ESTUDIO PARCIAL 3 SOCIEDADES
ASAMBLEAS, UTILIDADES Y RESERVAS
Utilidades y reservas
(voluntarias, estatutarias y legales
Mediante el precepto consagrado en el artículo 150 del estatuto citado, el legislador
procura evitar que por estipulación estatutaria pueda hacerse nugatorio el derecho de
las minorías a participar en las utilidades sociales. La norma sanciona con ineficacia
aquellas cláusulas,que priven de toda participación en las utilidades a algunos de los
asociados. Éstas se tienen por no escritas, aun cuando las hubiere aceptado parte de los
socios o accionistas afectados con ellas. Se trata de la prohibición legislativa de las
denominadas cláusulas leoninas, cuya introducción en el contrato social se ha
considerado desde antiguo como contraria a la finalidad misma de la sociedad.
Este régimen proteccionista, como es obvio, propende a impedir que a los socios o
accionistas se los induzca a renunciar a priori a recibir la parte que a cada uno le
corresponde en las utilidades sociales.
lo apropiado ante la presencia de una cláusula ineficaz como la señalada, será
recomponer los porcentajes de participación previstos en los estatutos sociales para que
cada uno de los asociados reciba en proporción a lo que hubiere aportado y pagado en el
momento de efectuarse el correspondiente reparto.
analizar la posibilidad de pactar cláusulas en las que se establezca una distribución de
utilidades que no sea proporcional al porcentaje de participación de cada asociado en el
fondo social.
DETERMINACIÓN DE LAS UTILIDADES REPARTIBLES
Designar la proporción de las ganancias de la sociedad sobre la cual los adociados
tienen derecho de percibir los dividendos o participaciones sociales.
Utilidad bruta
Utilidad nrta
Utilidad repartible
Con el propósito fundamental de ordenar la determinación de los montos de utilidades
que han de distribuirse y repartirse, la actividad financiera y contable de las sociedades
se divide en etapas denominadas ejercicios sociales.
Otro de los aspectos fundamentales del reparto de utilidades es aquel relativo a la forma
como debe depurarse la renta. Es importante resaltar que no todas las
utilidades que arroja una sociedad son susceptibles de repartirse entre sus asociados.
En efecto, para poder determinar cuál será el monto de utilidades que recibirá cada
socio o accionista en un ejercicio social, es preciso cumplir un procedimiento de
naturaleza contable mediante el cual se le restan a las ganancias obtenidas por la
sociedad una serie de rubros definidos en la ley y en los estatutos sociales
del ejercicio" en el "estado del resultado integral del período" que debe presentarse al
final de cada ejercicio por la junta directiva y el representante legal ante el órgano de
dirección de la compañía. Este estado financiero determina tanto la utilidad antes de
impuestos o utilidad bruta, que se calcula antes de impuestos, como la utilidad del
ejercicio o utilidad neta qué resulta de deducir la apropiación para el pago de éstos .
Detracción de reservas
on el propósito de procurar la estabilidad fina~cierade la sociedad o de proteger a la
compañía del riesgo de ciertas contingencias, se hacen detracciones obligatorias o
voluntarias de las utilidades sociales. Se trata, pues, de la adopción de medidas
previsivas en caminadas cubrir el riesgo derivado de circunstancias futuras e inciertas
certidumbre está previamente determinada, no constituyen reservas.
Por ello, es preciso diferenciar las reservas de las denominadas provisiones estas
corresponden a apropiaciones hechas en forma directa por los administradores para
cubrir contingencias, cuya probabilidad, de ocurrir, es significativa
Reservalegal
La necesidad de proteger el patrimonio social respecto de las contingencias relativas a
las pérdidas futuras que la compañía pueda experimentar, justifica que exista una
reserva legal aplicable en aquellos tipos de sociedad en que define el concepto de las
reservas y señala que estas sirven para satisfacer una exigencia que puede tener por
fuente la ley, los estatutos o una mera decisión del máximo órgano social.
La misma norma indica que las reservas pueden destinarse a enjugar pérdidas
específicas o "(a) una entidad tiene una obligación presente (ya sea legal o implícita)
como resultado de un suceso pasado; "(b) es probable que la entidad tenga que
desprenderse de recursos, que incorporen beneficios económicos para cancelar tal
obligación; y "(e) puede hacerse una estimación fiable del importe de la obligación. "Si
estas condiciones no se cumplen, no debe reconocer una provisión".
La reserva
"1QQue provengan de las utilidades líquidas deducidas de balances fidedignos;
de 1997). Sobre las razones de la obligatoriedad de la reserva legal para las sociedades
de capital, legal se diferencia de las otras clases de reservas en su carácter de orden
público derivado de su origen normativo y de la finalidad para la cual se establece
Obligatoria para las sociedades anónimas comanditarias por acciones de responsabilidad
limitada
no es obligatoria en las salas
en cuanto al monto debe acudirse al artículo cuatro 52 en cuyo texto se dispone que en
cada ejercicio social deberán efectuarse detracciones del 10% de las utilidades líquidas
La doctrina discute que sí luego de haberse alcanzado el susodicho porcentaje de las
sumas abonadas en exceso del 50% del capital deben recibir el tratamiento de reserva
legal o si por el contrario se someten al régimen de las reservas estatutarias u
ocasionales
REPASO PARCIAL ANTERIOR
Sentencia Panamericana LTDA
1. En el caso hipotético de que el capital social estuviera dividido
en 127 cuotas sociales, el quórum necesario para celebrar la
reunión el 01/06/2015 era de un número plural de socios que
representará al menos 65 cuotas sociales.
En primer lugar, el quorum necesario para celebrar una reunion en
una sociedad LTDA es de una pluralidad de socios, es decir, dos o mas
socios para cumplir con este requisito. Por otro lado, esta pluralidad
de socios deben representar la mitad mas uno, es decir, la mitad
sería 63.5, pero las acciones no pueden ser divididas de esta manera.
Lo aproximamos a 64 cuotas y la mitad mas uno serían 65 cuotas
sociales. En conclusión, si se daria el quorum necesario para celebrar
la reunión.
Sobre el cuórum se tiene que es el número mínimo de
miembros que debe estar presente en una corporación,
agrupación o asociación para que pueda deliberar o decidir.
Por ello, se habla de dos clases:
i. Deliberatorio: faculta para que el órgano correspondiente pueda
ejercer sus funciones.
ii. Decisorio: se impone para que pueda asumir la toma de
decisiones.
el mínimo de votos que por disposición constitucional, legal o
reglamentaria se necesita para que una medida o decisión se
entienda aprobada en un cuerpo colegiado.
i. Mayoría simple: mitad más uno de los asistentes a la respectiva
sesión.
ii. Mayoría absoluta: mitad más uno de los integrantes de la
respectiva corporación.
iii. Mayoría cualificada: dos tercios de los votos de los asistentes o
de los miembros, según sea el caso.
iv.
i. Mayoría relativa: mayor número de votos, no con relación al
total de estos sino al número que obtiene cada una de las
personas o cuestiones que se votan a la vez.
ii. Mayoría especial: tres cuartas partes de los votos de los
miembros o integrantes, según el caso objeto de decisión.
2. En las reuniones de segunda convocatoria no es posible
reformar los estatutos sociales. Analice esta afirmación a la luz
del caso en concreto.
Esta afirmación seria falsa, en tanto el art. 360 del Código de
Comercio establece que, si no se estipula una mayoría diferente en
los estatutos de la sociedad, las reformas al estatuto se aprobarán
con el voto favorable de un numero plural de asociados, es decir, si o
si tienen que ser más de 2 personas, y adicionalmente, representar el
70% de las cuotas del capital social.
3. En el caso de Panamericana LTDA, en la reunión del 24 de junio,
una vez C se retira de la misma, A puede aprobar cualquier
decisión que no requiera una mayoría cualificada, ya que actúa
en nombre propio y de la sociedad en favor de la cual están
pignoradas las participaciones sociales (pluralidad) y que tiene
mayoría respecto de B. Analice a la luz del caso.
Reunión de segunda convocatoria: art. 429
Sesionara y decidirá validamente con un numero plural de socios
cualquiera sea la cantidad de aaciones que este representada.
En este caso, al ser una decisión unilateral no es valida.
Además, al ser una decisión que se adopto sin el numero de votos
previstos en la ley, será absolutamente nula.
Es válido incluir un nuevo punto en el orden del día en la convocatoria
segunda reunión según sucedió en el caso de panamericana? En caso
negativo que sanción procedería?
Al ser la reunión del 24 de junio una reunión ordinaria el artículo 182
establece que en reuniones ordinarias la asamblea podrá ocuparse de
temas no indicados en la convocatoria a propuesta de los directores o
de cualquier asociado. Es decir que como la reunión pospuesta a
segunda convocatoria fue la reunión ordinaria se pueden incluir un
nuevo punto.
Cuando se entiende que la asignación inequitativa de cargos en la
sociedad constituye una expropiación de los minoritarios? Qué
situaciones constituyen indicios de ello?
Se reconoce que una asignación inequitativa en la sociedad es un
abuso de derecho según el artículo 43 de la ley 1258 de 2008.
Ejemplo de ello es cuando un accionista se vale de su mayoría
accionaria para designar a sus familiares en cargos de administración
generosamente remunerado. Esta asignación genera un daño y
perjuicio frente al accionista minoritario en cuanto a que no hay una
repartición justa dentro de las utilidades. Finalmente la situación
generó un conflicto intra societario que deja en un estado de
vulnerabilidad y cuestiones de abuso sobre participación de acciones
frente a la sociedad.
Precisamente por la dificultad de cuestionar esta clase de
decisiones, la asignación inequitativa de cargos remunerados es una
de las modalidades más efectivas de expropiación de accionistas
minoritarios. Un minoritario que pretenda defenderse de esta clase de
estrategias opresivas deberá lograr un que un juez se entrometa en la
órbita interna de la sociedad para persuadir al juez de aquellos
necesarios será preciso demostrar que el controlante ha configurado
a los órganos de administración con ánimos expropiatorios.
