Marta Campo Gonzalo Grupo 3
TEMA 13 LAS SOCIEDADES DE CAPITAL:
1. Las sociedades de capital: caracterización y clases. – Régimen legal. Derecho español y europeo.
Contractualismo y Derecho imperativo. – Mercantilidad. - La responsabilidad de los socios. –
Estructura orgánica y financiera: el capital social.
2. La sociedad anónima: antecedentes y evolución en el Derecho español y comparado. –
Caracterización general y función económica. – Subtipos, variantes y sociedades anónimas
especiales: especial referencia a la sociedad cotizada.
3. La sociedad de responsabilidad limitada: antecedentes y evolución en el Derecho español y
comparado. – Caracterización general y función económica. – Subtipos.
4. La sociedad comanditaria por acciones.
1) LAS SOCIEDADES DE CAPITAL
1.1) CARACTERIZACIÓN Y CLASES
La Ley de Sociedades de Capital de 2 de julio de 2010 (TRLSC o LSC) regula las sociedades de capital, una
categoría unitaria, hasta ese momento inexistente en el Derecho positivo. Esta categoría unitaria comprende
tres tipos de sociedades mercantiles con características propias y distintas a las de las sociedades
personalistas, siendo la característica más importante la existencia de una autonomía patrimonial absoluta e
incomunicación entre socios y terceros. La LSC tiene su origen en la Ley de modificaciones estructurales de
2009, que encomendaba al Gobierno la elaboración de un Texto Refundido del régimen de las sociedades de
capital.
Pues bien, esos tres tipos están previstos en el art 1 LSC, y son:
La Sociedad Anónima (S.A)
La Sociedad de Responsabilidad Limitada (S.R.L)
La Sociedad Comanditaria por acciones (S. Com. por A).
La LSC no hace desaparecer los 3 tipos de sociedades de capital ni los subtipos, sino que armoniza su régimen
legal utilizando la técnica de sistematización por materias. La LSC también regula las sociedades
unipersonales y los grupos de sociedades.
Las sociedades de capital tienen las siguientes características:
1. En principio no interesan las condiciones personales de los socios, sino las aportaciones que hacen a la
sociedad y que determinan su grado de participación en el capital social.
2. Tienen su capital dividido en partes alícuotas que atribuyen a su titular la condición de socio: acciones o
participaciones sociales. Las acciones, a diferencia de las participaciones, son auténticos valores, por lo que
su transmisión es más veloz que la de estas últimas.
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
3. Son sociedades mercantiles por la forma. Según el art 2 LSC “Las sociedades de capital, cualquiera que
sea su objeto, tendrán carácter mercantil”. Las sociedades de capital son siempre mercantiles por la forma,
independientemente de cual sea su actividad. Por tanto todas están sometidas al estatuto del empresario.
4. Son sociedades de responsabilidad limitada. Los socios sólo se obligan a realizar la aportación de las
partes alícuotas del capital social que le corresponden. Pero no responden de las deudas sociales, lo que
explica la esencial transmisibilidad de las acciones y participaciones, que están desvinculadas de la
capacidad patrimonial de cada titular.
No obstante, a modo de excepción sí que responderán los socios administradores de la sociedad
comanditaria por acciones (ya que estos son socios colectivos), los socios que hayan cobrado ilegalmente
dividendos, y los socios de una sociedad a la que se la haya levantado el velo. En todos estos casos los
socios responden como los socios colectivos: personal, solidaria, e ilimitadamente.
OTRA NORMATIVA
o Ley de Modificaciones Estructurales de 2009, donde se recoge el régimen de la transformación, fusión, escisión, traslado
de domicilio social…
o Legislación especial para bancos, agencias de valores, agencias de seguros… Según el art 3 LSC, esta legislación especial
es prioritaria frente a la legislación general recogida en la propia LSC.
o Por último hemos de tener en cuenta el art 3.2 LSC, que dice que “Las sociedades comanditarias por acciones se regirán por
las normas específicamente aplicables a este tipo social y, en lo que no esté en ellas previsto, por lo establecido en esta ley
para las sociedades anónimas”. Esta previsión es muy importante porque indica que la sociedad comanditara por acciones no
es una modalidad de sociedad comanditaria simple.
1.5) EL CAPITAL SOCIAL
Todas las sociedades de capital han de constituirse con una cifra de capital. Esta cifra, que ha de recogerse
en los estatutos, representa la suma de los valores nominales de las acciones o participaciones en que se
divide. Se trata de un concepto de gran importancia en la ordenación jurídica de las sociedades de capital.
El capital social cumple varias funciones.
Por un lado, la participación de los socios en el capital determina cuales son sus derechos en la sociedad.
Y por otro lado, cumple una función de garantía de los acreedores sociales como contrapeso al principio
de responsabilidad limitada. Y es que el capital social supone una retención de bienes y activos dentro de la
sociedad. En este sentido el legislador procura que la cifra de capital cuente siempre con una cobertura
patrimonial adecuada (bienes, derechos, obligaciones que oscilan permanentemente).
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
o La cifra tiene que ser convencional, estable, no pudiendo modificarse, salvo que exista un acuerdo de
la Junta de socios por el que se decida aumentarla o reducirla.
o Sin embargo la cobertura patrimonial, es decir el patrimonio, está constituido por un conjunto de
bienes, derechos y obligaciones que oscilan continuamente, dependiendo de las vicisitudes de la
sociedad. Por lo que el patrimonio puede ir incrementándose por encima del capital social, o al revés.
El capital se integra con las aportaciones de los socios. Por eso se habla de “principio de integración”. Junto
a este principio está el principio de capital mínimo, que exige un capital mínimo de 3000 E para las S.R.L y de
60.000 E para la S.A y por extensión para la S. Com. p.A. Estos mínimos se exigen imperativamente tanto en
el momento de la fundación, como durante toda la vida de la sociedad; y su finalidad es: a) evitar que las
pequeñas empresas se acojan al régimen de la S.A; y b) proteger a los acreedores al impedir que los socios
puedan manipular el patrimonio de la sociedad.
Ahora bien, no se exige una adecuación material entre la cifra de capital y la naturaleza de la actividad
comprendida en el objeto social. En consecuencia es frecuente que existan:
Sociedades infracapitalizadas materialmente, por carecer de fondos suficientes para el ejercicio de su
actividad (aunque en estos casos los socios solo responderían si se ha producido el levantamiento del velo).
Sociedades infracapitalizadas nominalmente, por disponer de fondos suficientes pero que son aportados
por los socios sólo a título de crédito, y no a título de aportación.
La Ley 14/2013 de apoyo a los emprendedores y a su internacionalización ha previsto en su art. 12 una nueva
figura de sociedad: la Sociedad Limitada de Formación Sucesiva (SLFS), sin capital mínimo (su capital social
es inferior al mínimo legal). La SLFS pretende abaratar el coste inicial de constituir una sociedad, y está
sometida a un régimen especial hasta alcanzar voluntariamente el capital social mínimo exigido para constituir
una SRL.
En la actualidad se somete a debate la función del capital social, de sus principios ordenadores y de su
significado como técnica de protección de los acreedores. Este debate, que existe sobre todo en el Derecho
americano, se debe a que la regulación:
No permite neutralizar el riesgo de insolvencia.
No garantiza la adecuada capitalización de la sociedad.
Impone obstáculos a la política de dividendos.
Las soluciones a estos problemas son la capacidad de la sociedad de generar beneficios y la veracidad
contable como mecanismo para informar sobre esa capacidad.
Sin embargo en Europa se considera que la dotación de fondos propios a través del capital social sigue siendo
un factor esencial en la evaluación de la solvencia.
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
2) LA SOCIEDAD ANÓNIMA (S.A)
2.1) ORIGEN Y EVOLUCIÓN
Las S.A tienen su origen en las compañías creadas en el S. XVII para el comercio con las indias orientales y
occidentales, ya que por su importancia y por los grandes riesgos no podían ser acometidos por las sociedades
colectivas o comanditarias. Pero estas compañías excedían incluso de los recursos y poderes de los Estados,
por lo que se empezaron a constituir compañías con el capital dividido en pequeñas partes alícuotas,
denominadas acciones. De esta forma se facilitaba la unión de los grandes capitales, necesarios para llevar a
cabo este tipo de empresas, atrayendo hacia ellas pequeños capitales privados y repartiendo entre muchos
partícipes los ingentes riesgos del comercio colonial.
Inicialmente estas compañías se concebían como entidades semipúblicas, ya que se constituían mediante
decisiones gubernativas –octroi-. Pero con el tiempo, sobre todo a partir de la revolución francesa,
evolucionaron hasta su forma actual, siendo un instrumento decisivo para el desarrollo de capitalismo
moderno.
2.2) CARACTERIZACIÓN GENERAL Y FUNCIÓN ECONÓMICA
La S.A es el prototipo de las sociedades de capital, se constituye intuitus pecuniae, y su capital está
necesariamente dividido en partes alícuotas denominadas acciones, de ahí que en algunos países se
denominen sociedades por acciones. Las acciones son las que confieren a su titular la condición de socio, y las
que modulan el ejercicio de sus derechos.
Las S.A son:
El instrumento jurídico preferido para el desarrollo de las empresas más audaces y más costosas.
Y el instrumento jurídico más apto para conseguir la contribución del ahorro privado popular al desarrollo
de la producción en general, permitiendo que un gran número de personas sea participe de los beneficios
que produce la actividad empresarial.
Las razones que explican este éxito son:
o La división del capital en acciones.
o La movilidad de éstas merced a la incorporación a valores esencialmente negociables.
o Y la limitación individual del riesgo al capital representado por las acciones poseídas (=limitación de la
responsabilidad).
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
2.3) SUBTIPOS Y VARIANTES
Pero por su poder de adaptación y su flexibilidad, la S.A sirve también a las necesidades y propósitos de las
pequeñas empresas. Así p.ej la actividad minera, la siderurgia, la industria química, comunicaciones terrestres
y marítimas, seguros, banca… están en manos de S.A grandes, medianas y pequeñas.
En este sentido se habla de polivalencia funcional de las S.A, y explica por qué dentro del tipo genérico de la
S.A existen modalidades o subespecies en las que la organización social y los conflictos de intereses entre
los socios, así como la relación entre éstos y los administradores de la sociedad son muy diversos.
Las S.A cerradas están integradas por un número muy reducido de socios, cuyas condiciones personales
sí son tenidas en cuenta. En consecuencia los estatutos suelen restringir la libre transmisibilidad de las
acciones; de ahí que sean los socios que poseen la mayoría del capital social, los que administren directa o
indirectamente la sociedad. Este tipo de S.A está pensado para las PYMES.
Las S.A abiertas están integradas por un gran número de socios; y lo que importa no son sus condiciones
personales sino el capital que aportan a la sociedad. Por eso la condición de socio es fungible (es
indiferente quién lo sea).
La dispersión de las acciones entre un gran número de accionistas permite que minorías organizadas
puedan hacerse con el control de la sociedad, produciéndose una separación entre la propiedad de las
acciones y el control (o administración) de la sociedad. Esta separación hace que el accionista se
desinterese de la vida de la sociedad y se preocupe fundamentalmente del valor de sus acciones.
La S.A abierta suele ser una sociedad cotizada entendiendo por tales aquellas que cuyas acciones estén
admitidas a negociación en un mercado secundario oficial de valores (art 495 LSC), lo que facilita tanto la
inversión como la desinversión o venta de acciones por el accionista.
Las sociedades cotizadas están reguladas:
o En la LSC, donde se regulan los aspectos económicos eminentemente societarios.
o Y en la LMV (Ley del Mercado de Valores) donde se regula la vertiente financiera presidida
fundamentalmente por el principio de transparencia para asegurar el buen funcionamiento de los
mercados y la protección del inversor.
Por último se distinguen otros dos subtipos de S.A:
Las S.A unipersonales, en las que la existencia de un único socio motiva una condición jurídica especial
de la propia sociedad.
La S.A Europea (SE). Las sociedades europeas que se domicilien en España se someten al Reglamento
comunitario (2157/2001) que aprueba el Estatuto de la Sociedad Europea, completado con la LSC y otras
normas derivadas de la transposición de la Directiva de 2001/86/CE que contempla el acuerdo de
implicación de los trabajadores de la SE.
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
3) LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA (S.L o S.R.L)
A) ANTECEDENTES Y EVOLUCIÓN
La S.L nació en la segunda mitad del S. XIX como consecuencia del impulso dado desde el Derecho alemán y
la práctica inglesa. La causa de su nacimiento obedecía a razones económicas que aconsejaban extender a
las pequeñas sociedades el beneficio de la responsabilidad limitada de los socios, pero de manera más
flexible, sin los inconvenientes que tienen las S.A para las sociedades con pocos socios (formalidades, rigidez).
Sin embargó vivió en el abandono legislativo hasta que una Ley de 1953 la reguló. Posteriormente se volvió a
regular en una Ley de 1995, hoy refundida en la LSC.
Cuando las S.A se regulan de manera polivalente funcionalmente, suelen desplazar al régimen de la S.L. Por
eso las sucesivas regulaciones de la S.L han intentado siempre perfeccionar su régimen y hacerlo más
atractivo para las PYMES.
B) CARACTERIZACIÓN Y FUNCIÓN ECONÓMICA
1. La S.L tiene su capital dividido en participaciones acumulables e indivisibles, que atribuyen a sus titulares
los mismos derechos (con las excepciones previstas) y que no podrán representarse por títulos o
anotaciones en cuenta (ya que no tienen la condición de valores).
2. Tiene carácter híbrido porque en ella conviven en armonía elementos personalistas y capitalistas. Los
socios no responden personalmente de las deudas sociales (elemento capitalista) pero a la vez su capital
social se divide en participaciones sociales, que no tienen la condición de valores (elemento personalista).
3. Es una sociedad esencialmente cerrada. Por eso su régimen legal, por defecto, establece restricciones a
la hora de transmitir las participaciones sociales; y restricciones en la representación en las juntas de
socios. Ahora bien, no existen restricciones en cuanto al número máximo de socios.
4. Su régimen jurídico es muy flexible con el fin de que sean los socios los que a través de la autonomía de la
voluntad adapten el régimen aplicable a sus necesidades.
Sin embargo la realidad práctica muestra que la S.A y la S.L se usan por los operadores de forma indistinta
(desajuste tipológico). Las PYMES pueden acogerse tanto al régimen de la SL como al régimen de una SA
cerrada.
Como afirma la propia Exposición de Motivos de la LSC existe una superposición de formas sociales, en el
sentido de que para unas mismas necesidades (las propias de las sociedades cerradas) los particulares pueden
optar por diferentes tipos sociales, con distinto grado de imperatividad, sin que el sentido de esa dualidad pueda
apreciarse siempre con claridad.
Por eso hoy es más precisa la contraposición entre S.A abierta y S.A cerrada, que la contraposición entre S.A y
S.L
Marta Campo Gonzalo Grupo 3
C) SUBTIPOS
La S.L tiene dos subtipos:
Sociedad nueva empresa (S.L.N.E); que por la singularidad de su régimen y más ágiles trámites en su
constitución, quiere estimular la creación de PYMES y así fomentar el desarrollo de actividades productivas
y la generación de empleo. Pese a ello hay que decir que ha sido un auténtico fracaso.
Sociedad Limitada de Formación Sucesiva (SLFS), prevista en la Ley 14/2013 de emprendedores, para
la que no se exige un capital mínimo con el fin de abaratar el coste inicial de constitución. Su régimen es
idéntico al de la S.L, excepto ciertas obligaciones que tienden a garantizar una adecuada protección de los
terceros, precisamente por no contar con ese capital mínimo.
3) LA SOCIEDAD COMANDITARIA POR ACCIONES (S. Com. por A)
La S. Com. por A tiene todo el capital dividido en acciones, por lo que no se duda de que sus socios son
accionistas.
En cuento a su regulación, el art 3 LSC establece que se regirán por las normas específicamente aplicables a
este tipo social; y en lo que no esté en ellas previsto, por lo establecido por esta ley para las sociedades
anónimas. Es decir, que se le aplica por remisión el régimen de la S.A.
Su principal característica es que la administración de la sociedad se encomienda a unos socios denominados
socios colectivos, los cuales no dejan de ser accionistas. Estos socios responden ilimitadamente de las deudas
sociales desde que aceptan el nombramiento de administrador, hasta que se inscribe su cese.
