1995). Derecho privado romano. Acciones, casos, instituciones

(6.ª ed.). Madrid.

Obras de consulta en otros idiomas:

Guarino, A. (1994). Diritto privato romano (10.ª ed.). Nápoles.

Hausmaninger, H.; Selb W. (1997). Römisches Privatrecht (8.ª ed.). Viena.

Honsell, H. (1994). Römisches Recht (3.ª ed.). Berlín.

Kaser, M. (1992). Romisches Privatrecht. Ein Studienbuch (16.ª ed.). Munich

[hay trad. española].

Kunkel, W. (1987). Römisches Recht (4.ª ed. a cargo de Honsell, H.; Mayer-
Maly, T.; Selb, W.) [hay trad. española de la 2.ª ed.].

Mayer-Maly, T. (1991). Römisches Privatrecht. Viena/Nueva York.

Pugliese, G. (1991). Istituzioni di diritto romano (3.ª ed.). Turín.

Talamanca, M. (1990). Istituzioni di diritto romano. Milán.

Antologías, colecciones de casos, materiales de autoaprendizaje

Obras en castellano:

Miquel, J. (1992). Quaestiones. Docencia del Derecho a través del casuismo romano
(4.ª ed.). Barcelona.

Domingo, R. (ed.) (2000). Textos de Derecho romano. Pamplona.

Obras en otros idiomas:

Hausmaninger, H. (1993). Casebook zum römischen Sachenrecht (7.ª ed.). Viena.

Hausmaninger, H. (1995). Casebook zum römischen Vertragsrecht (5.ª ed.).

Viena.

Hausmaninger, H. (1990). Das Schadenersatzrecht der lex Aquilia (4.ª ed.).

Viena.