Derecho Sucesorio.

Certamen 1,2,3 Escritos

Examen y recuperativas orales

¿Qué pasa con el patrimonio de una persona fallecida? El patrimonio de

esa persona no se extingue por su fallecimiento, por ende, el derecho
sucesorio busca resolver la intriga respecto del qué ocurre con el ese
patrimonio sin titular, pues al ser un atributo de la personalidad este no
puede subsistir sin dueño.

La muerte de una persona es lo que da origen a esto.

Consecuencias jurídicas que produce la muerte

Se produce la extinción de la personalidad jurídica. Art.78 CC de la

responsabilidad penal y la extinción de los derechos políticos (como la
ciudadanía). En el ámbito civil podemos encontrar, por ejemplo:

a. La muerte del usufructuario extingue el usufructo.

b. La muerte del usuario extingue el derecho real de uso
c. La muerte del habitador extingue el derecho real de habitación
d. La muerte del padre produce la emancipación legal de los hijos
sujetos a patria potestad.
e. La muerte del mandante pone término al mandato, salvo el caso
del mandato judicial.
f. La muerte del mandatario pone termino al mandato
g. La muerte de uno de los cónyuges pone termino al matrimonio
h. La muerte del Albacea pone término al albaceazgo (persona
asignada por el fallecido para la administración de sus bienes)
i. La muerte de una persona da lugar al modo de adquirir sucesión
por causa de muerte

¿Qué es el derecho sucesorio? El conjunto de normas jurídicas

destinadas a regular la suerte del patrimonio de una persona con
posterioridad a su fallecimiento.

Estas normas buscan equilibrar distintos intereses:

1. El interés propio del causante: testamento. (El causante en vida

en virtud de la facultad que le otorga el dominio) (normas de
sucesión testada)
 2. El interés de familia: asignaciones forzosas. (¿Qué pasa si el
causante no hizo testamento? Le hubiera dejado por ejemplo sus
bienes a sus familiares)
3. El interés de la sociedad: Fisco heredero e impuestos. (El fisco
es un heredero cuando no hay otro heredero de mejor derecho,
pues se señala que este ayuda a crear el patrimonio)

Una persona solo puede disponer de forma libre solo una parte de sus
bienes, no del todo.

Una persona solo puede disponer una cuarta parte (libre disposición), el
resto del patrimonio es una asignación forzosa.

Si el causante no hace testamento el código establece órdenes de

sucesión, que respetan las asignaciones forzosas (estos son personas
con relación con el causante, en virtud de un vínculo) Art.1183.

Principios que rigen al derecho sucesorio.

1. Principio de la continuación del causante por sus herederos: La

continuación del causante a través de sus herederos, esto debido
a que los herederos son los continuadores jurídicos y patrimoniales
del causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.
2. Principio de la unidad del patrimonio: Las normas que regulan a la
sucesión por causa de muerte son las mismas para todo causante
y para todo tipo de bienes que haya tenido el causante. (sea
mueble, inmueble, activos, pasivos, deudas, etc.)
3. Principio de la igualdad: Las personas que participan de la
sucesión (los asignatarios, que pueden ser herederos o legatarios)
van a tener una repartición igualitaria del patrimonio del causante.
4. Principio de la protección a la familia: Se dice tradicionalmente que
la herencia está basada en la defensa de la familia, donde la
herencia tiene por objeto garantizar la subsistencia de la familia
más allá de la muerte del causante.

La sucesión por causa de muerte

Este tema puede ser examinado desde tres puntos de vista:

a. Punto de vista técnico

b. Punto de vista subjetivo
c. Punto de vista objetivo
Punto de vista técnico: La sucesión por causa de muerte como
modo de adquirir el dominio.

Este es un modo de adquirir sucesión por causa de muerte que

tradicionalmente se ha definido como “un modo de adquirir todos los
bienes, derechos y obligaciones transmisibles de un difunto o bien, de
una cuota de ellos, o bien de una o más especies o cuerpos ciertos, o
bien de una o más cosas indeterminadas dentro de cierto género
determinado”

Características de este modo de adquirir

1. Es derivativo: No es originaria (originario significa que el derecho

nace en el patrimonio del titular), es derivativo pues hay un
traspaso de un patrimonio anterior a uno nuevo, donde el derecho
no nace en el patrimonio titular, dicho traspaso se llama
transmisión (transferir se hace entre vivos)
2. Es mortis causa: Esto significa que la sucesión por causa de
muerte para producir todos sus efectos requiere del
fallecimiento de una persona, siendo este la del causante.
3. Es a título gratuito: No requiere el desembolso alguno para hacer
uso de esta asignación.
4. Puede ser a título universal o singular: Lo que se puede adquirir es
algo universal o singular.
a. Se sucede a título universal: La asignación toma el nombre de
herencia, y el asignatario va a tomar el nombre de heredero.
Se sucede a título universal cuando se sucede en todos los
bienes, derechos y obligaciones transmisibles del causante o en
una cuota de ellos.
b. Se sucede a título singular: La asignación se llama legado y el
asignatario toma el nombre de legatario. Se sucede a título
singular cuando el asignatario lo hace en una o más especies o
cuerpos ciertos o bien de una o más indeterminadas dentro de
cierto género determinado.

Art.951 y 954 del C.C.

Ámbito de aplicación de este modo de adquirir.

1. EL dominio y los demás derechos reales transmisibles del

causante. (Por regla general todos los derechos son transmisibles
y transferibles salvo los derechos reales personalísimos).
 2. Los derechos personales transmisibles. (Todos los derechos son
transmisibles salvo aquellos derechos personales intuito persona,
como el derecho a alimentos).
3. Cosas corporales e incorporales.
4. Cosas muebles e inmuebles.
5. Cosas universales, en el caso de la herencia.
6. Cosas singulares, en el caso de los legados.
7. Las obligaciones transmisibles.

Punto de vista subjetivo:

Estos son los sujetos que participan.

1. El Asignatario: Aquella persona que recibe una asignación ya sea

por ley o por testamento.

Clases de asignatarios

 Herederos: Asignatarios a título universal.

 Legatarios: Asignatarios a título singular.

Se pueden distinguir 2 tipos de legatarios:

- Legatarios de especie o cuerpo cierto: Aquellos que suceden al

causante en una o más cosas determinadas y adquiere el dominio
de la cosa legada en virtud de la sucesión por causa de muerte
(Cosas específicas)
- Legatarios de género: El legatario de género es aquel que sucede
al causante en una o más cosas indeterminadas dentro de un
género determinado. El legatario de género adquiere un crédito
para exigir la entrega de la cosa genérica a los herederos.
No adquiere un derecho real, sino un crédito para exigir. (Sirve
para adquirir un derecho real de crédito).

Sucesión por causa de muerte desde el punto de vista objetivo

Esta hace referencia con la asignación, se distinguen 2:

1. La herencia: Asignación a título universal.

2. El legado: Asignación a título singular.

Importancia de hacer la distinción: Cada uno va a adquirir algo distinto,

tratándose de un heredero o legatario, o de una herencia o un legado.
Tratándose del heredero: El heredero adquiere el dominio de todo el
patrimonio o una cuota del causante y el derecho real de herencia,
mientras que los legatarios no.

Tratándose del legatario de especie o cuerpo cierto: Adquiere el dominio

por sucesión.

Tratándose del legatario de género: Adquiere un derecho real. (crédito)

Reglamentación de la sucesión por causa de muerte.

Está regulada en el Libro III del CC. Que van desde los artículos 951 al
1436.

Fuente: No se siguió el modelo francés, sino que al modelo español.

¿Por qué el código reguló conjuntamente a la sucesión por causa de

muerte y las donaciones entre vivos?

1. Hay normas semejantes para ambas instituciones, por ejemplo, en

materia de capacidad.
2. En materia de aceptación y repudiación.

Por otra parte, se trata de dos vías para adquirir a título gratuito, no
obstante que una es un contrato y la otra un modo de adquirir.

La apertura de la sucesión

¿Cuándo se aplica el derecho sucesorio? Ese momento toma el nombre

de “La apertura de la sucesión”.

La ley no define, no obstante, tenemos 3 definiciones, sin embargo, la

más citada es de Ramón Meza Barros: “Es un hecho jurídico,
consecuencial a la muerte de una persona, en cuya virtud los bienes del
difunto pasan a sus herederos”.

(Es el momento en que inicia la transmisión del patrimonio del

causante).

Causa de la apertura de la sucesión

Esta va a ocurrir con la muerte de una persona, esta puede ser:

1. Muerte natural: El cese de las funciones vitales de una persona, o

bien, es la extinción de todo trazo de actividad bioeléctrica de la
corteza del cerebro.
 2. Muerte presunta: La que declara el juez de conformidad a las
reglas legales respecto de una persona que ha desaparecido
ignorándose si vive.

Prueba de la muerte

1. Muerte natural (art.305 inc.3 C.C): Se prueba a través de la partida

de defunción.
2. Muerte presunta: Es probada por el juez a través de una sentencia
firme y ejecutoriada que certifique el día.

Momento de la apertura de la sucesión

El art.955 del C.C dice que se produce al momento de la muerte de la

persona.

¿Qué ocurre tratándose de la muerte presunta?

En esta situación se ignora si la persona está viva o no, ¿Entonces

cuando se produce la muerte aquí? En la sentencia se fijará la fecha
establecida por el juez, este es el día presuntivo de la muerte.

Para saber cual es el día presuntivo de la muerte, hay que distinguir:

1. Casos ordinarios: (81. CC) El día presuntivo de la muerte es el

último día del primer bienio (2 años) contado desde la fecha de las
últimas noticias que se haya tenido del desaparecido. (8/8 del
2024 – día presuntivo: 8/8 2026) (fecha de las últimas noticias)
2. Casos extraordinarios:
a. Caso de la persona que recibe una herida grave en la guerra o le
sobreviene otro peligro semejante. Art.81 n°7 C.C.
b. Caso de la nave o aeronave al parecer perdida. Art.87 n°8 C.C
c. Caso del sismo o catástrofe natural. Art.87 n°9 C.C

El caso de los comurientes

El caso en que fallecen 2 o más personas que son asignatarios

recíprocos y no se sabe quién falleció primero.

Nuestro sistema señala que sí no se puede determinar quien muere

primero, se entiende que murieron al mismo tiempo. (Solución dada por
el C.C Art.79)

Requisitos: Que fallezcan dos o más personas y, que no pueda saberse el

orden en que han ocurrido sus fallecimientos.
Importancia del momento de la apertura de la sucesión

1. Determina el acervo que se transmite.

2. Determina quienes son los sucesores.
3. A capacidad y la dignidad para suceder deben estar presentes al
momento de la apertura de la sucesión.
4. Por regla general, se produce la delación de las asignaciones.
Art.956. CC.
5. Surge un estado de indivisión, es decir, surge la comunidad entre
los herederos.
6. A partir de la apertura puede aceptarse la asignación.
7. A partir de la apertura puede repudiarse la asignación.
8. Con la apertura de la sucesión se adquiere la posesión legal de la
herencia por parte de los herederos, aunque estos ignoren el
fallecimiento del causante.
9. A partir de la apertura de la sucesión puede

10.- Comienza a correr el plazo de 15 días para que pueda declararse

la herencia yacente. Art. 1240 inc. 1 C.C.

11.- Comienza a correr el plazo de 10 años para que existan aquellas

personas a quienes se hace una asignación por testamento
tratándose de personas que no existen, pero se espera que existan.
Art. 962 inciso 3° C.C.

12.- Comienza a correr el plazo de 10 años tratándose de las

asignaciones hechas a favor de una persona que presta un servicio
importante. Art. 962 inciso 4° C.C.

13.- Comienza a correr el plazo de 2 años para pagar el impuesto a

las herencias, asignaciones y donaciones. Art. 50 Ley de Impuesto a
las herencias, asignaciones y donaciones.

14.- Puede solicitarse la facción de inventario solemne de los bienes

dejados por el causante y la medida de guarda y aposición de sellos.
Art. 1222 inc. 1 C.C.

15.- Puede requerirse al albacea, si lo hubiere, para que se pronuncie

respecto hacia acepta o no el cargo.

16.- Cualquier interesado puede solicitar al juez que notifique a los

herederos con el objeto de que se pronuncien respecto a si aceptan o
no la herencia. Y los herederos cuentan con un plazo de deliberación
de 40 días.
 17.- Puede pedirse al juez que se proceda a la apertura del
testamento solemne cerrado si lo hubiere.
18.- Pueden celebrarse válidamente pactos sobre la sucesión, toda
vez que esta ha dejado de ser una sucesión futura. De modo que ya
no hay objeto ilícito.
19.- Los efectos de la aceptación o de la repudiación se retrotraen a
la fecha de la
apertura de la sucesión.

22.08

Lugar de la apertura de la sucesión

Esto es dónde se va a abrir la sucesión, según el art.955 del CC la

sucesión se va a abrir en el último domicilio del causante.

Observaciones.

1. Por último, domicilio del causante debemos entender el último

domicilio terrenal de acuerdo con el art.59 del CC.
2. Para estos efectos, se entiende el domicilio civil, ósea, el relativo a
una parte determinada del territorio del estado que hoy
corresponde a la comuna. Art.61. CC.
3. Tratándose de aquellas personas que no tienen domicilio legal, se
entenderá que el domicilio será el que tenga el representante
legal.
4. A falta de domicilio corresponde aplicar el art.68 CC y, por lo tanto,
la mera residencia hará las veces de domicilio.
5. Tratándose de las personas que nunca han tenido domicilio en
Chile, respecto de la muerte presunta, como los tribunales
chilenos carecen de jurisdicción para declararla, no podría abrirse
su sucesión en Chile. (se desconoce su paradero)

En cambio, tratándose de la muerte presunta, si la persona tenía

domicilio en Chile, habrá que estar al último domicilio conocido que
tuvo en Chile.

¿Cuál es la importancia de conocer el lugar donde se abre la

sucesión?

Para 3 cosas:
 1. Determinar la competencia jurisdiccional
2. Determina la competencia registral
3. Determina la legislación aplicable a la sucesión

Competencia jurisdiccional

El Art.148 del COT señala que el juez competente para conocer todas las
cuestiones relativas a la apertura de la sucesión es el juez del lugar
donde se hubiere abierto la sucesión.

EJ: Si el causante fallece en Valparaíso, se deberá acudir a algún tribunal

en lo civil de Valparaíso. (5), si es en Viña son 3.

Casos relativos a la apertura de sucesión:

a. La posesión efectiva testada.

b. La acción de petición de herencia.
c. La petición de declaración de herencia yacente.
d. La gestión de apertura del testamento solemne cerrado.
e. La diligencia de la guarda y aposición de sellos.
f. La diligencia de la facción de inventario solemne.
g. La discusión en torno a la validez o nulidad del testamento.

Competencia registral

Hoy en día tiene importancia solamente tratándose de la posesión

efectiva testada, la que debe inscribirse en el conservador de bienes
raíces ubicado en el lugar donde se hubiere abierto la sucesión.

Legislación aplicable

De acuerdo al art.955 CC, la sucesión se rige por la ley del lugar donde
se abre la sucesión, ósea, del lugar del último domicilio del
causante, salvas las excepciones legales.

Excepciones al Art.955 del CC

1. Primera excepción: El chileno que fallece teniendo su último

domicilio en el extranjero. Art.15 n°2

Esta excepción se va a aplicar cuando el chileno haya dejado cónyuges o

parientes chilenos, ya que dicha disposición habla del caso del chileno
que viaja al extranjero, donde tiene su último domicilio está en el
extranjero, la sucesión se abrirá respecto de su cónyuge y
parientes chilenos. El cónyuge y parientes chilenos, tendrá
sobre esa sucesión los mismos derechos que les confiere la ley
chilena. Para entender que se tiene parientes chilenos, estos son
legitimarios por asignación forzosa, contemplando a hijos y padres
además del cónyuge o conviviente civil.

 No se aplica si solo tiene hermanos.

Por cuestión práctica, se ha entendido que es necesario que el causante

haya dejado bienes en Chile.

2. Segunda excepción: Caso del extranjero que fallece teniendo

su último domicilio en el extranjero, pero dejando
herederos chilenos. Art.998 CC.

La ley chilena se va a aplicar si el extranjero dejó cónyuge, conviviente

civil o parientes chilenos, de ser así sobre esas personas se va a
realizar la ley chilena respecto de ellos.

El artículo 998 expresamente señala que el extranjero tuvo que dejar

bienes en Chile, siendo esto necesario sí o sí para que se aplique la ley
chilena.

Derechos que se protegen

a. Herencia
b. Alimentos

Análisis del art.998

“En la sucesión abintestato de un extranjero”

 Sucesión sin testamento

Se tiene dos opiniones:

1. Algunos dicen que esto sólo se aplica a la sucesión intestada.

Argumentos:

a. El tenor literal del art.998 del CC

b. La ubicación de esta disposición en el título 2 del Libro III. Reglas
relativas a la sucesión intestada.

2. Esta norma se aplica a ambos tipos de sucesión, porque de

contrario se estaría vulnerando el espíritu de la ley, cual es
proteger a los chilenos, ya que bastaría con que el extranjero
otorgare testamento para eludir la protección de este artículo.
Otros autores señalan que también se aplica a la sucesión testada, pero
argumentan jurídicamente señalando que, si el testamento se otorga
vulnerando las asignaciones forzosas, no se ha otorgado conforme a
derecho, y cuando ello ocurre se aplican las reglas de la sucesión
intestada. Art.980 C.C

3. Tercera excepción: Se encuentra en el Art.27 de la Ley

sobre impuestos a las herencias, asignaciones y
donaciones: Esta disposición señala que si la sucesión se abre en
el extranjero, conforme a la regla del Art.955 del CC los herederos
deben pedir la posesión efectiva de los bienes situados en Chile
para el solo efecto del pago del impuesto a las herencias,
asignaciones, y donaciones.

La delación de las asignaciones o ius delationi

Concepto: La delación es el actual llamamiento que hace la ley a

aceptarla o repudiarla. Art956 inc.1 del CC.

Observaciones

1. Toda asignación, sea herencia o legado, es objeto de delación

2. Toda sucesión sea testada o intestada es objeto de delación
3. La delación coloca al asignatario en la situación de aceptar o
repudiar la asignación.

¿En qué momento se produce la delación? La norma general es que se

produce al momento de la apertura de la sucesión. Art 956.

Excepción: Art.956 inc.2

Casos en que la delación se hará en momentos distintos al de la

apertura de la delación.

El caso es en aquel caso en que la asignación es condicional, en ese

caso, la delación se va a producir al momento de producirse la
condición.

Esta condición va a ser de tipo suspensiva, es decir, el derecho a

aceptar o repudiar está suscitado a que se cumpla la condición. (algo
futuro e incierto)

Contraexcepción Art.956 inc.3

La delación coincide con la apertura de la sucesión cuando:

 1. El hecho constitutivo, es decir, que se trate de una condición
negativa.
2. El hecho constitutivo de la condición, ese no hacer, dependa de la
voluntad del asignatario.
3. Que el asignatario otorgue una caución suficiente de restituir la
asignación, con sus accesorios y frutos en caso de contravenir la
asignación. Esta caución toma el nombre de caución muciana.

Excepción a la contra excepción. Art.956 inc.4 C.C.

Se presenta si el testador hubiere constituido un fideicomiso, esto es

que, mientras pende la condición, la cosa pertenezca a un tercero.
Por ejemplo, el testador dice: “Dejo mi casa a Pedro, si no se casa antes
de los 25 años, pero mientras tanto, la casa pertenecerá a Juan”

Conceptos básicos

1. Vocación sucesoria: Es la aptitud de una persona para asumir la

calidad de asignatario.
2. Opción o derecho de opción: Es la facultad que tiene el
asignatario una vez producido la asignación para optar si acepta o
repudia la asignación.

¿Cuál es el plazo para ejercer el derecho de opción?

La ley no establece ningún plazo para que el asignatario acepte o

repudie, de manera que, en principio puede darse en cualquier
momento con la sola limitación que hayan operado los plazos de
prescripción.

Esto genera incertidumbre.

Como la ley no establece estos plazos, crea otro concepto.

3. Deliberación: La facultad de cualquier persona interesada para

que solicitarle al juez que requiera al plazo asignatario para que
dentro de un plazo de 40 días señale si acepta o repudia una
asignación. Ese plazo es el plazo de deliberación y en casos
especiales podría prorrogarse hasta por un año. Art.1232 CC.

¿Qué ocurre si el asignatario requerido dentro de este plazo no dice

nada? Se va a entender que repudia la asignación.

¿Qué puede hacer el asignatario cuando ha sido emplazado?

a. Puede examinar el objeto asignado.

 b. Puede impetrar providencias conservativas.
c. No estará obligado a pagar ninguna deuda hereditaria o
testamentaria. Lo que corresponde al albacea o el curador de la
herencia yacente en su caso.

Este derecho de opción va a dar lugar a dos facultades:

Aceptación: Es la manifestación de voluntad del asignatario asumiendo

la calidad de heredero o legatario.

Repudiación: Es la manifestación de voluntad del asignatario

rehusando a aceptar la asignación que se le ha ofrecido.

¿Desde cuando se puede aceptar? Según el art.1226 del CC. Desde que
se tiene lugar la delación.

¿Desde cuando se puede repudiar? Según el art.1226 del CC se puede

repudiar desde la apertura de la sucesión.

¿A qué se debe esto?

La razón radica en que, si bien por regla general la delación coincide con
la
apertura de la sucesión, ello no siempre coincide, como ocurre con la
asignación
condicional.
Tratándose de la repudiación, nada obsta a que el asignatario manifieste
desde
ya que de cumplirse la condición no asumirá la calidad de asignatario,
porque esto
contribuye a dar certeza

¿Cómo se acepta una asignación?

1. Tratándose de la aceptación de una herencia. Art.1241 CC.

El código civil regula las formas en que alguien puede aceptar una
herencia.

Expresa: Es aquella en que el asignatario toma el título de heredero. Y se

entiende que alguien toma el título de heredero cuando lo hace en
escritura pública o privada u obligándose como tal o en un acto de
tramitación judicial. Art.1242 C.C.
Tácita: Es aquella en la que el heredero ejecuta un acto que supone
necesariamente su intención de aceptar y que no habría tenido derecho
de ejecutar, sino en su calidad de heredero. Art.1230 y 1244 C.C.

Observaciones

Puede ocurrir que el heredero ejecute un acto que supone

necesariamente su intención de aceptar, pero en realidad su voluntad es
la de aceptar.

En este caso, para que ese acto no constituya aceptación tácita, deba
hacer un acto de protesta o reserva. Art.1244 C.C (indicar de forma
expresa que por realizar cierto acto no se asuma la calidad de heredero,
por ejemplo)

2. Tratándose de la aceptación de un legado: El código no

contempla normas especiales para la aceptación de legado, de
manera que aplicando las reglas generales debiéramos decir que
la aceptación puede ser expresa o tácita.

Expresa: Si se formula en términos formales, explícitos y directos

Tácito: Si se deducen inequívocamente de ciertos actos del legatario.

Capacidad para aceptar y repudiar.

La regla general está en el art.1225 del C.C que señala que se puede
aceptar o repudiar libremente. Tratándose de los incapaces hay que
distinguir:

a. Si es absolutamente incapaz solo puede aceptar o repudiar a

través de su representante legal. Art.1225 C.C
b. Si es relativamente incapaz puede aceptar a través de su
representante legal, o autorizado por este.

Resguardos que establece la ley a favor de los incapaces.

a. La aceptación de una herencia debe hacerse con beneficio de

inventario. Art.1250 inc.2. El beneficio de inventario implica que el
heredero que, si el causante era deudor, esa persona va a
responder de la deuda del causante únicamente por el valor de los
bienes recibidos a título de herencia.
b. Para poder repudiar una asignación se requiere de autorización
judicial concedida con conocimiento de causa. Art.1236 CC.
Situación especial de la mujer casada bajo régimen de sociedad
conyugal.

En este caso debe aceptar o repudiar el marido. Art.1749 C.C. Si el

marido se niega de forma injustificada a aceptar, la mujer puede recurrir
a las reglas del Art.138 bis del C.C y, en ese caso, solo obliga a bienes
propios y activos de patrimonios reservados.

¿Qué sucede con la repudiación de una herencia y legado? El

código no establece normas especiales sobre este tema, aplicando las
reglas generales.

Puede ser expresa: Se hace señalando que no se quiere aceptar.

Puede ser tácita: Art.1233 C.C La repudiación no puede ser tácita pues la
ley no fija plazos, salvo si se es recurrido y cuando se es recurrido y no
se dice nada ahí se estará repudiando de forma tácita.

05.09

Características de la aceptación y la repudiación

1. Son actos jurídicos unilaterales:

2. Estos derechos son transmisibles: Art.957 Quiere decir que el
asignatario en vida no acepta o repudia, los herederos de este
asignatario tendrán el mismo derecho de opción.
3. Son actos jurídicos puros y simples: Art.1227 C.C No se puede
aceptar o repudiar bajo condición o plazo.
4. Son indivisibles: Art.1228 y 1229 C.C Implica que se acepta o
repudia toda la asignación íntegramente, no se puede aceptar o
repudiar una parte y la otra no.

Excepciones:

Son excepciones aparentes.

a. Cuando se adquiere a través del derecho de transmisión y el

derecho corresponde a varias personas.

¿Qué es el derecho de transmisión? Cuando el causante fallece deja

asignatarios y dicho asignatario tiene derecho de opción cuando fallece
el causante (aceptar/repudiar), el derecho de transmisión resuelve la
siguiente hipótesis: Cuando el asignatario fallece sin poder haber
ejercido su derecho de opción, este derecho de opción se transmite a
sus herederos.

 Causante: Primer causante.

 Asignatario: Transmitente.
 Heredero: Transmitido.

Esto quiere decir que el transmitido o adquirente puede repudiar la

asignación que le correspondía adquirir por derecho de transmisión y, en
cambio, aceptar la que le corresponde como heredero directo del
primitivo causante, pero no al revés.

¿Por qué no al revés? Porque dentro de los derechos del transmitente se

encuentra este derecho de opción, por ende, si se rechaza la herencia se
rechazaría el derecho de opción.

Es una excepción aparente pues se rechazan asignaciones distintas.

b. Cuando una persona suceda a 2 asignaciones, una de ella a través

de derecho de acrecimiento, transmisión o sustitución. En principio
se puede aceptar una asignación y repudiar la otra, pero no se
puede repudiar la asignación gravada y aceptar las otras, salvo
que se difiera separadamente por derecho de
acrecimiento, transmisión o sustitución vulgar, o bien, el
testador le haya otorgado la opción o facultad de
repudiarla separadamente. Art.1229
 Se puede aceptar o repudiar aquella asignación que está dada en
virtud del derecho de acrecimiento, ya que no es lo que
naturalmente corresponde.

5. Son irrevocables: Tanto la aceptación como la repudiación no

pueden dejarse sin efecto por la sola voluntad de ese
asignatario que la formula.

Casos en que se puede dejar sin efecto

a. Cuando el pronunciamiento de incapaz no se cumplió con alguno

de los requisitos legales.
b. Cuando la aceptación o repudiación adolece de algún vicio, ya sea
fuerza o dolo. Según el art.1234 y 1237 CC.

Observaciones:
 1. Tratándose de la repudiación tiene cabida la acción oblicua (acción
que tiene el acreedor del deudor ya sea que por negligencia o dolo
el deudor no ejecuta la acción para evitar que los bienes ingresen
a su patrimonio). En este caso los acreedores del asignatario que
ha repudiado pueden hacerse autorizar por el juez para
subrogarse en los derechos del deudor y pedir que se deje sin
efecto esa repudiación. Art.1238.
2. Tratándose de la aceptación, el art.1234 CC también admite que
pueda rescindirse por causa de lesión enorme.
3. La ley nada dice respecto del error en materia de vicio de la
aceptación o la repudiación. Sin embargo, la doctrina y la
jurisprudencia han entendido que tienen cabida las reglas
generales en materia de actos jurídicos.

6. La aceptación y la repudiación operan con efecto retroactivo: Esto

quiere decir que el asignatario que acepta se entiende que
adquiere desde que se le difiera la asignación (delación), no desde
que ha aceptado. Y en caso de que repudie, se entiende que nunca
ha sido asignatario. Arts.1239 y 722 inc.2 CC.

Teoría de los acervos.

¿Qué es un acervo? Luis Claro Solar lo define como un conjunto o

masa de bienes dejados por el difunto.

En términos generales se refiere a una masa de bienes que le

pertenecen a una persona.

En materia sucesoria se distingue 5 tipos:

1. Acervo bruto, acervo común o cuerpo común de bienes.

2. Acervo ilíquido
3. Acervo líquido o partible
4. Primer acervo imaginario
5. Segundo acervo imaginario

1. Acervo bruto, acervo común o cuerpo común de bienes

Aquel que está compuesto por todos los bienes que al momento del
fallecimiento del causante se encontraren en su poder, ya sea que
fuesen de su propiedad o que pertenecieren a terceros, sumados los
créditos hereditarios.

Observación: Sobre este patrimonio no es posible llevar a cabo las

disposiciones legales o testamentarias, sino que previamente debe
procederse a la separación de patrimonios. Art.1341 CC

2. Acervo ilíquido

Corresponde a aquel que está compuesto por los bienes que pertenecen
al causante, es decir, separando su patrimonio de los bienes ajenos,
pero antes de practicarse las bajas generales de la herencia.

3. Acervo líquido o partible

Es el patrimonio del causante, pero separado de los bienes ajenos y vez

practicadas las bajas generales de la herencia.

Se habla de bajas porque se trata de deducciones que se le hacen al

acervo ilíquido y son generales porque afectan a todos los
asignatarios, toda vez que primero deben practicarse las bajas
generales y luego proceder a hacer efectivas las disposiciones del
testamento o de la ley.

¿Cuáles son las bajas generales? Art.959 y 1621.

1. Costas de apertura y publicación del testamento si lo

hubiere, y en general las costas relativas a la apertura de
la sucesión.

Aquí se comprende:

a. Gastos de la posesión efectiva

b. Gastos de la apertura del testamento solemne cerrado.
c. Gastos de la gestión de dotar de autenticidad al testamento
otorgado ante cinco testigos.
d. Gastos de la gestión de guarda y aposición de sellos.
e. Gastos de la facción de inventario solemne.
f. Gastos relativos a la partición.
g. Los honorarios del albacea.
h. Etc.
2. Las deudas hereditarias.

¿Qué son las deudas hereditarias? las deudas que el causante tenía en
vida, y de las cuales ahora responden los herederos.
Medidas de protección a los acreedores hereditarios.

Los acreedores hereditarios son aquellos acreedores que el causante

tenía en vida.

a. El albacea (persona que el causante nombra en el testamento

para que administre la herencia) está obligado a dar aviso del
fallecimiento mediante 3 publicaciones en un diario de la comuna
o de la capital de provincia o de la región si en aquella no lo
hubiere.
b. El albacea está obligado a requerir al partidor que forme la
denominada hijuela pagadora de deudas.
c. El partidor, haya sido requerido o no por el albacea, debe formar la
hijuela pagadora de deudas.

¿Quién paga las deudas hereditarias?

a. Si hay albacea con tenencia de bienes, las paga el albacea.

b. Si hay albacea sin tenencia de bienes, este debe requerir a los
herederos para que paguen.
c. Si no hay albacea, pagan directamente los herederos.

¿Cómo responden los herederos?

a. Si aceptó con beneficio de inventario, su responsabilidad es

limitada, porque responde hasta el monto de los bienes que ha
recibido a título de herencia, no con los bienes propios en caso de
faltar los primeros.
b. Si acepta sin beneficio de inventario, su responsabilidad es
ilimitada, de manera que incluso responde con sus propios bienes
en caso de faltar bienes en la herencia.

3. Los impuestos fiscales que graban toda la masa

hereditaria.

Esta baja no tiene aplicación práctica, porque hoy un día no existe

ningún impuesto que grave toda la masa hereditaria, sino que el
impuesto que existe solo grava la asignación. Lo que pasa es que antes
existía un sistema de doble tributación, porque se gravaba la herencia y
además la asignación, lo que no ocurre con la redacción actual de la ley
16.271. Esta ley contempla un impuesto que es doblemente progresivo:

a. Primero mientras más cerca sea el parentesco menos es la tasa

 b. Segundo, mientras menor sea el valor de la asignación menor es
la tasa.

4. Las asignaciones alimenticias forzosas. Art.1168 CC.

Las asignaciones forzosas son aquellas que el causante debe por ley y
entre ellas tenemos a los alimentos forzosos. En materia de alimentos
hay que distinguir:

 Las asignaciones alimenticias forzosas son las que el causante

está obligado a pagar por ley a alguna persona enumerada en el
art.321.
 Alimentos voluntarios: Aquellos que se pegan en virtud de una
convención, sin que exista la obligación legal de proporcionar
alimentos a esa persona.

Solo los alimentos legales son una baja general de la gerencia, de

manera que el alimentaria resulta beneficiado porque va a recibir sus
alimentos antes que se lleven a efecto las disposiciones legales o
testamentarios.

Problemas:

¿Qué ocurre con los alimentos voluntarios? ¿Con cargo a que

porción de bienes se pagaran estos alimentos voluntarios? Se
pagan con cargo a la parte de libre disposición

¿Qué ocurre si los alimentos legales son excesivos? Los alimentos

legales deben fijarse tomando en consideración las facultades
económicas del alimentante, y las necesidades del alimentario, de ahí
que puede ocurrir que considerando ambos factores el alimentante esté
obligado a pagar una pensión excesiva.

¿Será baja general de la herencia o tendrá otra naturaleza? El

exceso se reputa alimentos voluntarios y por, lo tanto, se pagan con
cargo a la parte de libre disposición y los alimentos que no son excesivos
siguen siendo bajas generales.

5. Los gastos de entierro y de la última enfermedad del

causante, Art. 4 LIHAD “Art. 4° Se entenderá por asignación
líquida lo que corresponda al heredero o legatario, una vez
deducidos del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha dejado:
 1° Los gastos de última enfermedad adeudados a la fecha de la
delación de la herencia y los de entierro del causante (…)”

Practicadas estas bajas generales de la herencia, el resto es el hacer

líquido, sobre el cual se hacen efectivas las asignaciones de bienes
hechas por el testador o por la ley.

Primer acervo imaginario o colación. Art.1185

Este se forma a partir del acervo líquido cuando el causante en vida

había hecho donaciones revocables e irrevocables a alguno de
los legitimarios en perjuicio de los demás legitimarios, porque en
tal caso debe agregarse imaginariamente al acervo líquido el valor
actualizado de estas donaciones para poder hacer efectivas las
disposiciones del testamento o de la ley. El fundamento radica en la
igualdad que debe existir entre los legitimarios.

Segundo acervo imaginario. Aert.1186 y 1187

Este se forma a partir del acervo líquido o del primer acervo, en su caso,
cuando el causante en vida hizo donaciones irrevocables a
extraños y esas donaciones son excesivas pues en tal caso se
acumula imaginariamente el exceso de lo donado.

¿Cundo se entiende que las donaciones son excesivas?

Cuando exceden a la suma formada por las donaciones más el acervo

líquido o el primer acervo imaginario dividido por cuatro.

¿Qué ocurre si el exceso es tal que perjudica a las legítimas o a

las mejoras?

En ese caso los legitimarios cuentan con la acción de inoficiosa

donación, que tiene por objeto dejar sin efecto las donaciones hasta
que se completen las legítimas y las mejoras, procediendo en contra de
los donatarios en el orden inverso a la fecha de sus donaciones, esto es,
principiando por las más recientes.

Los asignatarios

Son las personas a quienes se les hacen la asignación y pueden ser

herederos o legatarios.

Requisitos para ser asignatario.

1. Capacidad para suceder

2. Dignidad para suceder
 3. Certidumbre y determinación cuando se trata de una sucesión
testamentaria.

Capacidad para suceder: La aptitud legal de una persona para ser

heredero o legatario.

Regla general: Dada por la capacidad, es decir, que por regla general
todas las personas son capaces para suceder, de manera que la
incapacidad es excepcional. Art.961

Incapacidad para suceder: La falta de aptitud legal para ser heredero

o legatario.

Características de las incapacidades.

1. Son excepcionales
2. Las incapacidades no se presumen: Quien alegue que alguna
persona la afecta una causal de incapacidad, debe probarla.
3. Las causales de incapacidad son de derecho estricto.
4. Constituye una incapacidad adquisitiva o de goce y no de
ejercicio: Lo que hace la incapacidad es impedir que la persona
pueda adquirir un derecho por sucesión por causa de muerte.
5. Opera de pleno derecho: Es decir, no se necesita sentencia
judicial.
6. Las incapacidades son irrenunciables: El testador no podría
asignar parte de sus bienes a un incapaz, porque tras la
incapacidad aparece comprometido el interés general.
7. Para el incapaz no hay delación: Como consecuencia de lo
anterior, si fallece el incapaz nada transmite a sus herederos.
8. Las incapacidades no se pueden hacer valer contra
terceros: De manera que si un incapaz enajena bienes
pertenecientes a la masa hereditaria, los herederos podrán ejercer
la acción reivindicatoria o la acción de petición de herencia según
el caso.
9. Las incapacidades pueden clasificarse atendiendo a dos criterios:
a. Atendiendo si solo impiden suceder a un causante
determinado o si impide suceder a todo causante. Se
distingue:

i. Incapacidades absolutas: Impiden al incapaz adquirir todo tipo

de asignación a todo tipo de causante:
 La falta de existencia natural
  La falta de personalidad jurídica

Nunca podrán ser asignatarios. Nunca podrán suceder por causa de

muerte.

ii. Incapacidades relativas: Impiden suceder a un causante

determinado, estas son:
 Condenación por crimen de dañado ayuntamiento
 La incapacidad del eclesiástico confesor
 La incapacidad del notario

b. Atendiendo a si opera tanto en la sucesión testada o

intestada, o si olo opera en la sucesión testada:
1. Las que operan en ambos tipos de sucesiones:
 Falta de existencia natural
 Condenación por crimen de dañado ayuntamiento.
2. Las que solo operan en la sucesión testada:
 La falta de personalidad jurídica
 La incapacidad del eclesiástico confesor
 La incapacidad del notario

¿Cuáles son las incapacidades?

1. Falta de existencia natural

2. Falta de personalidad jurídica
3. La condenación por crimen de dañado ayuntamiento
4. La incapacidad del eclesiástico confesor
5. La incapacidad del notario.

SON INCAPACIDADES DE GOCE.

La falta de existencia natural

El Art.962 señala que para ser capaz de suceder se debe existir al

momento de la apertura de la sucesión.

¿Por qué se entiende que basta con existir naturalmente y no

legalmente? Se deduce de lo señalado en el art.77, esta existencia
natural es aquella que parte desde la concepción, aunque no haya
nacido, esto en virtud que esta disposición regula los derechos
hereditarios de la criatura aún no nacida. Por ende, la concepción es
suficiente, pero entre la concepción y el nacimiento los derechos
hereditarios permanecerán en suspenso.

Producido el nacimiento pueden ocurrir dos cosas:

a. Que el nacimiento constituye un principio de existencia legal.

b. Que el nacimiento no constituya un principio de existencia legal.

Excepciones al Art.962

1. Tratándose de una asignación condicional: Esto se refiere

necesariamente a una sucesión testamentaria, porque el único
que puede establecer condiciones para suceder es el testador, ya
que la ley no establece condición o modalidad alguna. Esa
condición será suspensiva, esta condición es que el código exige
que se debe existir a lo menos naturalmente al momento de
cumplirse la condición. Art.956, 962,1078 y 1390. Por ende, no se
requiere existir naturalmente si la sucesión es condicional,
pues es necesario que se cumpla la condición.
2. Asignación hecha a una persona que no existe, pero se
espera que exista: Estamos frente a sucesión testamentaria,
donde el testador señala expresamente que la persona no existe,
pero espera que exista, esta asignación vale si la persona existe a
lo menos naturalmente dentro de 10 años desde la apertura de la
sucesión. Art.962 inc.3
3. Asignación hecha en premio a una persona que preste un
servicio importante. Esta asignación vale en la medida que la
persona exista naturalmente dentro de los 10 años desde la
apertura de la sucesión y que preste el servicio importante.

¿Para quién debe ser importante el servicio? Se ha entendido que

el servicio debe ser importante para un grupo considerable de personas.

¿Qué es lo que tiene que ocurrir dentro de los 10 años? ¿Qué la

persona exista o que preste el servicio importante dentro de los
10 años? Art.962 inciso final.

Opiniones:

1. Para algunos autores lo que debe ocurrir es que el que presta el

servicio nazca dentro de los 10 años. La razón es el tenor literal
del art.962 inc. Final.
 2. Para otros, la condición consiste en que se preste el servicio
importante deben cumplirse dentro de los 10 años subsiguientes a
la apertura de la sucesión.
3. Para otros deben ocurrir ambas cosas.

Excepción aparente.

El art.962 se refiere al caso en que se suceda por derecho de

transmisión. Según esta norma, en este caso basta con existir al
momento de morir el transmitente.

¿Cómo opera esta figura y por qué es una excepción aparente?

En el derecho de transmisión intervienen tres personas: El primer

causante, el transmitente y el transmitido.

En virtud de este derecho, el primer causante deja una herencia o

legado al transmitente. Fallece el primer causante y con posterioridad
fallece el transmitente, pero sin haber señalado si acepta o repudia la
herencia o legado que le dejó el primer causante.

El transmitido es un heredero del transmitente, y al recibir la herencia,

advierte que esta está compuesta, entre otros bienes, por la opción de
aceptar o repudiar la asignación que dejo el primer causante. Según el
962 habría una excepción en cuanto a que no es necesario que el
transmitido exista al momento del fallecimiento del primer causante.

Es aparente porque en realidad el transmitido no sucede al primer

causante, sino al transmitente, por ende, debe estar vivo naturalmente
al momento de la apertura de la sucesión del transmitente.

Falta de personalidad jurídica Art.963

El código señala que no puede ser asignatarios las cofradías,

gremios o establecimientos que no tengan personalidad jurídica.

El código se refiere a las agrupaciones de personas y aquí la condición

que el código establece para poder ser asignatario es que estas
agrupaciones tengan personalidad jurídica.

Excepción: Se presenta cuando la asignación tiene por objeto la

creación de una nueva persona jurídica.

Los autores comentan que esta situación de excepción se presenta la

particularidad de que estamos frente a un patrimonio que carece de
titular.
Los asignatarios pueden ser personas naturales, y una agrupación de
personas en virtud de estar constituido como persona jurídica en virtud
de tener la capacidad de tener patrimonio.

Problema: ¿Qué pasa con las personas jurídicas extranjeras? ¿Pueden ser
asignatarias?

a. Tratándose de personas jurídicas de derecho público, son capaces

de suceder.
b. Tratándose de personas jurídicas de derecho privado, encontramos
dos opiniones:
1. Arturo Alessandri: Señala que no son capaces de suceder y si
quieren hacerlo, deben constituirse en Chile de acuerdo con la ley
chilena.

Argumentos:

- El art.545 define lo que es una persona jurídica y hay que estar a

este concepto.
- Consecuente de esto, el art.546 señala que, si las corporaciones o
fundaciones no tienen su aprobación de la ley o del presidente de
la república, no tienen personalidad jurídica.

2. Claro Solar señala que sí son capaces para suceder.

Argumentos:

- El art.963 no distingue entre persona jurídica chilena y extranjera.

- Es correcto señalar que una persona jurídica debe constituir en
Chile de acuerdo a la ley chilena, s lo que busca es establecerse
en Chile, y actuar jurídicamente en Chile, pero si solo se trata de
aceptar una asignación, pareciera ser excesivo exigirles que se
constituyan en Chile de acuerdo con la ley chilena.

La condenación por crimen de dañado ayuntamiento. Art.964

a. El que ha sido condenado judicialmente por el crimen de dañado

ayuntamiento.
b. El que ha sido acusado del crimen de dañado ayuntamiento si
después es condenado.
¿Cuál es el crimen de dañado ayuntamiento?

El código penal no lo contempla como tal. Esta denominación se extrae

del antiguo art.36 CC, que se refería a los hijos de dañado
ayuntamiento, que era una categoría de hijos ilegítimos y se trataba
de los hijos adulterinos, incestuosos y sacrílegos.

Los hijos sacrílegos eran aquellos cuyo padre o madre era clérigo de
ordenes mayores, o bien, si había profesado votos solemnes de castidad
en orden religiosa católica. Sin embargo, el sacrilegio nunca fue
considerado delito por la ley.

El adulterio se despenalizó con la ley 19.335 de manera que el crimen

de dañado ayuntamiento debe entenderse referido al incesto. Art.375
CP.

Excepciones:

Se presenta si estas personas contraen un matrimonio que produzca

efectos civiles. ¿Será eso posible? Se entiende que no es posible,
porque según el art.375 del CP cometen incesto las personas que se
relacionen sexualmente sabiendo del vínculo que los une y estas
personas deben ser ascendientes o descendientes por consanguineidad
o hermanos consanguíneos, y estas personas adolecen del impedimento
dirimente relativo del parentesco, por lo que no pueden contraer el
matrimonio.

La incapacidad del eclesiástico confesor. Art.965

¿A quién afecta esta incapacidad?

a. Al eclesiástico que hubiere confesado al testador durante su última

enfermedad o habitualmente durante los dos últimos años
anteriores al testamento.

Observaciones:

a. El fundamento de esta incapacidad radica en que el legislador

desconfía del eclesiástico confesor.
b. Los autores comentan que debe tratarse de una verdadera
confesión.
 c. Es fundamental que el testamento se otorgue durante la última
enfermedad del causante.
d. Debe tratarse de un eclesiástico de la Iglesia Católica, Apostólica y
Romana.

b. A la orden, convento o cofradía a la que pertenezca el eclesiástico

confesor.
c. A los parientes del eclesiástico o confesor. Se trata de los
parientes por consanguineidad o afinidad hasta el 3° grado.

Observaciones:

a. Esta causal de incapacidad no comprende a la iglesia parroquial

del testador.
b. Esta causal de incapacidad solo opera en la sucesión testada. De
ahí que el art.965 expresamente señala que no recae en la porción
de bienes a que tiene derecho el eclesiástico o sus parientes de
acuerdo con las reglas de la sucesión intestada.

La incapacidad del notario

a. Al notario que autoriza el testamento o al funcionario que haga las

veces de tal.
b. A su cónyuge.
c. A sus ascendientes
d. A sus descendientes
e. A sus hermanos
f. A sus cuñados
g. A sus empleados
h. A los testigos del testamento
i. Al cónyuge, ascendiente, descendiente, hermanos y cuñados de
estos.

Fundamento: El legislador desconfía del notario de que afecte la

voluntad libre y espontánea del testador. Art.1061

Medidas que establece el legislador para evitar que se eludan las

incapacidades.

Art.966 CC contempla dos situaciones:

 a. Declara que es nula la asignación a favor de un incapaz, aunque
se disfrace bajo forma de un contrato oneroso. Hay simulación.
b. Es nula la asignación a favor de un incapaz, aunque se haga por
interposición de persona. Hay simulación.
c. Respecto al caso de notario. El art.412 COT señala que es nula la
escritura pública que contenga una estipulación o disposiciones a
favor del notario que las autorice, de su cónyuge, ascendientes,
descendientes y hermanos.
 Incapacidades de goce, para adquirir por medio de la sucesión de
causa de muerte. No de ejercicio.

Dignidad para suceder

Es el mérito para ser heredero o legatario.

Regla general: Está dada por la dignidad de manera que solo son
indignas para suceder las personas que señala la ley. Art.961 CC.

Concepto de indignidad: Es la falta de mérito para ser heredero o

legatario.

Es indigno aquel que comete una conducta socialmente reprochable

respecto de la persona del causante. (indignidad para suceder)

El mérito es haber tenido conducta que no sea reprochable respecto del

causante.

Características de las indignidades.

Características de las indignidades:

1. Son excepcionales, porque la regla general está dada por la

dignidad.
2. Las normas que establecen las indignidades son de derecho
estricto, pues el código los contempla y no cabe interpretación
analógica.
3. Las indignidades no se presumen, tienen que ser probadas por
quien las alega.
4. Se requiere de una sentencia judicial que la declare.
5. Es titular de la acción de indignidad toda persona que tenga
interés en la exclusión del heredero o legatario indigno.
6. Sus causales son taxativas.
7. La indignidad no impide adquirir por sucesión por causa de
muerte, sino que su efecto propio es que impide que el indigno
pueda conservar la asignación.
 8. Hay delación para el indigno.
9. Las indignidades pueden renunciarse. En ellas no está
comprometido el interés público.

Causales de indignidad

1. Causales del art.968

a. Es indigno de suceder el que ha cometido homicidio en la persona
de cuya sucesión se trata y el que la dejó perecer pudiendo
salvarla.

En ambos casos el legislador entiende que la persona que ha incurrido

en estas conductas no tiene el mérito suficiente para suceder.

Se requiere de sentencia penal.

b. El que comete atentado grave conta la vida, el honor o los bienes

del causante o de alguno de sus ascendientes, descendientes o
cónyuge.

El fundamento radica en que la persona que incurre en alguna de estas

conductas no puede pretender adquirir los bienes del causante.

c. El consanguíneo dentro del 6° grado inclusive, que en el estado de

demencia o destitución (pobreza) del causante, no lo socorrió
pudiendo hacerlo.

d. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria o

le impidió testar:
1. El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposición testamentaria:

¿Qué ocurre en estos casos con la asignación? Distinguir:

a. Si la asignación se obtuvo por dolo, se invalida solamente la

asignación.
b. Si la asignación se obtuvo por la fuerza, según el art.1007 se
invalida todo el testamento.
2. El que por fuerza o dolo impidió testar al causante: Este es un
asignatario con derechos intestados, quien para evitar que se
reduzca su cuota obstaculiza el otorgamiento del testamento.
 e. El que dolosamente ha detenido u ocultado el testamento del
difunto

Precisiones:

1. El asignatario debe haber procedido con dolo.

2. El asignatario debe haber detenido ocultado el testamento.
3. Detener el testamento es realizar cualquier gestión o actuación
con el objeto de impedir que se lleven a efecto las disposiciones
del testamento. Si se opone injustificadamente si se configura la
indignidad.
4. Ocultar el testamento es esconderlo.
5. El dolo se presume a partir de la detención u ocultación, mientras
que la regla general es que el dolo debe probarse.

Causales del 969 CC

Es indigno de suceder el asignatario mayor de edad que no hubiere

denunciado a la justicia el homicidio cometido sobre la persona del
causante tan pronto como le fuere posible.

Observaciones:

I.- Es necesario que el asignatario se encuentre en condiciones

materiales y jurídicas de hacer la denuncia.

II.- Hasta el año 1989 esta causal solo se aplicaba a los varones.

III.- En este caso hay un plazo para denunciar, que es un plazo

indeterminado.

IV.- No se configura esta causal si el autor del delito es cónyuge o

pariente hasta el 3° grado del asignatario.

V.- Cesa esta causal de indignidad desde que la justicia comienza a

conocer de este crimen.

26.09

Efecto de las indignidades

Las indignidades no le impiden al indigno adquirir por causa de muerte,

pero una vez declarada por el tribunal el indigno no puede retener o
conservar la indignación, teniendo que restituir.
Extinción de la indignidad

1. Por el perdón del ofendido: Nada obsta a que el testador

perdone al ofendido renunciado a la indignidad. Para que se
produzca este perdón es fundamental que el ofendido otorgue
bienes a través de un testamento, por lo que la renuncia no puede
ser tácita.

Este perdón puede ser:

a. Expreso: Si el testador lo formula en términos formales, explícitos

y directos en el testamento.
b. Tácito: Si el testador, sin hacer alusión a la indignidad y después
de la ocurrencia de los hechos que la configuran, asigna una parte
de sus bienes al indigno.

¿Qué ocurre si al otorgar el testamento el testador no sabía de la causal

de indignidad? ¿Hay perdón o no hay perdón?

El art.973 señala que, de todas maneras, aunque el causante

desconozca los hechos en los que se basa la indignidad, si se le
asignan bienes en el testamento se mira como perdón.

2. La prescripción extintiva o adquisitiva: El art.975 establece

un plazo de 5 años contados desde la posesión de la herencia.

Algunos dicen que es extintiva porque se extingue la acción de los otros

interesados para excluir al indigno, otros dicen que es adquisitiva poque
el código habla de posesión de la herencia, ya que dentro de esos 5 años
tiene la posesión de la herencia y, al cabo de esos 5 años el derecho se
va a consolidar. (La mayoría habla de que es extintiva)

¿Cómo se hace valer la indignidad?

1. Por vía de acción: Cualquier persona interesada en la exclusión

del asignatario se presenta en tribunales y solicita que se declare
la existencia de la indignidad.
2. Por vía de excepción: Implica que, el asignatario indigno ejerce
una acción en contra de la sucesión para que se le reconozcan sus
derechos. EJ: Acción reivindicatoria si es un legado de especie o
cuerpo cierto. Donde los demandados se defienden señalando que
no se le reconozca tal derecho pues el asignatario es indigno para
suceder.
Titulares de la acción de indignidad. Art.974

Según el art.974 los titulares deben ser personas interesadas en la

exclusión del heredero o legatario indigno.

1. A los demás asignatarios, porque si excluyen al indigno, su cuota

en la cosa asignada aumenta.
2. Los acreedores de los demás asignatarios, porque si estos
excluyen a otros asignatarios, la cuota que reciben los herederos
es mayor por lo que los acreedores tendrán un mayor patrimonio
para valerse, debiendo de igual probarse la calidad de
acreedor.

Análisis de los efectos de la indignidad.

Se pueden examinar desde 3 perspectivas:

1. Indignidad respecto del indigno.

2. Respecto de los herederos del indigno.
3. Respecto de terceros.

Respecto del indigno: La indignidad no impide adquirir por sucesión

por causa de muerte, pero impide conservar la asignación. De ahí que,
declarada judicialmente, deberá restituir la cosa asignada con sus
accesiones y frutos.

¿Qué pasa si el indigno fallece y transmite o transfiere a terceros y luego

se declara la indignidad?

El efecto básico es que, el indigno adquiere por sucesión por causa

de muerte y si se declara la indignidad debe restituir tanto la cosa
asignada como los accesorios y los frutos, y para esos efectos se va a
entender que el indigno es un poseedor de mala fe.

Respecto de los herederos del indigno: Como la indignidad no le

prohíbe transmitir es posible que haya herederos del indigno. ¿Transmite
o no la causal de indignidad a sus herederos? Si el indigno fallece sin
haberse declarado la indignidad transmitirá a sus herederos el mismo
vicio de indignidad, ahora, si se declara judicialmente la indignidad los
herederos tendrán que restituir pues adquiere la calidad de heredero,
pero viciado.
La diferencia es que en materia de restitución el heredero será
tratado como poseedor de buena fe pues él no fue el causante del
vicio de indignidad.

Respecto de terceros: Puede ocurrir que como el indigno adquiere por

sucesión por causa de muerte, antes que se declare la indignidad
transfiera, lo que es lícito porque es dueño de su sucesión. ¿Qué pasa si
antes que se declare la indignidad transfiere, adquiere un tercero y
luego se declara la indignidad? ¿El tercero se ve afectado por la
indignidad? El art.976 distingue:

 Si el tercero adquirente estaba de buena fe: Desconoce de la

causal de indignidad, no le afecta la acción de indignidad, por lo
que no tiene que restituir nada.
 Si el tercero estaba de mala fe: Si sabía de la existencia de la
causal de indignidad, deberá restituir.

Paralelo entre incapacidades e indignidades.

1. Diferencias
a. La incapacidad es una incapacidad de goce, adquisitiva, mientras
que la indignidad no impide adquirir, pero impide conservar la
asignación.
b. Como consecuencia de lo anterior, para el incapaz no hay
delación, en cambio, para el indigno sí.
c. Si el incapaz fallece nada transmite a sus herederos, en cambio, si
el indigno fallece, transmite pero con el mismo vicio de indignidad.
d. La incapacidad se puede hacer valer contra todo tercero, en
cambio, la indignidad solo se puede hacer valer contra terceros de
mala fe.
e. La incapacidad opera de pleno derecho y si el tema llega a
tribunales el juez se limita a constatar si existe o no la causal de
incapacidad, pero no la declara. En cambio, la indignidad necesita
sentencia judicial.
f. Las incapacidades son de orden público, en cambio las
indignidades son de interés privado.
g. Las incapacidades no pueden renunciarse, las indignidades sí.
2. Semejanzas
a. Capacidad y dignidad son requisitos generales para suceder por
causa de muerte.
b. Incapacidades e indignidades son excepcionales, requieren de
texto legal expreso que se interpretan de manera estricta.
c. A las incapacidades e indignidades s ele aplica el art.978: “Los
deudores hereditarios o testamentarios no podrán oponer
al demandante la excepción de incapacidad o indignidad”
En este caso se entiende que el acreedor demanda al deudor
hereditario y este no puede excusarse del pago alegando la
incapacidad o indignidad.

¿Quiénes son esos deudores hereditarios o testamentarios?

a. Algunos estiman que son los herederos del acreedor. De manera

que, si demandan al deudor, que era su causante, ese deudor no
podría defenderse diciendo que no le paga al heredero del
acreedor porque es incapaz o indigno.
b. Otros autores señalan que estos deudores hereditarios o
testamentarios son herederos del deudor, de manera que si el
acreedor los demanda a ellos, no podrían excusarse diciendo (los
deudores) que no pagan porque son incapaces o indignos.
(Opinión mayoritaria)
 En cuanto a la capacidad. ¿El incapaz adquiere por sucesión por
causa de muerte? No, entonces no podría adquirir.

3. Certidumbre y determinación cuando se trata de una

sucesión testamentaria. (Este se aplica únicamente a la
sucesión testamentaria)

Si se hace un testamento y se designa un asignatario este debe de

individualizarse bien, porque si no se hace, se entiende que no puede
recibir una asignación.

a. La certidumbre se refiere a que el asignatario debe existir. Esto se

relaciona con la capacidad. (Existencia de tipo natural)
b. La determinación se refiere a que el asignatario debe ser una
persona que está individualizada en el testamento, en
consecuencia:
I. Si se trata de una persona natural, deberá señalarse su nombre
completo.
II. Si se trata de una persona jurídica, hay que subdistinguir:
a. Si es una sociedad, será el nombre de su razón social que
aparezca en la escritura social.
 b. Si se trata de una corporación o fundación, será el nombre con que
aparezca en sus estatutos y en el decreto que da origen a la
corporación o fundación.

Excepciones

1. Tratándose de una persona natural, puede individualizarse

mediante algunas indicaciones que permitan su determinación de
manera inequívoca. EJ: Si solo basta con que se diga “Dejo mis
bienes a mi madre, o a mi hermano”, no siendo necesario
individualizar a la madre o al hermano en el caso de haber tenido
uno solo.
2. Tratándose de una persona jurídica, puede individualizarse por el
nombre con el cual es popularmente conocido, con tal que no haya
dudas respecto de la persona de que se trate.

Sanción en caso de omisión de este requisito (individualización)

El art. 1056 inc.1 en concordancia con el 1065 señala que si la

asignación está redactada en tales términos que no se sepa a cual de
dos personas ha querido beneficiar el testador, ninguna de ellas tendrá
derecho a suceder.

Excepciones:

1. Asignaciones que se hacen a objetos de beneficencia.

Art.1056: Corresponde al presidente de la República señalar al
establecimiento que se verá beneficiado con la asignación
prefiriendo alguno de la comuna o provincia del testador. (hasta
1929) Actualmente corresponde al Fondo Nacional de Salud.
2. Lo que se deje al alma del testador: Se entenderá que se deja
para objetos de beneficencia. Lo decide también FONASA.
3. Lo que se deja a los pobres: Se entiende que se refiere a los de
la parroquia del testador.
4. Lo que se deja indeterminadamente a los parientes: Se
entiende que se deja a los consanguíneos del grado más próximo,
aplicándose las reglas de la sucesión intestada y teniendo lugar el
derecho de representación de conformidad a las reglas generales.
A menos que al momento de otorgarse el testamento solo hubiese
habido un consanguíneo en el grado más próximo, pues en tal
caso son llamados también los del grado siguiente. Art.1064
Clases de asignatarios.

Se distingue entre los herederos y los legatarios.

Criterio objetivo: Señala que hay que atender al contenido de la

asignación, siendo indiferente la forma como los llame el testador, así:

1. Heredero es el asignatario a título universal.

2. Legatario es el asignatario a título singular.

Diferencias entre herederos y legatarios.

1. Los herederos son los continuadores jurídicos y patrimoniales del

causante en todo su patrimonio transmisible, en cambio, los
legatarios no poseen este carácter.
2. De esto se deriva que, sólo los herederos son responsables del
pago de las deudas hereditarias y testamentarias (las que
consisten en el pago de los legados), en cambio, los legatarios en
principio no responden por las deudas hereditarias ni
testamentarias.

Excepcionalmente un legatario puede ser responsable del pago de las

deudas:

a. Si el testador les ha impuesto la carga de responder de alguna

deuda hereditaria o testamentaria.
b. En el caso que los bienes de la masa hereditaria, después de
haberse pagado los legados, no sean suficientes para responder
por las deudas hereditarias.
c. Puede surgir responsabilidad para los legatarios con ocasión del
ejercicio de la acción de reforma de testamento. Si el testador no
respeta las asignaciones forzosas, los asignatarios forzosos
cuentan con la acción de reforma del testamento esto puede
significar que el legatario deba responder.

Características de la responsabilidad de los legatarios.

1. Es limitada.
2. Es subsidiaria.
3. El heredero puede encontrar su origen en el testamento o en la
ley. En cambio, el legatario solo puede tener su origen en el
testamento.
 4. Solamente los herederos se les otorga la posesión legal de la
herencia, que es una ficción legal cuya virtud se entiende que el
heredero es poseedor de la herencia desde el momento mismo del
fallecimiento. (Art.722, con esto se busca evitar que haya
patrimonios sin titular.)
5. Solamente a los herederos se le concede la posesión efectiva de la
herencia, más no los legatarios.
6. En la comunidad o en el estado de indivisión únicamente
participan los herederos. Los legatarios no son parte de esta
comunidad.
7. A consecuencia de lo anterior, solamente a los herederos se les
puede adjudicar bienes de la herencia.
8. Solamente los herederos son los titulares del derecho real de
herencia, no los legatarios.

¿Qué es lo que adquieren los legatarios? Art.1338 n°1 y 2.

1. Legatario de especie o cuerpo cierto: Este adquiere el dominio

de la especie o cuerpo cierto a través de la sucesión por causa de
muerte.
2. Legatario de género: Adquiere un crédito según el 1338 n2, este
derecho real permite exigir la entrega del legado a los herederos
del causante.

Clasificación de los herederos

1. Atendiendo a su origen:
a. Herederos legales o abintestato: Aquellos herederos designados
por la ley, la ley los llama a suceder.
b. Herederos testamentarios: Estos son designados por el testador y
que algunos pueden estar en la ley como no.
2. Atendiendo a si el testador tiene o no la obligación de
respetarlos:
a. Herederos forzosos: Aquellos en que el testador está obligado a
respetar en virtud de una disposición legal.

¿Quiénes son los herederos forzosos? Para esto hay que revisar las
asignaciones forzosas, aquellas que el causante debe dejar sí o sí.

1. Alimentos que se deben por ley a ciertas personas: No son

herencia, porque no es una asignación a título universal.
 2. Los asignatarios de cuarta de mejoras pueden ser forzosos, pero
dependerá de la forma en que el testador otorgue la cuarta de
mejoras.
3. Las legítimas, el titular es el legitimario, siendo estos los únicos
herederos forzosos. Los legitimarios son los hijos del causante,
personalmente o representado por su descendencia, ascendientes
de grado más próximo y el cónyuge o conviviente civil
sobreviviente. (Causante obligado a respetar lo que les
corresponde como herederos, si no, la ley suple el silencio
contando con la acción de reforma del testamento). (Art.1184)
b. Herederos voluntarios: Los que el testador va a elegir
voluntariamente. EJ: Los hermanos del causante.

Atendiendo a la forma como son llamados a suceder.

a. Heredero universal: Aquel que es llamado a suceder todo el

patrimonio del causante, sin expresión de cuota. (no se dice que
parte de la herencia poseen)
b. Heredero de remanente: Aquel llamado a lo que resta de la
herencia después de cumplidas las demás disposiciones
testamentarias.
c. Heredero de cuota: Aquel que es llamado a suceder una parte
alícuota de la herencia.

¿Es lo mismo asignatario a título universal que heredero universal?

Importancia de esta clasificación

Se presenta a propósito del derecho de acrecimiento, este derecho

supone si suceden 3 personas, pero una no está. ¿Qué se hace con la
cuota del que falta? Si se reparte esta entre los demás opera el
derecho de acrecimiento.

 Si es un heredero universal, la cuota del que falta acrece, o sea

incrementa la cuota de los demás.
 En cambio, si se trata de herederos de cuota y uno de ellos
fallece antes que el testador, esa cuota no acrece a los demás
herederos.
 Este derecho de acrecimiento solo opera con el heredero universal y
el remanente, con el de cuota no, pues la voluntad del causante es
beneficiar a dicho heredero con un monto en particular. Art.1098,
1099 y 1100.

03.10

Derecho real de herencia

Cuando fallece una persona, no solamente la persona transmite los

derechos, bienes u obligaciones transmisibles, sino que también los
herederos van a adquirir por sucesión por causa de muerte el derecho
real de herencia, ¿Qué es este derecho?

No hay una definición legal, sino que se saca de varios artículos, este se
define como un derecho real que tienen los herederos sobre el
conjunto de relaciones jurídicas transmisibles del causante, ya
sea bienes, derechos y también obligaciones y que constituyen
una universalidad jurídica.

Características:

1. Es un derecho real: Así lo señala el art.577 expresamente.

a. Está protegido por una acción de carácter real, esta es la acción
de petición de herencia.
b. Este derecho real no recae sobre bienes específicos y
determinados, sino que recae sobre una universalidad jurídica.
2. Es un derecho autónomo: Se trata de un derecho distinto e
independiente de los derechos que tengan sobre los bienes que
conforman la herencia. (Hay derecho real de herencia incluso si no
hay bienes).

La autonomía de este derecho demuestra que:

a. Si los herederos disponen de los bienes que componen la herencia,

esa circunstancia no altera su derecho real de herencia.
b. Está protegido por la acción de petición de herencia.
c. Según el art.1268 del CC, el heredero va a contar con 2 acciones:
La acción de petición de herencia (acción que el heredero va a
dirigir en contra de un tercero que está en posesión de la
herencia) y la acción reivindicatoria (una acción en contra de un
tercero que está en posesión de bienes que forman parte de la
herencia).
  La diferencia radica en el ánimo que tiene el poseedor. (Dueño o
heredero)
3. Recae sobre una universalidad jurídica: La herencia es un
continente distinto de los bienes que lo componen, es decir, habrá
herencia incluso si el causante no tiene bienes, derechos u
obligaciones.
4. Es un derecho efímero: Este derecho surge porque fallece el
causante y entre los herederos se va a formar una comunidad
hereditaria donde participaran los herederos, es efímero, porque si
se termina la comunidad el derecho real de herencia
desaparece. (durará mientras dure la comunidad).

¿Es un derecho mueble o inmueble?

El legislador no dice nada al respecto de esto, esto es importante porque

el régimen va a ser distinto dependiendo de la respuesta tratándose del
derecho real de herencia, por lo que se discute:

1. José Ramón Gutiérrez: Señala que será mueble o inmueble

dependiendo de los bienes sobre los cuales recae la herencia, ese
argumento se saca del art.580, ya que los derechos y acciones se
reputarán muebles o inmuebles dependiendo de las cosas en que
han de ejercerse. Si los bienes que componen la herencia son
inmuebles y muebles se entenderán inmuebles porque lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
2. Leopoldo Urrutia: (Mayoritaria en jurisprudencia y doctrinaria)
La herencia no puede ser calificada de mueble o inmueble porque
la herencia es una universalidad jurídica distinta de los bienes que
lo componen, por lo que es indiferente los bienes que la componen
con la naturaleza de estos.

Sus argumentos son que, lo que sucede con el art.1749 inc.3 que señala
que el marido dentro de la administración ordinaria de los bienes
sociales requiere de la autorización de la mujer para enajenar, gravar,
prometer enajenar o prometer gravas los derechos hereditarios de la
mujer. Si esos derechos fuesen muebles habrían ingresado al haber
relativo de la sociedad conyugal y como se trata de muebles, el marido
los debiera administrar con absoluta libertad y no es así.

Tampoco puede ser inmueble, porque si así lo fuese, el derecho real de

herencia habría ingresado al haber propio de la mujer y, por lo tanto,
quedarían comprendidos en las limitaciones del art.1754 y sin embargo
el legislador los regula dentro de los bienes sociales.
 3. Alejandro Guzmán Brito: Señala que la herencia es un bien
inmueble, ya que es una construcción jurídica creada por el
intelecto, por ende, no puede transportarse de un lugar a otro, lo
que es suficiente para calificarlo como inmueble según lo
establecido en el art.568.

La posesión de la herencia

1. Posesión legal de la herencia: Es una ficción jurídica en virtud

del cual se entiende que los herederos son poseedores de la
herencia por el solo hecho de haber fallecido el causante, aunque
ellos ignores ese fallecimiento. Esta posesión se denomina legal
porque opera por el solo ministerio de la ley, aunque no haya
corpus ni animus. De ahí que también se le llama posesión
civilísima. Esta posesión se concede sólo a los herederos y no
habilita para adquirir por la prescripción adquisitiva. Art.722 inc.1
2. Posesión efectiva de la herencia: Es un decreto judicial o
resolución administrativa que le reconoce a una persona la calidad
de heredero y esa posesión efectiva se le puede otorgar a los
herederos abintestato o testamentarios. Los legatarios no
pueden pedir la posesión efectiva. Esta no admite al heredero
para adquirir por prescripción adquisitiva.
3. Posesión real de la herencia: Aquella posesión que
corresponde al concepto de posesión del art.700, de aquí se
desprende que se requieren 2 elementos fundamentales: corpus y
animus. Es la única posesión que admite a un tercero a adquirir
por prescripción adquisitiva. (3 requisitos: cosa prescriptible,
posesión, transcurso del tiempo)

Modos de adquirir el derecho real de herencia

1. Sucesión por causa de muerte: Es la situación normal, ya que

al fallecer el causante sus herederos adquieren no solo los bienes,
derechos y obligaciones transmisibles del causante, sino que
también el derecho real de herencia.

¿Cuándo se adquiere el derecho real de herencia?

a. Mayoritariamente se ha dicho que este derecho real de herencia

se adquiere una vez que fallece el causante, es decir, ipso iure
(pleno derecho) y de ahí se dice que la sucesión por causa de
muerte es un hecho jurídico. Sus argumentos son:
 Art.688
  Art.722

Estos son artículos que trata a personas como herederos pese a que aún
no han aceptado la herencia. Modelo francés.

b. Otros señalan que el derecho real de herencia se adquiere, en

rigor, no basta el fallecimiento del causante para que los
herederos sean dueños del derecho real de herencia, sino que se
requiere de un acto posterior que es la aceptación de la
asignación. Modelo romano.
 Argumenta que los arts.688 y 722 no se refieren a la transmisión
de la propiedad de la herencia, sino que aluden a la posesión de la
herencia.
 En varias ocasiones el código llama persona a quien aún no ha
aceptado, no lo llama heredero, como en los arts.1228 y 1236.
 En nuestro sistema existe el ius delationi, es decir, el derecho a
aceptar o repudiar la herencia. A mayor abundamiento, el art.1225
declara formalmente que “todo asignatario puede aceptar o
repudiar libremente” y el art.1226 señala que “no se puede
aceptar asignación alguna, sino después de que se ha deferido”.
Entonces, si la delación, hiciera heredero al llamado, no se
comprende que la imponga como acto posterior a su aceptación.
2. Tradición: Esto implica que el derecho real de herencia se
transfiere por acto entre vivos ese derecho real de herencia de un
tercero. Eventualmente podría adquirir un heredero por tradición
cuando, por ejemplo, adquiera la cuota de otro heredero. La
tradición en materia de derecho real de herencia toma el nombre
de cesión del derecho real de herencia.

Esta cesión del derecho real de herencia no es un contrato, es la

tradición, la forma en la que se transfiere el derecho real de herencia, y
como toda tradición requiere de un título, como, por ejemplo, la
compraventa, la donación, permutación, etc. (la tradición no es un
contrato, sino el modo).

Si alguien quiere transferir su derecho real de herencia tiene que morir

el causante porque de ser contrario habrá nulidad absoluta por objeto
ilícito. (1463)

Efectos de la cesión del derecho real de herencia

 1. Lo que ocurre entre las partes: Entre el heredero cedente
(quien transfiere) y el cesionario (persona que adquiere), hay que
distinguir:
 Si el título es gratuito, el cedente no contrae responsabilidad
alguna, ni siquiera es responsable de su calidad de heredero.
 Si el título es oneroso, a su vez hay que distinguir:
I. Si no se han especificado los bienes que componen la herencia,
el heredero solo es responsable de su calidad de heredero.
II. Si se han especificado los bienes que componen la herencia, el
heredero responde de su calidad de heredero y de los bienes
que se especificaron como integrantes de la herencia. Art.1909.
2. Lo que ocurre respecto de terceros: Este es el tema de los
acreedores, es importante porque los acreedores en principio van
a dirigir su acción en contra de los herederos del causante, el
problema va a ser que puede ocurrir que se opere una cesión, el
deudor va a pasar a ser el cesionario (pasar a ocupar el rol que
tenía el heredero cesionario) pero se está produciendo una
novación por cambio de deudor sin contar con el consentimiento
del acreedor.

En consecuencia, se entiende que, en principio esa cesión es inoponible

a los acreedores quienes podrán cobrar su crédito a los herederos. Lo
anterior no obsta a que el acreedor ratifique, ósea acepte las
consecuencias de esa cesión y entonces podrá cobrarle al cesionario.

¿Mediante la cesión se traspasa la calidad de heredero?

a. La postura mayoritaria señala que no se traspasa la calidad de

heredero, lo único que se traspasa es el activo de la sucesión, es
decir, los bienes, el cedente sigue siendo heredero y asume las
responsabilidades que surgen de su calidad.
b. La jurisprudencia ha tenido una posición vacilante, ya que existen
fallos que señalan que el cesionario pasa a ocupar la situación
jurídica del cedente y que tendría lugar una subrogación personal.
c. Somarriva señala que el cesionario pasa a ocupar la misma
situación jurídica que el cedente.

Formas de hacer la tradición del derecho real de herencia.

Esto se pregunta porque el CC no establece el cómo se hace la tradición

del derecho real de herencia. (684 muebles, 686 inmuebles)

1. José Ramón Gutiérrez:

 - Si en la herencia solo hay muebles, el derecho real de herencia,
por tanto, es mueble, en este caso la tradición del derecho real de
herencia se hace de acuerdo con el art.684.
- Si la herencia está compuesta por bienes inmuebles, se aplica la
norma del 686, la inscripción del título en el conservador de bienes
raíces.
- Y si la herencia contiene muebles e inmuebles, aplicamos el
estatuto de los inmuebles porque lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
2. Leopoldo Urrutia: Señala que al carecer de una norma especial
debemos aplicar las reglas generales en materia de tradición, es
decir, las normas generales en materia de tradición son las reglas
de los bienes muebles. Sus argumentos:
a. El encabezado del art.684 en el fondo está reiterando lo dispuesto
en el 670.
b. El art.686 no menciona al derecho real de herencia.
c. El art.688 se desprende que si solo se trata de disponer del
derecho real de herencia no se requiere de inscripción alguna,
pero no para adquirir. (disponer de muebles hereditarios)
d. El art.1909 está demostrando la completa autonomía entre el
derecho real de herencia y los bienes que componen la herencia.

Observaciones

Los herederos pueden disponer del derecho real de herencia a partir de

la apertura de la sucesión, pues desde entonces deja de ser una
sucesión futura. No es necesario que se practique las inscripciones del
art.688, ya que esta se exige para poder disponer de los inmuebles
hereditarios.

3. Prescripción adquisitiva: Necesitamos que la cosa sea

prescriptible, de la posesión y del transcurso del tiempo, por ende,
las únicas personas que un principio pueden adquirir el derecho
real de herencia por prescripción son los terceros, estos son
personas que no tienen la calidad de herederos, o algún heredero
que quiera adquirir la cuota de otro heredero, y la posesión que se
necesita para adquirir es la posesión real de la herencia.

Plazo para adquirir por prescripción es de 10 años, conforme al

art.2502 n°1.
Excepción: Se presenta a través del heredero putativo (quien aparenta
ser heredero pero no lo es y se le reconoce esa calidad a través de la
posesión efectiva) pues en tal caso tendrá el plazo de 5 años para
adquirir el derecho real de herencia (1269), esto se concluye en base al
art.704 n°4 le servirá como un justo título (posesión regular, elementos:
justo título, buena fe, posesión regular y si el título es traslaticio de
dominio la tradición).

¿Esta prescripción de 5 años es ordinaria?

1. Si el art.2512 n°1 califica de extraordinaria a la prescripción de 10

años, se ha de sostener que la de 5 años es ordinaria.
2. Si al heredero putativo el decreto judicial o resolución
administrativa le sirve de justo título, nos encontramos con que el
justo título es un requisito de la posesión regular la cual conduce a
la prescripción ordinaria Art.704.

Importancia de este tema: Radica en que la prescripción ordinaria se

suspende en favor de las personas señaladas en el art.2509, mientras
que la extraordinaria no se suspende.

Extinción de la acción de petición de herencia

La prescripción de esta acción se sujeta al mecanismo de prescripción
de las
acciones propietarias del art 2517 CC, es decir el heredero, por el solo
hecho de no
ejercer su derecho, no pierde el derecho real de herencia. Pero si a esa
inactividad del
heredero se agrega la posesión de la herencia por parte de un tercero,
cuando este
adquiera la herencia por prescripción, el heredero va a perder su
derecho real de
herencia y consecuentemente va a perder su acción de petición de
herencia.
Desde esta perspectiva el art 1269 CC incurre en un error.

Importancia de la resolución que concede la posesión efectiva

1.- El decreto judicial o la resolución administrativa que otorgan la
posesión efectiva,
conjuntamente con las inscripciones del Art. 688, sirve para mantener
la historia de
la propiedad raíz.
2.- Habilita a los herederos a disponer de los inmuebles
hereditarios después de
hechas las inscripciones del art 688 CC.
Problema: ¿Qué ocurre si los herederos disponen de los inmuebles
hereditarios sin
practicar estas inscripciones?
a.- En 1905 sostuvo que había nulidad absoluta por objeto ilícito. La
razón es que se
estaba vulnerando una prohibición legal. Además, las normas relativas a
la organización del Conservador de Bienes Raíces son de orden público y
estando comprometido el orden público la sanción es la nulidad
absoluta.
b.- En 1908 reiteró que la sanción es la nulidad absoluta, pero la hizo
extensiva a las
enajenaciones forzosas.
c.- En 1909 reiteró que la sanción era la nulidad absoluta, pero señaló
que solo se
aplicaba a las enajenaciones voluntarias.
d.- En 1910 dijo que la venta era válida, pero la enajenación era nula.
Argumentó esto
sosteniendo que disponer es sinónimo de enajenar, por lo tanto, según
el art 688 CC, se prohíbe hacer la tradición, pero como la venta no es
enajenación, esta seria válida.
Comentario:
Los autores critican esta última solución, porque aparentemente la CS se
olvidó
del art 1810 CC, de manera que si la enajenación está prohibida,
también lo está la venta.
e.- En 1912 la CS señaló que la sanción no era la nulidad, porque la ley
expresamente
había previsto una sanción distinta en el art 696 CC. El adquirente será
considerado
como un mero tenedor. Esta sanción sería, por una parte, más drástica
que la nulidad
absoluta, puesto que esta se sanea al cabo de 10 años, mientras que la
mera tenencia es indeleble. Pero, por otro lado, sería más suave, porque
la situación del adquirente se podría sanear por ratificación, esto es
practicando las inscripciones lo que no ocurre con la nulidad absoluta.
Críticas a esta solución:
a.-Llevaría a la inestabilidad de los derechos, por cuanto bastaría con
constatar que en algún momento hubo una enajenación sin practicar
estas inscripciones para que la situación estuviese viciada, sin
posibilidad de sanearse por el transcurso del tiempo.
b.- De aceptarse esta solución, para sanear tal irregularidad, habría que
practicar una
nueva inscripción y esta reinscripción carece de fundamento legal y
podría dar lugar a
una serie de inscripciones paralelas.
c.- El art 686 CC se refiere al caso en que la inscripción es la forma de
hacer la tradición lo que no ocurre en el art 688 CC el cual estaría mal
ubicado.

f.- Solución alternativa: Se ha dicho que la sanción más adecuada es

considerar al
adquirente como poseedor, por lo tanto, la transgresión al Art. 688 del
C.C impide la
transferencia del dominio mediante la tradición, pero permite que se
adquiera por
prescripción adquisitiva de existir posesión.

3.- Otorga a los herederos un título a través del cual pueden acreditar su
calidad de
heredero o legatario.
4.- Sirve de justo título al heredero putativo para que pueda adquirir por
prescripción
el derecho real de herencia en un plazo privilegiado de 5 años. Art 704
C.C
5.- Contiene el nombre de las personas a favor de quienes se deben
practicar la
inscripción especial de herencia.
6.- Las personas a quienes se concede se encuentran habilitadas para
recibir el pago de los créditos que tenía el causante. De esta manera se
configura la hipótesis del pago hecho al actual poseedor del crédito, que
según el art 1576 inc. 2 CC, ese pago es válido, aunque después
aparezca que el crédito no le pertenecía.

10.10
(de aquí empieza la oral)

Clasificación de la sucesión por causa de muerte

- Atendiendo a si ella opera o no a través de un

intermediario
a. Sucesión directa: Se refiera a aquella en que la persona
directamente llamada a suceder sucede.
b. Sucesión indirecta: Aquella que opera cuando quien está llamado
directamente a suceder no sucede y lo reemplaza otra persona.

- Atendido a su título:

a. Sucesión intestada o abintestato: Opera en virtud de la ley

b. Sucesión testada: Opera en virtud de un testamento

La sucesión intestada o abintestato

Es aquella que opera en virtud de la ley, en favor de ciertas personas

que la misma ley establece y siempre que el causante no haya dispuesto
de sus bienes por testamento; o bien, si dispuso de sus bienes no lo hizo
conforme a derecho; o bien, si dispuso de sus bienes conforme a
derecho no han surtido efecto las disposiciones testamentarias.

Esto no significa que no haya testamento, esta se puede dar

incluso con la presencia de un testamento.

Características:

1. El título está en la ley: La ley es quien llama a ciertas personas a

suceder.
2. La ley para regular la sucesión intestada no atiende al origen de
los bienes, ya sea para gravarla por restituciones o reservas, esto
significa que las normas de la sucesión intestada se aplicarán para
todos los bienes del causante. Art.981
3. En la sucesión intestada no se atenderá al sexo ni a la
primogenitura, esto significa que tanto hombres como mujeres
suceden por igual y tampoco hay privilegios para el hijo mayor.
Art.982
4. La ley llama a suceder a ciertas personas. Art.983
a. A ciertos parientes: Estos son los ascendientes, los descendientes
y los colaterales del causante.
b. A un familiar: El cónyuge sobreviviente, el conviviente civil
sobreviviente.
 c. A un extraño: El fisco.

Fundamento de la sucesión intestada

El fundamento de esto es que tradicionalmente el fundamento que se

llame a suceder a estas personas se encuentra en la voluntad presunta
del causante que de haber promovido el testamento en vida, hubiera
llamado a suceder a estas personas.

¿Será esto efectivo?

a. ¿Cómo se explica el afecto al fisco?

b. Si ha habido separación judicial entre los cónyuges por culpa, el
cónyuge inocente tiene derecho a suceder al culpable, aunque
este no sienta ningún afecto por aquel.
c. Si la filiación ha sido judicialmente contra la oposición del padre o
madre, el hijo tiene derecho a suceder, aunque su padre o madre
no sienta ningún afecto.

Frente a esto se ha señalado que además de los sentimientos de afecto

existen otros fundamentos:

a. El deber de toda persona de proveer al bienestar de aquellos de

quienes se ha recibido el ser, y de aquellos a quienes se ha dado
el ser. (entre padres)
b. Tratándose del cónyuge, este ayudó a crear las riquezas del
causante, haya sido de la manera en que fuese.
c. Tratándose del fisco, este habría creado condiciones sociales para
que la persona adquiriese sus bienes.

5. La sucesión intestada a título universal, ya que la ley no asigna

legados, sino que solo herencias.
6. Es pura y simple, la ley no hace llamamientos sujetos a modalidad.
7. La ley al llamar a los herederos los agrupa en ordenes de sucesión.

Estos ordenes de sucesión tienen estas características:

a. Orden de prelación: La ley por regla general los establece en 5

ordenes de sucesión, para pasar de un orden a otro, es necesario
que no haya herederos en el primer orden de sucesión y así
sucesivamente. (Habiendo 1 heredero en un orden para que se
excluya al resto).
b. Dentro de cada orden podemos distinguir 2 categorías de
herederos:
 1. Heredero determinante: Fija el orden de sucesión y le da el
nombre.
2. Heredero concurrente: Aquel que participa de un orden de
sucesión, pero no le da el nombre a ese orden.

Casos en que opera la sucesión intestada

1. Si el causante no dispuso de sus bienes por testamento.

a. Causante no otorgó testamento.
I. Causante no quiso otorgar testamento.
II. Causante es inhábil para otorgar testamento.
III. Causante otorgó testamento, pero luego lo revocó
completamente.

b. Causante otorgó testamento, pero solo contiene declaraciones

Se trata de un caso en que el causante ha hecho un testamento, pero en

él no dispone de sus bienes. Art.980.

Esto porque el testamento tiene 2 tipos de cláusulas: disposiciones (el

causante asigna o dispone de bienes) y las declaraciones (clausulas en
que el causante manifiesta cualquier otra cosa sin disponer de bienes)
por ejemplo, causante reconoce una deuda, un hijo, etc.

En virtud de esta situación es aplicable las normas de sucesión

intestada.

c. Causante otorgó testamento, pero sólo contiene legados. ¿Qué

pasa con el resto del patrimonio? Se rigen por la norma de la
sucesión intestada.

d. Causante solo designó herederos de cuota y entre todos ellos no

se alcanza a completar la unidad.

e. Causante otorgó testamento e instituyó asignaciones bajo

condición resolutoria, sin señalar a la persona a quien debía
pertenecer los bienes. Este es el caso en que se establece un
fideicomiso, pero no señala al fideicomisario.

2. Si el causante dispuso de sus bienes, pero no lo hizo conforme a

derecho.
 a. Si no respetó las asignaciones forzosas, los asignatarios forzosos
cuentan con la acción de reforma de testamento, que es una
acción de inoponibilidad, que tiene por objeto que se modifique el
testamento en todo aquello que sea necesario para cumplir con las
asignaciones forzosas.
b. Algunos autores agregan el caso en que el testamento adolece de
un vicio de nulidad y es declarado nulo. (Si es declarado nulo, se
entiende que no hay testamento.)

3. Si el causante dispuso de sus bienes conforme a derecho, pero no

han surtido efecto sus disposiciones: Esto ocurre si el causante
dispuso de sus bienes pero, pero el asignatario era incapaz;
indigno y se declaró la indignidad; o si repudió. Y este asignatario
no es reemplazado por otro.

Órdenes de sucesión

Es el conjunto de herederos abintestato que se caracterizan porque

colectivamente se excluyen unos a otros, según un orden de prelación
establecido por la ley.

Observaciones:

1. Se trata de un conjunto de herederos, aunque podría también

tratarse de un solo heredero.
2. Estos herederos intestados pueden ser;
 Herederos determinantes: Que son los que fijan el orden, le dan el
nombre al orden, y no pueden faltar, porque si faltan hay que
pasar al siguiente orden.
 Herederos concurrentes: Que son los que participan del orden,
pero no lo fijan. (El único heredero concurrente en Chile es el
cónyuge sobreviviente/ conviviente civil de primer orden)

Clasificación

Los órdenes de sucesión van a ser distintos dependiendo de si el

causante tenía o no determinada su filiación.

a. Órdenes de sucesión del causante de filiación determinada. (Se

sabe quienes son sus padres, o al menos uno de ellos se
distinguirán 5 órdenes de sucesión, si no se sabe quienes son sus
padres, los órdenes de sucesión serán 3)
1. Primer orden de sucesión: De los hijos. Art.988.
Tiene lugar cuando el causante ha dejado hijos, quienes concurren
personalmente o representados por su descendencia.

¿Quiénes componen el orden?

a. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia.

También contempla al adoptado de la legitimación adoptiva, de la
adopción plena de la ley 18.803 y de la Ley 19.620, que pasan a
tener el estado civil de hijos.
b. El cónyuge sobreviviente o el conviviente civil sobreviviente.
- Los herederos determinantes son los hijos.
- El heredero concurrente es el cónyuge o conviviente civil
sobreviviente.

Si no hay hijos se aplica el segundo orden y viceversa.

Distribución de la herencia

1. Si solo hay hijos, personalmente o representados por su

descendencia: La herencia se distribuye en partes iguales.
2. Si hay un hijo, y cónyuge o conviviente civil sobreviviente (Art.998
inc.2): La herencia se divide en partes iguales.
3. Si hay dos o más hijos y cónyuge o conviviente civil sobreviviente,
la cuota del cónyuge sobreviviente es el doble de lo que
corresponde a cada hijo. Art.988 inc.2.
 Si hay 2 hijos y 1 cónyuge, la herencia hay que dividirla en 4, 2/4
para el cónyuge y ¼ para cada hijo.
 Si hay 3 hijos y 1 cónyuge, la herencia hay que dividirla en 5, 2/5
para el cónyuge y 1/5 para cada hijo.
 Si hay 4 hijos y 1 cónyuge, la herencia hay que dividirla en 6, 2/6
para el cónyuge y 1/6 para cada hijo.
 Si hay 5 hijos y 1 cónyuge, la herencia hay que dividirla en 7, 2/7
para el cónyuge y 1/7 para cada hijo.

Protección para el cónyuge: En ningún caso la porción del cónyuge podrá

ser inferior a la cuarta parte de la herencia si la sucesión es intestada o
la cuarta parte de la mitad legitimaria si es testada.

Si la sucesión es intestada, la herencia se divide en 2 y el cónyuge no

puede llevar menos que ¼ de la herencia, si la sucesión es testada, el
cónyuge no puede llevar menos de ¼ de la mitad legitimaria (la mitad
de los bienes del causante), esta mitad legitimaria se divide en 2, y
luego nuevamente en 2, ese sería ¼ de la mitad legitimaria.

Esto adquiere importancia cuando el causante ha dejado muchos hijos y

tiene lugar en los casos en que el causante tiene siete o más
hijos. Si el causante, tiene 6 hijos, por ejemplo, En ese caso, la herencia
o la mitad legitimaria
se va a dividir en 8 partes, quedando dos para el cónyuge (lo que es
igual a ¼ de la
herencia) y una para cada hijo. Y si tiene 7 hijos, se divide en 9 partes y
aplicando la
regla del doble, la porción es inferior a una cuarta parte del as
hereditario o mitad
legitimaria, por lo que la ley de todas formas le asigna la cuarta parte
igual. (En este caso el cónyuge siempre tendrá el 25% de la herencia, el
resto de los hijos se lo repartirá a partes iguales.)

Y en tal caso, el resto de la herencia se divide entre los hijos por partes
iguales. Art.988 CC.

Y según el Art.1193 del C.C, si lo que se pueda asignado al cónyuge o

conviviente civil sobreviviente no fuere suficiente para completar la
porción mínima que le corresponde en atención al Art.988, la diferencia
deberá pagarse con cargo a la cuarta de mejoras.

Segundo orden de sucesión: De los ascendientes y/o del

cónyuge o conviviente civil sobreviviente.

¿Cuándo se aplica? Cuando el causante no ha dejado hijos, ni

descendientes con derecho de representación, pero dejó ascendientes,
cónyuge o conviviente civil sobreviviente. Art.989 inc.1 CC.

¿Quiénes componen el orden?

a. Los ascendientes de grado más próximo

b. Él cónyuge sobreviviente y el conviviente civil sobreviviente
- Los herederos determinantes son los ascendientes y cónyuge y
conviviente civil sobreviviente.
- Los herederos concurrentes: No hay herederos concurrentes.

¿Cómo se distribuye la herencia?

1. Si solo hay cónyuge sobreviviente o conviviente civil, se lleva toda

la herencia. Art.989 inc.2
2. Si solo hay ascendientes, llevan toda la herencia. Art.989 inc.2
 3. El ascendiente de grado más próximo excluye a los demás. Si solo
hay un ascendiente de grado más próximo, se lleva toda la
herencia o la porción que le corresponde. Art.989 inc.3, Si hay más
de un ascendiente de grado más próximo se divide la herencia o la
porción en partes iguales.
4. Si concurren ascendiente de grado más próximo y cónyuge o
conviviente civil sobreviviente, la herencia se divide en tres partes.
Art.989 inc.2
 Dos para el cónyuge sobreviviente 2/3
 Una para los ascendientes 1/3

Observaciones:

a. Cabe tener presente que el cónyuge que ha dado motivo a la

separación judicial por su culpa es indigno de suceder. Art.994
inc.1
b. Cabe tener presente que el padre o madre, cuya filiación ha sido
determinada judicialmente contra su oposición, se hace indigno de
suceder. Art.994
c. En este caso, se dice que la sanción es solo aplicable al padre o
madre que sostuvo oposición efectiva.

Tercer orden de sucesión: De los hermanos.

¿Cuándo se aplica? Se aplica cuando el causante no dejó hijos, ni

ascendientes, ni cónyuge o conviviente civil sobreviviente, pero sí dejo
hermanos personalmente o representados por su descendencia. Art.990
inc.1

Herederos determinantes: Son los hermanos personalmente

representados por su descendencia.

 Los únicos que suceden por derecho de representación van a ser:

Los hijos del causante y los hermanos del causante. Los cónyuges
y ascendientes nunca suceden por representación.

17.10

Distribución de la herencia Art.990 inc.2

La cuota del hermano de doble conjunción es el doble de la cuota del

hermano de simple conjunción.

 Hermanos de doble conjunción: Ambos padres.

 Hermano de simple conjunción: Un solo padre. (medio hermano)
Esto se va a aplicar en aquella parte de los bienes en que el causante no
haya dispuesto libremente por testamento. Ya que en el tercer orden de
sucesión los hermanos no son asignatarios forzosos del causante,
no son legitimarios, por tanto, si el causante no dejo hijos, no tiene
cónyuge ni ascendientes, el causante tiene libertad absoluta para testar.
(solo tiene hermanos) Por ende, si el causante no quiere dejarle nada a
sus hermanos, puede hacerlo.

Cabe tener presente que la cuantía de la asignación va a depender de

aquella parte del patrimonio del causante que se rija por las normas de
la sucesión intestada, ya que puede ella comprender la totalidad de sus
bienes o una parte mínima o incluso no existir asignación como
consecuencia de que el causante por testamento asignó a otras
personas la totalidad de su patrimonio. Esto es así porque los hermanos
no son legitimarios.

4to orden de sucesión: De los otros colaterales.

¿Cuándo se aplica? Se aplica cuando el causante no dejó hijos, ni

ascendientes, ni cónyuge sobreviviente o conviviente civil, ni hermanos,
pero sí dejó otros colaterales. Art.992 inc.1

¿Quiénes componen el orden?

Los otros colaterales, sean de simple o doble conjunción, hasta el sexto

grado inclusive.

- Los herederos determinantes son los otros colaterales.

- Los herederos concurrentes no hay.

5to orden de sucesión: Del fisco.

¿Cuándo se aplica? Se aplica cuando el causante no ha dejado hijos ni

ascendientes, ni cónyuge sobreviviente, ni hermanos, ni otros
colaterales hasta el 6° grado. Art.995 C.C.

Naturaleza del derecho del Fisco a suceder.

a. Teoría del fisco soberano: Para esta, el fisco sucede por la idea de
que pertenecen al Estado todos los bienes y sitios que carecen de
otro dueño.
b. Teoría del fisco heredero: Para esta el Fisco es llamado a suceder
como un heredero abintestato más.

Situación en Chile: Se ha dicho que nuestro código acepta la teoría del

Fisco heredero, razones:
 a. Art.983
b. Art.995
c. Art.1250: Señala que las herencias del fisco se aceptarán
precisamente con beneficio de inventario. (beneficio exclusivo de
los herederos)

La herencia a la que es llamada el Fisco toma el nombre de herencia

vacante. Esta expresión no debe confundirse con la herencia yacente,
que es aquella cuyos herederos han dejado transcurrir el plazo de 15
días contados desde la apertura de la sucesión sin haberla aceptado y
respecto de la cual no hay albacea con tenencia de bienes que haya
aceptado el encargo y que ha sido declarada como tal por resolución
judicial.

 La yacente persigue que se evite un patrimonio sin causante.

Una herencia yacente puede ser vacante también respecto de aquellas

personas que no tienen descendientes.

Una herencia podría no ser vacante ni yacente.

Los derechos del cónyuge sobreviviente y al conviviente civil

1. En el primer orden concurren como herederos y no por porción

conyugal
2. En el segundo orden de sucesión, antes el cónyuge tenía derecho
a un tercio de la herencia, mientras que ahora lleva dos tercer o el
total si no hay ascendientes.
3. Pasan a tener la calidad de legitimarios.
4. Se les concede el derecho de adjudicación preferente (al cónyuge
por el solo ministerio de la ley se le va a adjudicar la vivienda que
sirvió de vivienda habitual, el partidor se la deberá adjudicar al
cónyuge sobreviviente) de acuerdo con el Art.1337.
5. En el primer orden de sucesión se les garantiza una porción que no
será inferior a la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, en su caso.

Órdenes de sucesión del causante de filiación no determinada

Cuando el causante no tiene padre o madre legalmente determinados.

En principio se trata de aplicar los mismos ordenes de sucesión, pero
adaptados a su situación filiativa del causante.

En consecuencia:
Primer orden de sucesión: De los hijos

Segundo orden de sucesión: Del cónyuge o conviviente civil

sobreviviente. En este caso el cónyuge sobreviviente se lleva el total de
la herencia.

Tercer orden de sucesión: Del Fisco.

Formas de concurrencias de los asignatarios por causa de

muerte

Transmisión, representación y sustitución testamentaria. Acrecimiento.

Estas son instituciones que llenan el vació de alguien que no puede, o no

quiere suceder suplirá su ausencia antes de que sea el Fisco el que va a
suceder.

Lo común y corriente tomando en cuenta los órdenes de sucesión es que

la persona llamada directamente a suceder suceda directamente
(sucesión directa), sin embargo, el problema se genera cuando la ley
llame a alguien a suceder o lo haga el causante, pero por algún motivo
ese asignatario falta, es decir, no está, entonces la ley propone
mecanismos para tratar reemplazar al asignatario que por cualquier
motivo ya no está, donde el Estado es el último recurso.

 Forma de suceder indirecta: Sucede alguien distinto de quien ha

sido originalmente a suceder.

El derecho de transmisión

Reglamentación: Art.957

Hipótesis: ¿Cuándo opera? Cuando una persona fallece pueden ocurrir

3 cosas:

1. Lo s herederos acepten la asignación (expresa o tácita)

2. Los herederos pueden repudiar la asignación
3. Fallece el causante, los herederos son llamados a suceder, pero
esos herederos fallecen sin haber aceptado o repudiado la
asignación (hipótesis del derecho de transmisión) ¿Qué pasa con
ese derecho de opción? Este derecho de opción se transmite a sus
herederos.

Por eso el derecho de transmisión se va a definir como: “La facultad que

tiene el heredero de una persona para aceptar o repudiar la herencia o
legado que a esta le ha sido deferida y a cuyo respecto el asignatario en
vida no manifestó su voluntad de aceptar o repudiar”

¿Cuáles son los sujetos que van a intervenir?

Primer causante: Esta es la persona que da origen a la sucesión, es la

persona que deja una herencia o legado.

Transmitente o transmisor: Es la persona a la cual el causante le

asignó una herencia o un legado, quien a su vez en vida no manifestó si
aceptaba o repudiaba la sucesión. (Se muere sin ejercer su derecho de
opción)

Transmitido: Este es el heredero del transmitente, y dicho heredero se

da cuenta que dentro de los bienes del transmitente hay un derecho de
opción.

Características del derecho de transmisión

1. Puede tener lugar tanto respecto de herencias como legados. Esto

significa que opera tanto en la sucesión testada como intestada.
2. Constituye una forma indirecta de suceder porque el transmitido
en calidad de heredero del transmitente va a adquirir la herencia o
legado que dejó el primer causante si es que acepta.
3. En conformidad a la primera característica, se pueden adquirir
tanto herencias como legados, ya que se puede ser heredero o
legatario del causante.
El transmitido necesariamente tiene que ser heredero del
transmitente.
4. Constituye una excepción aparente al requisito de que se debe
existir al momento de abrirse la sucesión, art.962 CC.

Requisitos o condiciones para que opere el derecho de

transmisión

1. Tratándose del primer causante:

a. Debe haber fallecido.
b. Es fundamental que haya fallecido con anterioridad al
transmitente. Si el transmitente fallece ante del primer causante
no hay transmisión, sino representación.
c. El primer causante debe haber dejado una herencia o legado.
2. Tratándose del transmitente:
a. Puede ser un heredero o legatario del causante.
b. Debe haber fallecido.-
 c. Su fallecimiento debe ser posterior al del primer causante.
d. Debe haber fallecido sin haber aceptado o repudiado la herencia o
legado del primer causante.
e. Sus derechos no deben haber prescrito.
f. Debe ser capaz y digno de suceder al primer causante.

3. Tratándose del transmitido:

a. Debe ser heredero del transmitente.
b. Debe ser capaz y digno de suceder al transmitente.
c. Debe aceptar la herencia del transmitente, pues esto es
fundamental para que opere el derecho de transmisión.
(Si la repudia, no la acepta pues, el derecho de opción está
dentro de esta herencia).

07.11

¿Qué pasa si alguien como heredero/legatario entra a suceder y

fallece? El derecho de opción se transmite a sus sucesores.

El derecho de representación

Este se encuentra en el Art.984. En el supuesto de que uno sucede por

derecho personal cuando la persona que es llamada a suceder lo hace, o
sucede por derecho de representación cuando el asignatario que es
directamente llamado a suceder falta, cuando no puede suceder o no
quiere suceder y a esa persona que falta la ley llama a otra persona que
representa a este que falta. Ese representante va a tener el mismo
grado de parentesco y los mismos derechos hereditarios de quien no
quiere o no puede suceder. Acá el asignatario no es que no ejerza su
derecho de opción son que falta porque no quiere o no puede suceder.
Es una ficción legal que supone que una persona tiene el lugar y el
grado de parentesco y los derechos hereditarios de su padre o madre
que no quiere o no puede suceder.

Es un derecho que se aplica respecto de ciertas personas, no de todos

los ordenes de sucesión. Es una ficción legal porque el legislador va a
suponer que el representante va a reemplazar al representado.

Algunos autores estiman que el legislador ha sido reiterativo al decir que

esta persona tiene el mismo grado de parentesco y mismos derechos
hereditarios, dice que bastaba decir que se ponía en la misma posición.
Este derecho procede cuando el asignatario directamente llamado a
suceder y falta cuando no quiere no puede suceder. No se debe
confundir este derecho con la representación en los actos jurídicos.

Esta representación tiene lugar en que una persona falta y es sustituida

por otra.

Personas que intervienen en este derecho:

1. El causante: Quien va a generar la sucesión

2. Representado: Heredero llamado directamente a suceder, pero
que por alguna razón este heredero llamado a suceder falta
porque no quiere o n o puede.
3. Representante: Persona que va a tomar el lugar del representado,
entendiéndose que este tiene el mismo grado de parentesco y
derechos hereditarios del representado.

Requisitos

a. El representado debe faltar

Se entiende que falta cuando no puede suceder, esto se dará cuando:

 Es incapaz, es indigno o ha sido desheredado. Art.987 inc.2

 No sucede cuando no quiere suceder (tiene todos los requisitos,
pero repudia) Art.987 inc.2

A diferencia de otros sistemas, el derecho de representación no solo

tendrá lugar cuando el representado fallezca antes del causante, en
nuestro sistema se admiten otras causales (las anteriores mencionadas).

b. El representante necesariamente debe ser descendiente

del representado.

Por lo tanto, las únicas personas que pueden reemplazar en una

sucesión es un descendiente. La ley señala que es descendiente en
términos generales, si no se tienen hijos, puede ser el nieto, el bisnieto,
etc. Art.984 r/ 986.

c. Entre representado y causante debe existir alguno de los

siguientes parentescos: Art.986
 El representado debe ser descendiente del causante. (primer
orden de sucesión) O bien,
  El representado puede ser hermano del causante. (tercer orden de
sucesión)

No todo heredero que falta tendrá derecho de representación.

d. El representante debe ser capaz y digno de suceder al

causante.

El representante no tiene sus derechos a partir del representado, sino

que aquellos emanan directamente del causante.

e. El representante debe aceptar la herencia del causante,

siendo indiferente si acepta o repudia la herencia del
representado. Podría perfectamente repudiar la del
representante y aceptar la del causante.

¿La representación constituye efectivamente una forma

indirecta de suceder? Se ha entendido que no, porque en realidad el
representante está sucediendo directamente al causante porque está
reemplazando al representado.

a. El representante perfectamente puede repudiar la herencia del

representado y aceptar la del causante.
b. El representante puede ser incapaz o indigno de suceder al
representado.
c. El representante puede no ser responsable de las deudas
hereditarias dejadas por el representado, a menos que haya
aceptado la herencia del representado.
d. El representante recibe la herencia del causante libre de todo vicio
de indignidad que haya podido pesar sobre el representado.

Efectos del derecho de representación

1. El efecto básico es que él o los representantes ocupan el lugar del

representado.
2. Como consecuencia de lo anterior, en el derecho de
representación el representante sucede por estirpes (la parte del
heredero que falta se la van a repartir proporcionalmente los
herederos del que falta) Art.985.
3. Los representantes responden de las deudas hereditarias y
testamentarias de la sucesión del causante. Esto porque el
representante está sucediendo directamente al causante.

Tipo de sucesión en que opera el derecho de representación

En principio, operaría en la sucesión intestada, no solo por el tenor literal
del 984 sino que también porque esta disposición se encuentra en el
título relativo a las reglas de la sucesión intestada.

Excepciones:

1. El caso en que el testador asigne un determinado bien de forma

indeterminada a los parientes, según el art.1064, el legislador va a
suplir señalando que serán llamados a suceder los consanguíneos
de grado más próximo, y si hay solo 1, será llamado los
ascendientes de grado más próximo.
2. La segunda excepción aparece apropósito de las legítimas. (cuota
de bienes que se le deja al legitimario).

Según el art.1183 los legitimarios concurren y son excluidos y

representados según las reglas de la sucesión intestada. (únicos
legitimarios con derecho a representación son los hijos.)

3. Si el testamento solo contiene legados, porque en el resto de la

herencia se aplican las reglas de la sucesión intestada.
4. Si el testamento solo contiene declaraciones porque las
disposiciones se rigen por las reglas de la sucesión intestada.

El derecho de acrecer o derecho de acrecimiento

El derecho de acrecimiento tendrá lugar en la siguiente hipótesis: El

causante en su testamento llame a suceder a dos o más personas a un
mismo objeto sin expresión de cuota (dejo mi casa a Pedro y María) o
bien, los llame indeterminadamente a una misma cuota. (dejo un tercio
de mis bienes a Pedro y María).

¿Qué pasa si uno de esos asignatarios falta? ¿Qué pasa con la cuota del
que falta?

El derecho de acrecimiento es aquel que tienen los asignatarios

llamados por el testador a un mismo objeto sin determinación de la
parte o cuota o indeterminadamente a una misma parte o cuota y en
virtud del cual la parte o porción del que falta va a aumentar la porción
de los otros. Art.1147 y 1148.

Requisitos

1. Que se trate de una sucesión testada, ya que es fundamental que

el testador haga un llamamiento.
2. Que haya pluralidad de asignatarios.
 3. Que esos asignatarios sean llamados a suceder un mismo objeto
sea una herencia o legado.
4. Que el llamamiento se haga sin determinación de la parte o cuota
o bien indeterminadamente dentro de una parte o cuota.

Para saber si hay acrecimiento o no, hay que saber la forma en que el
causante llamó a los asignatarios:

a. Llamamiento verbal o labial: Aquel en que se llama a varias

personas a objetos distintos o bien a cuotas determinadas. Según
el art.1148, en este caso no hay acrecimiento, porque hay que
respetar la voluntad del testador.
b. Llamamiento o conjunción real o en la cosa: Aquel en que el
testador asigna una misma cosa pero en clausulas distintas de un
testamento, o bien, en una misma clausula pero con frases
diferentes. En este caso si hay acrecimiento. 1149
c. Llamamiento o conjunción mixta: Aquella en que se llamada a
dos o más personas a una misma cosa en una misma cláusula. En
este caso sí hay derecho de acrecimiento.

5. Que falte uno de los asignatarios conjuntos al momento de abrirse

la sucesión.
a. Si falleció, y se fallecimiento debe ser anterior al del testador.
b. Repudió
c. Era incapaz
d. Era indigno
e. Había sido desheredado
f. Había incertidumbre o indeterminación

6. Que el testador no haya dejado sustituto para el evento que falte

uno de los asignatarios. Art.1163. Ya que podría el testador
previendo que falte algún asignatario este nombre un sustituto, en
cuyo caso no habrá acrecimiento.

7. Que el acrecimiento no haya sido prohibido por el testador,

Art.1155. En este caso se aplicarán las normas de la sucesión
intestada.

Concurrencia del derecho de acrecimiento y el derecho de

representación
En principio no puede haber concurrencia entre el derecho de
representación y el derecho de acrecimiento, porque la representación
opera en la sucesión intestada y el acrecimiento en la sucesión testada.

Sin embargo, excepcionalmente sí pueden concurrir a propósito de las

legítimas, ya que el Art.1183 señala que los legitimarios concurren y son
excluidos y representados según el orden y reglas de la sucesión
intestada.

¿Cuál prevalece?

Art.1190: Si el legitimario, que es el asignatario que falta, tiene

descendencia con derecho de representación, procede la representación
y no el acrecimiento. En tal caso prevalece el derecho de representación,
según se desprende a contrario sensu del art.1190 CC.

La razón de ello radica en que el Art.1182 CC n°1 confiere la calidad de

legitimarios a los hijos personalmente o representados por su
descendencia. Luego, cuando los descendientes representan al hijo del
causante, son legitimarios, de manera que sí prevaleciere el derecho de
acrecimiento estarían siendo privados de su legítima sin fundamento
alguno.

Prevalece: El derecho de transmisión porque el asignatario no falta,

solo no acepta o repudia. Luego, prevalece el derecho de acrecimiento
salvo que el asignatario que falte sea un legitimario con descendencia
con derecho a representación porque en ese caso prevalece la
representación por sobre el acrecimiento.

Características del derecho de acrecimiento

1. Es un derecho accesorio en el sentido que el asignatario puede

conservar su porción y puede repudiar la que le corresponde por
derecho de acrecimiento. (no se puede a la inversa).
a. La porción que acrece lleva consigo todos sus gravámenes,
excepto los que suponen una calidad o aptitud personal del
asignatario que falta. Art.1152 y 1068.
b. Es un derecho renunciable: Así se desprende de los arts.1068 y
1151.
c. Es un derecho transferible: Art.1910 inc.3
d. En cuanto a sus efectos, la porción del asignatario que falta
aumenta, se agrega se junta a la porción de los otros
asignatarios.
FALTA GRABACIÓN DE 13.11

Clases de legitimas

a. Legítima rigorosa
b. Legítima efectiva

Legítima rigorosa

Es la que corresponde a cada legitimario dentro de la mitad legitimaria.

Art.1184

Esta legítima es la adjudicación forzosa, porque es lo mínimo que puede llevar

un legitimario dentro de la herencia, es lo que el causante nunca puede
vulnerar.
¿Qué se entiende por mitad legitimaria?
La mitad legitimaria corresponde a la mitad del acervo líquido, o bien, del
primer acervo imaginario o del segundo acervo imaginario, si es que alguno
de estos se hubiere formado. Art.1184 inc.1
La legitima incrementada o acrecentada Art.1190.
Si falta un legitimario, sin dejar descendencia legítima sin derecho de
representación, su parte acrece a la de los otros legitimarios. Y esa legítima
acrecentada que llevan los otros legitimarios se llama legítima incrementada o
acrecentada.
Por tanto, es aquella que corresponde a un legitimario cuando otro legitimario no
lleva en todo o parte de su legítima, ya que esta aumenta la legítima rigorosa de
los otros legitimarios. En consecuencia, su un legitimario no lleva o el todo o parte
de su legítima, por desheredamiento, incapacidad, indignidad o repudiación y no
tiene descendencia que lo represente, dicho todo o parte contribuirá a formar la
legítima rigorosa de los demás legitimarios.
Sin embargo, tal posibilidad solo se da respecto a los legitimarios que tienen el
carácter de descendientes, no respecto de los ascendientes ni el cónyuge o
conviviente civil sobreviviente, ya que se otorga derecho de representación en la
descendencia del difunto y en la de sus hermanos. Art.986
¿Cuándo se entiende que un legitimario no lleva parte de su legitima?
Esto puede presentarse en el caso de desheredamiento, ya que según el art.1207
por el desheredamiento el testador ordena que un legitimario sea privado del todo
o parte de su legítima.
 Esta legitima incrementada o acrecentada sigue siendo rigorosa, porque se
calcula dentro de la mitad legitimaria.
 Cabe tener presente que este acrecimiento solo opera si el legitimario que
falta no tiene descendencia con derecho a representar, porque
concurriendo acrecimiento y en representación prevalece la representación.
Características de la legítima rigorosa.
1. Es una asignación forzosa.
2. Tiene mecanismos de protección
 Los legitimarios tienen la acción de reforma de testamento y
 La preterición: Este es el haber pasado en silencio un legitimario sin
asignarle lo que por ley le corresponde y sin desheredarle. Y eso puede
suceder en los siguientes casos: cuando no se le nombra en el testamento;
cuando el testador dispone de sus bienes sin mencionarlo; a) cuando no se
le nombra en el testamento, b) cuando el testador dispone de sus bienes
sin mencionarlo c) cuando expresamente se excluye del testamento sin que
haya sido desheredado legalmente. Entonces, la preterición, en sí misma,
ni importa un desheredamiento y por ende no priva al legitimario de su
asignación forzosa.
¿Qué puede hacer el preterido? Como el preterido tiene ipso iure su legítima, no
necesita, en principio, entablar la acción de reforma del testamento. Para
satisfacer su derecho dispone de las acciones propias del heredero, inclusive la
acción de petición de herencia, salvo que las disposiciones testamentarias
lesionan la legítima rigorosa, en cuyo caso va a ejercer también la acción de
reforma del testamento y la acción de petición de herencia si está privado de los
bienes que componen su asignación.
3. La legítima rigorosa no es susceptible de condición, plazo, modo o
gravamen alguno, pues el legislador teme que por esta vía se desconozca
la asignación forzosa. Art.1192
Excepción: Se presenta cuando el legitimario es una persona incapaz, porque la
ley general de bancos, en el DFL 252 autoriza a que debe establecerse la
condición de que, mientras dure la incapacidad, los bienes forman parte de la
legítima sean administrados por un banco.
La otra excepción se presenta a propósito del derecho de adjudicación preferente
del cónyuge sobreviviente. Art.1337, sobre todo porque normalmente l único bien
de relevancia dentro de la familia es la casa que le sirve de residencia a sus
miembros. En esas circunstancias, al fallecer el causante, su patrimonio está
representado casi exclusivamente por este bien. Entonces, bajo este escenario
claramente pueden verse gravemente afectado el pago de las legítimas.
4. La legítima rigorosa se paga con antelación a toda otra asignación
testamentaria. Art.1189
5. La legítima rigorosa puede incrementarse o acrecentarse internamente, sin
dejar de ser rigorosa en el caso del Art.1190.
6. El que debe una legítima, ósea, el testador, puede señalar las especies con
las cuales debe hacerse su pago, pero no puede valorar o tasar otras
especies. Art.1197

¿Cómo puede hacerse la partición si no se pueden tasar los bienes?

Se pregunta esto porque toda partición supone hacer una tasación de los bienes,
por ende, habría una contradicción entre los artículos. 1197 y 1318.
Opiniones:
1. Algunos autores señalan que existe una contradicción entre el Art.1197 y
1318 inc.1 ya que esta disposición autoriza al causante a hacer la partición.
Toda partición supone tasación de bienes, pero el Art.1197 prohíbe a
tasación. Frente a esta contradicción prevalece el art.1197, porque es una
norma especial, ya que solo se refiere a la legítima rigorosa, mientras que
el art.1318 se refiere a la partición general. Luego, esta norma, el art.1318
solo operaría cuando el causante no tenga legitimarios.
2. Otros autores señalan que puede hacerse una interpretación armónica
entre ambos preceptos y señalar que el causante puede hacer la partición,
y puede tasar los bienes, siempre que se respete el derecho ajeno, ósea,
siempre que respete a las asignaciones forzosas, porque si la tasación
vulnera una asignación forzosa o implica desconocerla, es inoponible a los
legitimarios, quienes cuentan con la acción de reforma del testamento.
Legitima efectiva.
Es la legítima rigorosa aumentada proporcionalmente por aquella parte de los
bienes de que el causante pudo disponer a título de mejoras, o a título de libre
disposición y no lo hizo o no surtieron efectos sus disposiciones. Art.1191
Entonces, esta legítima resulta de agregar a la mitad legitimaria la parte de la
herencia que la ley dispone como cuarta de mejoras y la cuarta de libre
disposición. Este aumento beneficia a los legitimarios y lo que llevan se llama
legítima efectiva.
1. La base es la legítima rigorosa
2. La legítima rigorosa se va a incrementar en los siguientes casos:
a. Con aquella parte de los bienes de que el testador pudo disponer a título de
mejoras o cuarta parte de libre disposición.
b. Con aquella parte de los bienes que el testador pudo disponer a título de
libre disposición y no lo hizo, o si lo hizo, han quedado sin efecto sus
disposiciones.
3. En consecuencia, a la mitad legitimaria se suman estos bienes.
4. El aumento es proporcional a lo que corresponde a cada legitimario en la
mitad legitimaria.

La cuarta de mejoras
Es una asignación forzosa constituida por la cuarta parte del acervo líquido, o
bien, del primer o segundo acervo imaginario si se hubieren formado, con arreglo
al cual el testador puede beneficiar a uno o más descendientes o a uno o más
ascendientes o al cónyuge sobreviviente. (y el conviviente civil)
Características:
1. Es una asignación forzosa, pero no en el sentido de que en el testador deba
disponer necesariamente de ella, pero si decide disponer de esta cuarta de
mejoras solo puede hacerlo respecto de las personas a las que la ley
indica. Algún descendiente, ascendiente o cónyuge sobreviviente. (Se
les conoce como mejoreros, y cómo el código habla de descendientes es
que es posible que no todos sean legitimarios pues permite que el causante
le pueda dejar bienes a un nieto)
2. Son beneficiarios de esta cuarta:
a. Uno o más descendientes: Son asignatarios de cuarta de mejoras los
descendientes, sean o no legitimarios. Art.1184
b. Uno o más ascendientes: Pueden serlo aún cuando sean o no
legitimarios del causante.
c. El cónyuge/conviviente civil sobreviviente (el único que sí o sí es un
legitimario)
3. Su objetivo es beneficiar con una proporción mayor en la herencia una de
las personas que se han mencionado.
4. Necesariamente requiere de un testamento, de manera que, si el
causante no otorgó testamento, no hay cuarta de mejoras y esta se va a
agregar a la mitad legitimaria para conformar las legítimas efectivas.
 5. Las asignaciones que se hacen con cargo a la cuarta de mejoras pueden
ser herencias o legados dependiendo de la forma en la que sea señalada
por el testador.
6. Es susceptible de gravámenes, siempre y cuando cedan en beneficio de
algún asignatario de cuartas de mejoras. Art.1195
¿Pueden establecerse condiciones, plazos, modos en relación con la cuarta
de mejoras?
Se pregunta esto porque el código expresamente lo prohíbe tratándose de las
legítimas, Art.1192, pero no dice nada respecto de la cuarta de mejoras.
Frente a esto se ha señalado que la cuarta de mejoras es susceptible de
modalidades, porque para que haya cuarta de mejoras se requiere de testamento,
el cual, es un acto jurídico y a regla general es que los actos jurídicos admiten
modalidades. Pero existe una limitación, esas modalidades necesariamente deben
establecerse a favor de otro asignatario de cuarta de mejoras.
¿Cuándo se forma cuarta de mejoras? Art.1184
Según el art.1184, se forman cuando el causante ha dejado descendientes,
ascendientes o cónyuge sobreviviente.

Sucesión testamentaria

El testamento es el presupuesto básico para estar frente a una sucesión

testamentaria. Art.952.

¿Basta con la existencia material del testamento para que la sucesión

sea testamentaria? No, solo se requiere la disposición de bienes.

Fundamento

1. La posibilidad de disponer de los bienes por causa de muerte a

través del testamento emana de la naturaleza de las cosas, siendo
una manifestación del derecho de dominio.
2. Otros señalan que es una institución civil que surge de la ley o del
ordenamiento jurídico que confiere una facultad.
3. Finalmente, otros autores indican que se trata de una mezcla entre
ambas instituciones, porque obedece a la naturaleza de las cosas,
pero está expresamente reconocida en el ordenamiento jurídico.
Desde el punto de vista jurídico, es la primera pues se descarta
habiendo o no testamento, pero desde el punto de vista práctico es la
última pues en Chile no se suelen hacer testamentos.

El testamento

Se encuentra definido en el art.999: “El testamento es un acto más o

menos solemne en que una persona dispone del todo o de una parte de
sus bienes, para que tenga pleno efecto después de sus días,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en él
mientras viva”

Características:

1. Es un acto jurídico: Pues es una declaración o manifestación

consciente de la voluntad humana destinada a producir
consecuencias jurídicas. (Acto jurídico recepticio)
2. Es un acto jurídico unilateral: Pues para nacer en la vida del
derecho solo necesita de la voluntad de su autor.
3. Es un acto jurídico subjetivamente simple: El testamento es un
acto de una sola persona, pues el autor no puede estar
constituido de 2 o más personas, prohibiéndose en Chile la
posibilidad que se otorgue un testamento de 2 o más personas,
esto se señala en el art.1003. (prohibiéndose los testamentos
conjuntos, mancomunados o de hermandad).

Ni si quiera valen en Chile los testamentos captatorios (testamento

donde se le dejan bienes a una persona si este deja un testamento a
otra persona). Art.1059.

Esta prohibición tiene su justificación en que el legislador busca que el

testamento sea la genuina manifestación de la libre y última voluntad
del causante.

4. Es un acto personalísimo: Esto quiere decir, que para otorgar un

testamento no se admite representación, esto se consagra
expresamente en el art.1004: “La facultad de testar es
indelegable”
5. Es un acto jurídico más o menos solemne: Así lo define el art.999,
esto significa que hay testamentos más solemnes que otros,
ya que los testamentos en cualquiera de sus formas son solemnes.
EJ: El testamento solemne siempre es escrito, y el menos solemne
 es un testamento privilegiado que se otorga en casos de
emergencia. La solemnidad por regla general es la presencia de
testigos, un funcionario público más la escrituración.
6. Es un acto de disposición: De acuerdo con el tenor literal del
art.999, en virtud del cual el testador dispone del todo o parte de
sus bienes. Si dispone del todo es una sucesión íntegramente
testada, si solo dispone de una parte, será testada una parte e
intestada por otra.

¿Constituye testamento aquél que solo contiene declaraciones y

no disposiciones?

a. Algunos autores estiman que no es un testamento, ya que como lo

dispone el Art.999 del CC, para que haya realmente testamento
debe existir una disposición de bienes del testador.
b. Otros autores señalan que es un testamento, porque lo que define
al testamento y lo determinante es que sea la última voluntad, sin
importar si contiene o no asignaciones de bienes.
c. Otros dicen que hay que distinguir:
I. Si el testamento contiene disposiciones de bienes: Es un
testamento perfecto.
II. Si contiene solo declaraciones: Es un testamento imperfecto.
7. Es un acto jurídico por causa de muerte: Ya que la totalidad de los
efectos del testamento se producirán cuando fallezca el causante,
ya que es perfectamente posible que haya efectos del testamento
que se produzcan durante la vida del causante estas serán las
declaraciones que sean una confesión. EJ: El causante reconoce
deudas. Mientras que los efectos que se producen durante al
fallecimiento que son las declaraciones que no tienen confesión y
la declaración de bienes.
8. El testamento es un acto jurídico esencialmente revocable: Así lo
dice el 999. El testador puede revocarlo en vida las veces que
quiera y de la manera que quiera, total o parcial.

¿Es todo el testamento revocable? No, hay que distinguir ya que la

ley cuando habla de las clausulas derogatorias o no derogatorias habla
de disposiciones, teniendo que distinguir:

a. Las disposiciones de bienes: Son revocables.

b. Las declaraciones: Son revocables o irrevocables en la medida que
constituyan o no una confesión, puesto que, si constituyen una
confesión, serán irrevocables. Así:
 - Son revocables: nombramiento del partidor, del albacea o
guardador.
- Son irrevocables: El reconocimiento de un hijo (Art.189) y de una
deuda, aunque con posterioridad el testamento sea revocado.
9. Es un acto que debe bastarse por sí mismo: El testamento tiene
que ser autosuficiente ya que según el 1002: “Las cédulas o
papeles a que refiera el testador en el testamento, no se mirarán
como partes de éste, aunque el testador lo ordene; ni valdrán más
de lo que sin esta circunstancia valdrían”
10. Es un acto gratuito: Los asignatarios de esa asignación no
tienen que hacer ningún desembolso para ser asignatarios de ese
testamento.

Hasta acá llega la prueba.