Revista Jurídica Electrónica de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Lomas de Zamora -

Número 10 - (07-12-2021)

La protección constitucional de los grupos vulnerables y de los derechos

de la mujer1

Pablo Luis Manili2

Resumen

En el artículo se abordará el tema de los grupos vulnerables en general, las medidas de acción
positiva en beneficio de esos grupos y la normativa que regula los derechos de las mujeres.

Los derechos humanos no son estáticos, sino que están en permanente movimiento y evolución
hacia una protección más completa y eficaz. La sociedad va mostrando, de tiempo en tiempo, la
conveniencia de cubrir nuevas necesidades humanas individuales y grupales y ello genera
avances en el mundo del derecho.

Palabras clave

Derechos humanos – grupos vulnerables – derechos de las mujeres – Corte Suprema – derechos
individuales – derechos colectivos

Sumario

I. Los derechos de los grupos vulnerables. II. Las medidas de acción positiva. III. Los derechos
de las mujeres. IV. A modo de conclusión.

I. Los derechos de los grupos vulnerables

En este artículo se abordará el tema de los grupos vulnerables en general, las medidas de acción
positiva en beneficio de esos grupos y la normativa que regula los derechos de las mujeres.

1
Una versión anterior de este trabajo se publicó en la Revista Argentina de Derecho Común.
2
Doctor y Posdoctor en Derecho. Profesor de derecho constitucional en grado y posgrado en la Universidad
Nacional de Lomas de Zamora y en la Universidad de Buenos Aires. Contacto: www.pablomanili.com.ar
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El art. 75 inciso 23 de la Constitución Nacional (en adelante CN), incorporado en 1994, establece
que corresponde al Congreso:

Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de
trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los
ancianos y las personas con discapacidad. Dictar un régimen de seguridad social especial e integral en
protección del niño en situación de desamparo, desde el embarazo hasta la finalización del período de
enseñanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.

Estos derechos tienen un doble carácter porque son, al mismo tiempo, derechos individuales (ya
que cualquier indígena, mujer, niño, anciano, discapacitado, etc., puede reclamar, por derecho
propio, ante una violación de sus derechos), y derechos de incidencia colectiva, debido a que
son derechos que la CN reconoce a determinados grupos en su calidad de tales, por lo cual
podrían ser reclamados (en beneficio de todo el grupo) por un afectado, o una ONG, o el Defensor
del Pueblo, o el Ministerio Público, conforme a los arts. 43 y 120 de la CN.

La norma implica un cambio de los paradigmas tradicionales en materia de igualdad, porque

tiende a lograr una igualdad real de oportunidades para los miembros de esos grupos humanos
vulnerables o desaventajados. A diferencia de la igualdad formal 3 regulada en la era del
4
constitucionalismo clásico (1787 a 1917) y de la igualdad social y laboral del
constitucionalismo social (1917 a 1973), esta norma procura igualar a los desiguales, porque la
constitución reformada pone en cabeza del Congreso la atribución, no solo de “respetar la
igualdad”, que es una obligación pasiva sino también la de “igualar” a quienes tienen una
determinada desventaja, que es una obligación activa del Poder Legislativo. Para ello es que se
adoptan medidas de acción positiva, es decir, mecanismos, planes y normas que brinden a estos
sujetos un plus de protección, para tratar de igualarlos con aquellos que no están en la situación
de desventaja en que ellos se encuentran.

II. Las medidas de acción positiva

3
Ejemplo de esta concepción de la igualdad es el art. 16 de la CN que data de 1853.
4
Ejemplo de esta concepción de la igualdad es el art. 14 bis de la CN, incorporado en 1957 (igual
remuneración por igual tarea, prestaciones de seguridad social, etc.).
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En relación con estas medidas, la norma transcripta más arriba introduce algunos elementos
interesantes: su transitoriedad, la igualación de facto (igualdad real) por oposición a la igualdad
de iure (igualdad formal) y, fundamentalmente, el deber activo del Estado de adoptarlas, lo que
daría pie a la interposición de acciones judiciales para reclamar una inconstitucionalidad por
omisión en caso de que no lo hiciera5. También son denominadas “discriminaciones inversas”
porque discriminan en favor de un grupo humano que se considera desaventajado.

Se han ensayado varias definiciones de este instituto. La Convención sobre la Eliminación de

todas las formas de Discriminación contra la Mujer (en adelante CDM), con jerarquía
constitucional en la Argentina, define a las acciones positivas como: “aquellas medidas
especiales, de carácter temporal, adoptadas por el Estado encaminadas a acelerar la igualdad de
facto en los distintos ámbitos de la sociedad, las cuales cesarán cuando se hayan alcanzado los
objetivos de igualdad de oportunidades y de trato” (art. 4.1). El Comité para la igualdad entre
hombres y mujeres del Consejo de Europa las define “[como una] estrategia destinada a
establecer la igualdad de oportunidades por medio de medidas que permitan contrarrestar o
corregir aquellas discriminaciones que son el resultado de prácticas o sistemas sociales”6. Rey
Martínez las define como: “medidas de impulso y promoción que tienen por objeto establecer la
igualdad, sobre todo mediante las desigualdades de hecho”7.

Las acciones positivas se desarrollaron en el derecho internacional y en la legislación

norteamericana a través de dos ejes, según sostiene Kemelmajer8: la lucha por la eliminación de
la discriminación racial, en especial el fenómeno del apartheid, y la lucha de las mujeres frente a
la discriminación. Menciona los siguientes hitos de su evolución.

5
Ayuso, Luis E., “Las acciones positivas en la constitución nacional”, en Debates de Actualidad, publicación
de la Asociación Argentina de Derecho Constitucional, año XXI, n.° 196, diciembre de 2005/junio de 2006,
pág. 106. Sobre la inconstitucionalidad por omisión puede verse nuestro artículo “Algunas reflexiones sobre
la inconstitucionalidad por omisión” en La Ley del 17 de marzo de 2021.
6
Citado por Kemelmajer de Carlucci, Aída, “Medidas de acción positiva”, en Sabsay, Daniel A (director) y
Manili, Pablo L. (coordinador), Constitución de la Nación Argentina y normas complementarias. Análisis
doctrinal y Jurisprudencial, Buenos Aires, Hammurabi, 2010, Tomo 3, nota al art. 75 inciso 23 CN, pág.
758.
7
Rey Martínez, Fernando, El Derecho Fundamental a no ser Discriminado por Razón de Sexo, Madrid,
McGraw-Hill, 1995, pág. 85.
8
Kemelmajer, A., “Medidas…”, cit.
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- En Italia, el art. 3 de la Constitución de 1947 dispone: “Incumbe a la República

remover los obstáculos de orden económico y social que, limitando de hecho la libertad y la
igualdad de los ciudadanos, impidan el pleno desarrollo de la persona humana y la efectiva
participación de todos los trabajadores en la organización política, económica y social del
país”. En cumplimiento de ese mandato, la ley 121 del 10/4/1991 reguló la acción positiva
para la realización de la igualdad hombre-mujer. El art. 9 dispone que las empresas públicas y
privadas que ocupan más de cien dependientes están obligadas a pasar un informe, al menos
cada dos años, sobre la situación del personal masculino y femenino relativo al estado, la
formación, la promoción profesional, el nivel de promoción de categorías o de calificación y
otros fenómenos de movilidad. La doctrina italiana destaca la escasa aplicación de estas
disposiciones y señala, como una de las causas, pero no la única, el aumento global de la
desocupación9.

- En 1961 el presidente estadounidense John F. Kennedy firmó el primer decreto de

ese país en el que se contempla una acción positiva en el acceso al trabajo en favor de mujeres
y ciertas minorías (normalmente personas afroamericanas) que estaban subrepresentadas o no
representadas en determinados empleos y en puestos altos de las empresas y establecimientos
públicos. Otros programas creados en esa década incluían contratación del Estado con
proveedores pertenecientes a esas minorías.

- El art. 9 de la Constitución española de 1978 reza: “Corresponde a los poderes

públicos promover las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los
grupos en que se integra sean reales y efectivas; remover los obstáculos que impidan o
dificulten su plenitud y facilitar la participación de todos los ciudadanos en la vida política,
económica, cultural y social”. En varias sentencias el Tribunal Constitucional español
expresó: “no se puede olvidar que poner fin a la histórica situación de inferioridad de la mujer
es un objetivo constitucionalmente planteado en la actualidad por los poderes públicos en
orden a la consecución de las condiciones de igualdad que propugna el art. 9.2 de la
Constitución Española”10.

9
Ballestrero, Maria V. y Treu, Tiziano, “Note introduttive” en Le nuovi leggi civili commentate, anno XVII n.
1 1994, Cedam, 1994, pág. 9.
10
Sentencia n.° 16/1995.
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- La ley francesa n. 635/1983 estableció la igualdad profesional de hombres y

mujeres.

- En el marco de la Unión Europea, el art. 6 del Protocolo sobre Política Social al

Tratado de Maastricht de 1992 establece: “no será obstáculo [al principio de igualdad] el
mantenimiento o la adopción por los Estados miembros de medidas que prevean ventajas
específicas destinadas a facilitar el ejercicio de una actividad profesional a las mujeres o a
prevenir o compensar las desventajas de su carrera profesional” 11 . A su vez, el art. 6 del
Tratado de Ámsterdam de 1997 dispone: “Sin perjuicio de las demás disposiciones del
presente tratado y dentro de los límites de las competencias atribuidas a la Comunidad por el
mismo, el Consejo, por unanimidad, a propuesta de la Comisión y previa consulta al
Parlamento Europeo, podrá adoptar medidas adecuadas para luchar contra toda discriminación
por motivos de sexo, de origen racial o étnico, religión o creencias, minusvalía, edad o
tendencias sexuales”12.

III. Los derechos de las mujeres

A continuación, se formulará una semblanza de la evolución de los derechos de las mujeres en

los distintos niveles normativos de nuestro sistema jurídico, clasificándolos por materia.

a) Los derechos civiles:

El Código Civil de Vélez Sarsfield que entró en vigor en 1871 significó algún adelanto en la
situación de las mujeres en relación con la situación previa a él.

- En el derecho de indias (dictado por España para sus colonias y que rigió hasta la
sanción de ese código, pese a la independencia argentina en 1816,), la mujer no
heredaba en igualdad de condiciones que sus hijos, sino que lo hacía solamente ante
la falta de descendientes, ascendientes, hermanos y sobrinos. El código mejoró

11
Cit. por Ballester Pastor, María A., Diferencia y discriminación normativa por razón de sexo en el orden
laboral, Valencia, ed. Tirant lo Blanch, 1994, pág. 87.
12
Las sentencias del Tribunal Europeo referidas a esta cuestión son numerosas: “Kalanke” (14/10/1995),
“Marschall” (11/11/ 1997), “Badeck2 (28/3/2000), “Katarina Abrahamsson, Leif Anderson y Elisabet
Fogelqvist” (6/7/2000), “H. Lommers” (19/3/2002), “Serge Briheche” (30/9/2004), etc.
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ampliamente la posición hereditaria de la mujer, reconociéndole el primer orden

sucesorio en concurrencia con los descendientes legítimos, lo que constituyó un caso
excepcional para la época13.

- Además, consagró como único régimen patrimonial matrimonial el de comunidad,

que beneficiaba ampliamente a la mujer porque le otorgaba el 50% de los bienes que
cualquiera de los cónyuges incorporara al matrimonio. La imposición de ese régimen
patrimonial para el matrimonio, de carácter obligatorio, legal y forzoso, en una época
en la que la mujer no trabajaba fuera del hogar, la protegía especialmente al otorgarle
el derecho a la mitad del patrimonio adquirido durante la vigencia de la sociedad
conyugal14.

- Sin embargo, en otras materias, la situación de la mujer en el Código de Vélez no

era igual a la del hombre, por ejemplo, la patria potestad sobre los hijos era del padre
solamente. Además, su posición variaba según fuera casada o soltera: (i) la mujer
soltera mayor de edad, si bien fue considerada plenamente capaz, en el ámbito
político tenía restringidos sus derechos, ya que carecía de derecho a voto; (ii) la
mujer casada mayor de edad era considerada una incapaz relativa de hecho,
equiparada a los menores, lo cual se basaba en la idea de que en el hogar no puede
haber dos autoridades iguales y que en aras al interés familiar, la mujer debía
obedecer al marido, quien era su representante legal, cuestión que había sido
criticada por Alberdi en una carta dirigida al codificador.

- La Argentina firmó la Convención Interamericana sobre Concesión de los

Derechos Civiles a la Mujer del año 1948.

- La ley n.° 23.264 de 1985 puso fin a una discriminación odiosa que existía en el
código civil desde 1903. En ese año, la Ley 10.903 había redactado el art. 264 del
código del siguiente modo: “La patria potestad es el conjunto de derechos y
obligaciones que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos
(…) El ejercicio de la patria potestad de los hijos legítimos corresponde al padre; y

13
Hernández, Lidia y Ugarte, Luis, Sucesión del Cónyuge, Buenos Aires, Universidad, 2001, pág. 45.
14
Medina, G., op. cit.
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en caso de muerte de éste o de haber incurrido en la pérdida de la patria potestad o

del derecho de ejercitarla, a la madre…”. La nueva ley consagró finalmente la patria
potestad compartida y la igualdad de derechos de los padres 15, tal como ordenaba el
art. 17.4 del PSJCR, que había sido ratificado un año antes: “Los Estados (…) deben
tomar medidas apropiadas para asegurar la igualdad de derechos y la adecuada
equivalencia de responsabilidades de los cónyuges en cuanto al matrimonio, durante
el matrimonio y en caso de disolución del mismo”.

b) El derecho al voto

En la Argentina hubo muchos antecedentes y proyectos en relación con el voto femenino,

hasta que finalmente se materializó en todo el país. La evolución fue la siguiente:

- En 1864 Sarmiento lo había instalado en San Juan, siendo gobernador de esa

provincia.

- En el primer manual de derecho constitucional argentino, editado en 1871,

Florentino González16 sostenía: “respecto de la capacidad de la mujer para atender a
los negocios de la sociedad, no puede haber dudas (…) Las mujeres, lo mismo que
los hombres, tienen negocios e intereses que tienen que ser reglados por el gobierno,
y bueno y justo es que tengan parte en la elección de los que han de ejercer el poder”.

- En 1919 la Unión Cívica Radical presentó un proyecto de voto femenino que no

fue aprobado por la oposición de la mayoría conservadora del Congreso.

- La Sra. Julieta Lanteri de Renshaw, desde las primeras décadas del siglo XX luchó
por el voto femenino e incluso logró que la autorizaran a votar en las elecciones de

15
Bossert, Gustavo y Zannoni, Eduardo, Régimen Legal De La Filiación y Patria Potestad Ley 23264,
Buenos Aires Astrea, 1985, pág. 5 y ss.
16
González, Florentino, Lecciones de Derecho Constitucional, Paris, De Rosa y Bouret, 2° edición, 1871,
pág. 125.
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1919 y 192017, e incluso fundó el Partido Feminista Nacional. Otra luchadora por el
voto femenino fue la escritora Victoria Ocampo.

- En las elecciones legislativas nacionales de marzo de 1920 se realizó un “Ensayo

de Voto Femenino”, en el que votaron casi 5.000 mujeres a unas 20 mesas instaladas
en la Capital Federal para ejercer su derecho al voto. La iniciativa fue impulsada y
llevada adelante por un grupo de organizaciones feministas integradas, entre otras,
por Alfonsina Storni, Julieta Lanteri, Alicia Moreau de Justo (socialista) y Elvira
Rawson de Dellepiane (UCR).

- En 1921 la provincia de Santa Fe lo incorporó en su constitución y la Ley

Orgánica Municipal N.° 2.747 de la ciudad de Rosario, sancionada en 1927, lo
reglamentó para ese municipio.

- El 8 de febrero de 1927 se aprobó el voto femenino en San Juan, incorporándolo a

su Constitución18, la cual establecía: “Art. 32.- Son electores con derecho a participar
en todos los actos electorales provinciales los ciudadanos argentinos, nativos o por
naturalización, de ambos sexos, mayores de 18 años y domiciliados en la Provincia.
Se exceptúan de esta disposición los miembros de las comunidades religiosas, los
dementes declarados en juicio, los sordos mudos que no sepan hacerse entender por
escrito, los individuos de tropa en servicio militar activo de la Nación y de la
Provincia y los de igual clase en el servicio de policía y todos los demás que
expresamente designe la ley por razón de incapacidad, estado o condición de
indignidad”. Por aplicación de esa norma, el 8 abril de 1928 votaron por primera vez
las mujeres de San Juan, habiendo sufragado el 97% de las 3.830 mujeres
habilitadas, superando a los varones, que votaron el 90% de los habilitados.

17
Puede verse el detalle de su lucha por el voto en: Bellota, Araceli, Julieta Lanteri. La Pasión de una Mujer,
Buenos Aires, Ediciones B, 2012, passim.
18
En ese momento expresó Federico Cantoni (Gobernador UCR Bloquista desde 1923): “Las mujeres en
general y especialmente las mujeres de esta provincia conocen y palpan las exigencias del bienestar del
pueblo y pueden, por lo mismo, saber cómo han de satisfacerse los anhelos colectivos de mejoramiento y
cuál es el hombre que, desde el gobierno, habrá de interpretar mejor esos anhelos. La UCR Bloquista ha
abrigado siempre el propósito de acordar el derecho al voto de la mujer, porque nosotros sostenemos que la
mujer ha demostrado en muchas oportunidades –con su inteligencia y aun con su sola intuición– que es igual,
cuando no superior al hombre, en ciertos momentos y en algunas manifestaciones de la acción política”.
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Lamentablemente, en 1930 con el golpe de estado el interventor federal enviado a

esa provincia consideró que el voto femenino era “inconstitucional”.

- En 1928, tras el triunfo de Hipólito Yrigoyen, su asesor y vocero Horacio

Oyhanarte manifestó al diario La Nación19 que era “urgente y necesario reformar la
constitución nacional, no solamente para universalizar dentro del país el ejercicio de
los derechos políticos, sino también para… afirmar definitivamente… las conquistas
democráticas alcanzadas sobre la base de una ley electoral conseguida y sancionada
por el radicalismo (…)”.

- La Constitución de la provincia de Entre Ríos de 1933 en su art. 47 establecía:

“La Legislatura dicta la ley electoral que ser uniforme para toda la Provincia y
reconocer por base las prescripciones siguientes (…) 3. El reconocimiento del
derecho de sufragio a la mujer, en el orden Provincial o Municipal, o en ambos a la
vez, podrá ser hecho por la Legislatura con carácter facultativo u obligatorio”.

- Finalmente, con la sanción de la Ley 13.010 en el año 1947, a iniciativa del

peronismo, se reconoció el derecho al voto de las mujeres.

- En derecho comparado la evolución del voto femenino fue la siguiente: en los

Estados Unidos hizo falta incorporar una enmienda a la Constitución (la número XIX

de 1920) para garantizar el voto femenino, porque la Corte en 1875, en el fallo Minor
vs. Happersett20, lo había denegado bajo el argumento de que los derechos de los
ciudadanos no incluyen el derecho a votar. Esa enmienda expresa: “1. El derecho de
sufragio de los ciudadanos de los Estados Unidos no será desconocido ni limitado
por los Estados Unidos o por Estado alguno por razón de sexo. 2. El Congreso estará
facultado para hacer cumplir este artículo por medio de leyes apropiadas”. Uruguay
en 1932 aprobó la primera ley en la región por la que las mujeres pudieron votar y
ser votadas. Le siguieron Cuba (1934), Puerto Rico (1935), El Salvador (1938),
República Dominicana (1942), Venezuela (1946), Brasil (1946), Panamá (1946),
Costa Rica (1949), Bolivia (1952), Chile (1952), México (1955), Perú (1955),

19
Ejemplar del 20 de abril de 1928.
20
88 U.S. (21 Wall.) 162.
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Colombia (1957), Honduras (1957), Nicaragua (1957), Paraguay (1961) y Guatemala

(1965). Distinto es el caso de Ecuador donde Matilde Hidalgo de Procel se convirtió
en la primera mujer de América Latina en votar y participar de una elección
nacional.

c) Derechos de la participación política de la mujer

Además del derecho al voto, hay cantidad de normas que protegen la participación política de
la mujer, más allá del voto. El avance en esta materia fue notorio, según surge de estas
normas.

- En 1948 se adoptó, en el marco de la OEA, la Convención Interamericana sobre

Concesión de los Derechos Políticos a la Mujer, que Argentina firmó pero no
ratificó.

- En 1952 la Asamblea General de la ONU adoptó la Convención sobre los

Derechos Políticos de la Mujer.

- La Ley de Cupo Femenino: en 1991 se sancionó la Ley N.º 24.012, según la cual
el treinta por ciento (30%) de las listas de candidatos para cargos legislativos que se
presenten para su oficialización ante la justicia electoral, deberán estar ocupados por
mujeres. Esta ley es una de las “medidas de acción positiva” a las que se refiere el
art. 75 inciso 23 de la CN, aunque es previa a la incorporación de esa norma al texto
constitucional.

- La reforma constitucional de 1994 introdujo el art. 37, cuyo segundo párrafo reza:
“La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos
electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la regulación de los
partidos políticos y en el régimen electoral”.

- La Ley de Paridad de Género: a fines de 2017 se sancionó la ley 27.412, llamada

Ley de Paridad de Género, que elevó ese 30% de mujeres en las listas de candidatos
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a un 50%, dado que las listas deben intercalar mujeres y hombres desde el primer
candidato hasta el último21.

d) Otros derechos de la mujer

La reforma constitucional de 1994 elevó a jerarquía constitucional la Convención sobre la

Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la Mujer (en adelante CDM). Ello
precipitó la adopción de cantidad de normas y medidas gubernamentales en esta materia.

- En 1995 la ley 24.453 derogó el art. 118 del Código Penal que, si bien ya había
caído en desuso, penalizaba de forma distinta el adulterio del hombre y el de la
mujer: para aquel era necesario que tuviera “manceba dentro o fuera de la casa
conyugal” mientras que en el caso de la mujer bastaba con un solo acto para incurrir
en delito.

- En 1996 se ratificó la Convención Interamericana para Prevenir, Sancionar y

Erradicar la Violencia contra la Mujer (también llamada Convención de Belem do
Pará), adoptada en 1994 en esa ciudad del Brasil22.

- La Constitución de la CABA de 1996 establece en su art. 36: “La Ciudad

garantiza en el ámbito público y promueve en el privado la igualdad real de
oportunidades y trato entre varones y mujeres en el acceso y goce de todos los
derechos civiles, políticos, económicos, sociales y culturales, a través de acciones
positivas que permitan su ejercicio efectivo (…)”. Además, dispone que los
miembros del Tribunal Superior de Justicia en ningún caso podrán ser todos del
mismo sexo (art. 111).

- En 2009 se sancionó la Ley N.° 26.485 de protección integral para prevenir,

sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres en los ámbitos en que
desarrollen sus relaciones interpersonales, modificada luego por la Ley N.° 27.501
de 2019. Es la norma reglamentaria de la CDM y fue abierta a la ratificación por
21
Puede verse Riberi, Pablo, “Acciones afirmativas, igualdad y representación femenina: ¿cupo o tarifa en
los cuerpos legislativos?”, en revista Foro de Córdoba, n.° 71, pág. 107 y ss.
22
Su ratificación fue aprobada por Ley N.º 24.632 de 1996.
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parte de las provincias, que en su mayoría lo han hecho (por ejemplo, ley n.º 4.203
de la CABA, ley n.º 10.352 de Córdoba, ley n.° 5.903 de Corrientes, ley n.º 2.550 de
La Pampa, ley n.º 8.561 de La Rioja, ley n.º 8.226 de Mendoza, ley n.º 1.013 de
Tierra del Fuego, entre otras).

- El femicidio. La ley n.º 26.791 de 2012 agravó las penas que el art. 80 del Código
Penal establecía para el homicidio cuando este recayere sobre cónyuge, ex cónyuge o
pareja (convivan o no en el mismo hogar).

- La Ley de Paridad de Género: A fines de 2017 se sancionó la ley n.° 27.412, que
elevó ese 30% de mujeres en las listas de candidatos a un 50%, dado que las listas
deben intercalar mujeres y hombres desde el primer candidato hasta el último.

- La Ley N.º 27.499 de 2019 (conocida popularmente como Ley Micaela por un
hecho luctuoso ocurrido poco tiempo antes y que motivó su sanción23) establece la
capacitación obligatoria en la temática de género y violencia contra las mujeres para
todas las personas que se desempeñen en la función pública en todos sus niveles y
jerarquías en los poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial de la Nación.

e) La integración y la tarea de la Corte Suprema

La primera mujer designada como jueza de la Corte fue la Dra. Margarita Argúas (de 1970 a
1973) durante un gobierno de facto. Luego fue nombrada la Dra. Carmen Argibay en 2003,
pero asumió meses más tarde porque estaba desempeñando funciones en un tribunal
internacional y permaneció en el cargo hasta su fallecimiento en 2014. En el interín fue
designada y asumió la Dra. Elena Highton de Nolasco, quien asumió en 2003 y aún
permanece en la Corte. El máximo tribunal nacional durante las últimas décadas ha realizado
una importante tarea, dentro de la que destacamos las siguientes decisiones jurisdiccionales y
administrativas.

23
En memoria de Micaela García, la joven de 21 años que fue violada y asesinada en Gualeguay, provincia
de Entre Ríos. Puede verse Basterra, Marcela I., “La capacitación obligatoria de los agentes estatales en la
temática de género La “Ley Micaela” y el enfoque gender mainstreaming”, en La Ley 2019-A, ejemplar del
27 de febrero de 2019.
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- En el caso González de Delgado, Cristina del 2000 (también conocido como

Colegio Monserrat24), en el que los padres de los alumnos de un colegio público de
varones se oponían a que se haga mixto, la Corte sostuvo: “La existencia de un único
Colegio Nacional (…) que escolarizaba exclusivamente a alumnos varones, sin que
exista otro bachillerato de calidad similar dedicado a alumnas mujeres, resulta
violatoria del art. 10, incs. a) y b) de la Convención sobre la Eliminación de todas las
Formas de Discriminación contra la Mujer y de las demás normas
antidiscriminatorias”.

- En 2006 creó en su seno la Oficina de Violencia Doméstica (en adelante OVD)

con el objetivo de facilitar el acceso a la justicia de las personas que, afectadas por
hechos de violencia doméstica, se encuentran en situación de especial vulnerabilidad.
En 2016 amplió las funciones de la OVD25 y comenzó a atender casos de trata de
personas con fines de explotación sexual y prostitución. La OVD trabaja de manera
interdisciplinaria durante las 24 horas, todos los días del año y recibe diariamente
decenas de denuncias.

- También, creó en 2009 la Oficina de la Mujer (en adelante OM) con el objetivo de
impulsar en la esfera del PJ la perspectiva de género, a fin de alcanzar la equidad de
género, tanto para quienes utilizan el sistema de justicia como para quienes trabajan
en él. La OM desarrolla estrategias tendientes a eliminar los sesgos sexistas y las
barreras de género y busca mejorar las condiciones de acceso a justicia y el ejercicio
pleno de los derechos mediante un servicio eficaz y efectivo.

- En el fallo Sisnero, Mirtha26 de 2014 se cuestionaba una situación de inequidad de

género en la etapa de acceso al empleo en la provincia de Salta, porque las
demandadas no contrataban choferes mujeres en el transporte público de pasajeros.
La Corte Suprema de Justicia de Salta había rechazado el amparo, pero la Corte
federal revocó ese fallo y le ordenó que nuevo pronunciamiento teniendo en cuenta

24
Fallos 323:2659.
25
Acordada n.º 21 de ese año.
26
Fallos 337:611.
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la discriminación alegada, los principios de igualdad y de prohibición de toda

discriminación.

- En el caso Internas de la Unidad N.° 3127 de 2020, la Corte aplicó el art. 6 de la

ley n.º 26.485, en cuanto define como violencia institucional a aquella realizada por
funcionarios o instituciones públicas y que tenga como fin retardar, obstaculizar o
impedir que las mujeres tengan acceso a las políticas públicas y dispuso que las
mujeres privadas de su libertad no pierden los planes sociales, subsidios, servicios o
cualquier otro beneficio acordado.

En conclusión, en las últimas décadas han existido numerosas y variadas iniciativas por parte
del Estado argentino tendientes a garantizar la igualdad real de oportunidades de género, a
eliminar los obstáculos que existen para las mujeres y a erradicar la violencia y la
discriminación respecto a este colectivo históricamente relegado.

f) La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

En esta materia la evolución ha sido la que referimos a continuación.

- En el caso Penal Miguel Castro Castro vs. Perú 28 del año 2006, señaló: “(…)
tomará en cuenta que las mujeres se vieron afectadas por los actos de violencia de
manera diferente a los hombres, que algunos actos de violencia se encontraron
dirigidos específicamente a ellas y otros les afectaron en mayor proporción que a los
hombres. Ha sido reconocido por diversos órganos peruanos e internacionales que
durante los conflictos armados las mujeres enfrentan situaciones específicas de
afectación a sus derechos humanos, como lo son los actos de violencia sexual, la cual
en muchas ocasiones es utilizada como ‘un medio simbólico para humillar a la parte
contraria”.

27
FLP 058330/2014/1/1/RH00 sentencia de fecha 11/02/2020.
28
Corte IDH, 25/11/2006, Penal Miguel Castro Castro vs. Perú, serie C, nro. 160, párr. 223.
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- En el año 2009 en el caso conocido como “Campo Algodonero” 29 juzgó la

desaparición y muerte de tres jóvenes en la Ciudad de Juárez, México. La Corte
sostuvo que la causal del caso era el contexto de desigualdad estructural en el que se
encontraban las víctimas. Agregó: “(...) el estereotipo de género se refiere a una
preconcepción de atributos o características poseídas o papeles que son o deberían
ser ejecutados por hombres y mujeres respectivamente. Teniendo en cuenta las
manifestaciones efectuadas por el Estado (...), es posible asociar la subordinación de
la mujer a prácticas basadas en estereotipos de género socialmente dominantes y
socialmente persistentes (...). La creación y uso de estereotipos se convierte en una
de las causas y consecuencias de la violencia de género en contra de la mujer (...)”.

- En Fernández Ortega 30 de 2010 sostuvo: “La definición de la discriminación

contra la mujer incluye la violencia basada en el sexo, es decir, la violencia dirigida
contra la mujer [i] porque es mujer o [ii] porque la afecta en forma
desproporcionada; destacando que la violencia contra la mujer es una forma de
discriminación que impide gravemente que goce de derechos y libertades en pie de
igualdad con el hombre. La violencia contra la mujer no sólo constituye una
violación de los derechos humanos, sino que es (…) una manifestación de las
relaciones de poder históricamente desiguales entre mujeres y hombres, que
trasciende a todos los sectores de la sociedad (…) y afecta negativamente sus propias
bases”.

- En el caso Gelman vs. Uruguay31 de 2011 expresó que los actos cometidos contra
María Claudia García “pueden ser calificados como una de las más graves y
reprochables formas de violencia contra la mujer, que habrían sido perpetrados por
agentes estatales argentinos y uruguayos, que afectaron gravemente su integridad
personal y estuvieron claramente basados en su género”.

29
Corte IDH, 16/11/2009, González y otras (”campo algodonero”) vs. México, serie C, nro. 205, párr. 401.
30
Caso Fernández Ortega y otros. Vs. México. Excepción Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 30 de agosto de 2010 Serie C No. 215.
31
Corte IDH, 24/02/2011, Gelman vs. Uruguay, serie C, nro. 221, párr. 98.
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IV. A modo de conclusión

Los derechos humanos no son estáticos, sino que están en permanente movimiento y evolución
hacia una protección más completa y eficaz. La sociedad va mostrando, de tiempo en tiempo, la
conveniencia de cubrir nuevas necesidades humanas individuales y grupales y ello genera
avances en el mundo del derecho.

Si bien falta mucho camino por recorrer, los derechos de los grupos vulnerables y de la mujer en
particular han experimentado un impulso notorio desde la recuperación de la democracia en
1983. Han contribuido a ello todas las fuentes del derecho: la constitución, tratados y
declaraciones internacionales, leyes nacionales, constituciones y leyes locales y decisiones
jurisprudenciales.