FONDO DE COMERCIO

La LEY 11867 fue publicada en el Boletín Oficial el 20/08/1934 y reglamentada por el Decreto 88168/36;
su incorporación constituyó una novedad en la legislación Argentina para remediar la situación de abusos y
mala fe por parte de los deudores titulares de fondos de comercio, que podía enajenar su activo sustrayendo su
patrimonio de la garantía de sus acreedores, Esta normativa puso límites e incorporó una sanción punitiva para
los comerciantes deshonestos, dado que antes de la misma el nuevo adquirente del comercio no respondía por
las deudas del transmitente, salvo las que asumiera de manera vigente y expresa.-

CONCEPTO:

Cuando hablamos de “fondo de comercio” hacemos referencia al establecimiento comercial o hacienda comercial,
son vocablos sinónimos, se alude a un fondo determinado que puede o no constituir la totalidad de los bienes de una
persona, sea humana, (física) o jurídica, (colectiva) y éstas pueden ser propietarias de uno o varios fondos a la vez.

El fondo de comercio: “Es un conjunto de fuerzas productivas, derechos y cosas, que tanto interior como
exteriormente se presentan como un organismo con perfecta unidad por los fines que tienden, que no son otros que
la obtención de beneficios en el órden industrial y comercial” (Fernández Raimundo).

Es una unidad económica y funcional autónoma con relación a los demás bienes que componen el patrimonio del
titular y aparece como una unidad jurídica, no solo económica, como una universalidad en razón de los fines que
persigue.

El fondo de comercio o establecimiento mercantil es el conjunto de bienes materiales e inmateriales, que organizados
por el empresario, constituyen una unidad económica - comercial y/o industrial, destinada a la producción de bienes
y/o servicios, y/o comercialización de productos y/o explotación determinada. Hay un todo con individualidad propia,
ante el cual los bienes que lo integran pierden su propia identidad, por encontrarse afectados a la consecución de un
fin superior al de cada bien en particular.

Si bien el concepto de fondo de comercio puede llegar a confundirse con el de empresa, jurídicamente son diferentes.
La empresa es la organización técnico – económica de los factores productivos, con riesgo inherente, constituida con
el objeto de producir bienes y servicios destinados al cambio y con el ánimo especulativo de obtener un beneficio de
carácter económico.

El establecimiento mercantil es una unidad económica – comercial, el objeto, sobre el cual recae la organización y
de la que se vale el empresario para cumplir sus fines.

En rigor, la “empresa” y el “establecimiento comercial, industrial o de servicios” no son lo mismo porque el

“establecimiento” : es una parte de la empresa (hacienda o sustrato material, objeto de la empresa), pero no el todo,
la empresa (la actividad organizativa, que realiza el empresario, incluye el personal, habilidad técnica, destrezas y
conocimientos para la planificación de la tarea organizacional de los elementos que lo integran, etc, que en su
conjunto, incluye la empresa ).

Características de la definición:

a) Conjunto de bienes , materiales e inmateriales, sobre los que recae la actividad industrial o comercial
b) Organización de los bienes por el comerciante según su propia actividad.

Características del fondo:

-Unidad: Si bien son bienes heterogéneos, están organizados en base a una finalidad, que es obtener beneficios, es lo
que le da la unidad al fondo.
-Individualidad: Tiene un nombre determinado, distinto de su titular, y que lo diferencia e identifica, por eso podemos
decir que el titular puede ser dueño de varios fondos de comercio; debe estar inscripto en el registro público y puede
ser fácilmente identificable,

-Funcionalidad: está dada por los fines que persigue es decir la obtención de ganancias o beneficios

- Mueble: porque puede ser transferido, de un titular a otro, independientemente de los elementos que lo componen.

- Cierto, Es decir que tiene que haber certeza, que el fondo de nombre, “ xx” es el que corresponde a tales y
determinadas características e identidad y no otro.

- No fungible. No puede ser cambiable, tiene relación con las características anteriores, aunque los elementos que la
componen, algunos puede ser fungibles, el fondo no, cuando se adquiere un fondo “xx” es ese y no puede cambiarse
por otro.

La ley 11867, no define al fondo de comercio, pero determina las caracteristicas por los elementos constitutivos
establecidos en su artículo 1º. que establece: "Declárase elementos constitutivos de un establecimiento comercial o
fondo de comercio, a los efectos de su transmisión por cualquier título: Las instalaciones, existencias en mercaderías,
nombre y enseña comercial, la clientela, el derecho al local, las patentes de invención, las marcas de fábrica, los
dibujos y modelos industriales, las distinciones honoríficas y todos los demás derechos derivados de la propiedad
comercial e industrial o artística ".

Los elementos del fondo de comercio Pueden clasificarse en:

1) Estáticos y 2) Dinámico. Los estáticos se dividen a su vez en: corporales e incorporales.

1) Los elementos Estáticos: a) corporales del fondo de comercio son;

 Instalaciones; son todos los inmuebles y los muebles adheridos al fondo de comercio que sirven para la
realización del comercio como por ejemplo estanterías, tuberías, vidrieras, etc.
 Maquinarias: son los artefactos que son indispensables para la producción, son muebles es decir que se
pueden trasladar en cambio las instalaciones no. Algunos ejemplos de maquinarias son los aparatos o
artefactos dedicados a la transformación o fabricación o cualquier otros procesos que tengan que pasar las
materias primas o las mercaderías.
 Muebles y útiles; también pertenecen al fondo de comercio y están unidos a el por el contenido económico
que tienen. Algunos ejemplos son los mostradores, recipientes, vehículos, herramientas, ventiladores, etc.
 Mercaderías; puede ser la materia prima con la que se va a fabricar el producto que es la mercaderia
propiamente dicha.

Los elementos Estáticos: b) incorporales del fondo de comercio son;

 El nombre: es decir el nombre del establecimiento o del fondo de comercio. Hay que diferenciarlo del nombre
del empresario que mas allá de que puedan llegar a coincidir, el nombre de la persona como derecho
personalisimo tiene todas las características que le impone el Código Civil y Comercial. Pero el nombre
comercial es transferible, no debe ser necesariamente un nombre de fantasía. El nombre comercial debe ser
distinguido cuidadosamente del nombre del sujeto comercial, (que puede ser individual o colectivo,
sociedad). El nombre de la persona humana, desde el punto del derecho Civil es un atributo de la
personalidad, es un bien jurídico de carácter personalisimo y como atributo de la persona es irrenunciable,
necesario, inalienable e imprescriptible.

El nombre del sujeto comercial es el nombre bajo el cual el comerciante individual o colectivo, como persona
jurídica o sociedad, actúa en el mundo del tráfico mercantil, que puede ser un nombre de fantasía o razón
social y goza de crédito por lo cual asume las obligaciones atinentes a la empresa y adquiere derechos, sin
 embargo el nombre del comercio o la hacienda comercial o “fondo de comercio”, puede coincidir con el
nombre del sujeto comercial o puede ser un nombre de fantasía que identifica al fondo de comercio, cabe
reiterar que un sujeto comercial puede ser titular de varios fondos de comercio. Hay un régimen legal relativo
al nombre y enseña comercial que se encuentra regulado por la Ley 22362, reglamentado por el Dto.
242/2020.

 La enseña: puede ser el mismo nombre comercial, pero solamente que cuando hablamos de enseña se refiere
al signo distintivo es decir por ejemplo el cartel que se encuentra afuera a la vista de todos, el cual identifica
al establecimiento. Se suelen exigir cuatro requisitos para usar la enseña y esos requisitos son; que debe ser
veraz, lícita, original y novedosa.
 Modelos y usos industriales: todo eso se registra, es decir todo lo que está protegido por la ley de marcas,
(ver: N°22.362, Reformada por el Dto. 242/2019), la marca del producto y todo lo que identifica al comercio
incluso se suelen registrar los colores con los que están identificados los fondos de comercio. La Marca: lo
que identifica al producto con su fabricante.
 Patente: para poder tener derecho exclusivo a una invención y para poder vender el saber hacer la cosa es
necesario patentar y por un tiempo determinado se va a tener la esclusividad para explotar la fabricación del
producto. El artículo 37 de la ley de patentes 24.481 reglamentada por el decreto 260/ 1996, (ver las normas
relativas a las reglamentación actual), la patente y el modelo de utilidad serán transmisibles y podrán ser
objeto de licencias, en forma total o parcial en los términos y con las formalidades que establece la
legislación. Para que la cesión tenga efecto respecto de terceros deberá ser inscripta en el Instituto Nacional
de la Propiedad Industrial (INPI). Al ser la patente un elemento del fondo de comercio, es transferible, pero
debe tenerse presente cumplimentarse los requisitos y formalidades previstos por la Ley 24481.
 Patentes de Invención: Las marcas de fábricas son bienes inmateriales que componen el patrimonio
comercial de las personas físicas o jurídicas; también permiten el reconocimiento de los productos y
servicios, siendo identificadores de una idea que le otorga derecho absoluto a su titular.

La propiedad de una marca y su exclusividad de uso se obtiene con su registro. El artículo 6º de la Ley 22.362
establece que la transferencia de la marca registrada es válida respecto de terceros, una vez inscripta en la
Dirección Nacional de la propiedad Industrial.

La transferencia del fondo conlleva la de la marca, en función al principio de universalidad .No obstante es
viable que el vendedor pueda reservarse el uso de la marca mediante convención expresa al respecto.

 Distinciones honorificas: son premios, medallas, diplomas y otras recompensas que se otorgan al
establecimiento, no se transmiten con el fondo de comercio.
 Derecho a un local; el fondo de comercio debe estar situado en un lugar. Cuando el comerciante disponga de su
establecimiento a favor de un tercero se debe dejar expresado si se trata de una locación o de una venta ya que el
inmueble en el cual funciona el fondo no constituye un elemento de éste. Por ende, no se supone su transferencia
simultánea con la explotación en cuestión. La ley 11867 no los incluye en su enumeración, sin que ello signifique
que no pueda transferirse, simplemente debe pactarse expresamente en el correspondiente contrato y cumplirse
las obligaciones relativas a su escrituración pública.

El "Derecho al Local" se supone transferido con el establecimiento, salvo pacto en contrario.-

DERECHOS INTELECTUALES: Son bienes inmateriales susceptibles de ser evaluados económicamente y

que deben registrarse en la Dirección Nacional de la Propiedad Industrial. En los casos de transferencias de fondos
de comercio, el adquirente tiene derecho a la entrega del premio o de la distinción , siempre y cuando ello represente
un elemento del fondo transferible con él , salvo convención expresa en contrario, excepto que dicha distinción
pertenezca al ex titular en forma personal y por consiguiente son atributos del cedente y no se transmite con el fondo.

2) El elementos Dinámico o funcional del fondo de comercio:

 Es el elemento inmaterial que los italianos denominan “aviamento”, y entre nosotros algunos autores lo
llaman “fama o nombradía o valor Llave”: Es la capacidad del fondo para producir ganancias mediante la
economía en los actos de producción o adquisición de los productos o mercaderías con los cuales se desarrolla
la actividad y la experticia con que se desenvuelve el titular para la atención del público y las modalidades
utilizadas para satisfacer las necesidades de la concurrencia.

Se compone de: La clientela: es decir la lista de clientes que tenga el comercio, al que concurren por “la fama
o nombradía” entre el público, debido a su ubicación geográfica, organización empresarial, propaganda, calidad
de los productos y precios que ofrece; o sea la atracción que ejerce en el público, es decir el conjunto de
consumidores que vuelven al negocio atractivo por su ubicación, la calidad y buen gusto de los productos que
expende, la atención de los dependientes o el propio titular, que dispensa, la publicidad ingeniosamente
desarrollada para la atracción de la clientela, la forma atractiva en que están dispuestos los locales, etcétera;

Otro de los componentes de este elemento dinámico es “El Crédito”: aspecto financiero: Es la capacidad o
aptitud que posee en los círculos económicos y financieros para obtener recursos para el desarrollo de sus
actividades, se manifiesta en la buena disposición que puedan tener hacia la empresa las instituciones de crédito,
cuando saben que aquélla es solvente y cumplidora de sus obligaciones.

Una mención aparte merece el “Elemento Personal”: que se concreta en las cualidades personales del titular del
fondo, que establece: los planes de producción o comercialización del empresario que estén objetivados (aspecto
objetivo), en la aptitud de sus agentes, su capacidad, diligencia y simpatía en la atención al público y sus
cordiales relaciones con el empresario (aspecto subjetivo) lo cual resulta generalmente intransmisible;

En resumen, lo que caracteriza al fondo de comercio es ser un conjunto de bienes (o un bien en particular)
organizados, que aplicados a la actividad comercial o industrial, poseen la potencialidad de generar ganancias,
lucro y/o beneficios para su titular.

LIBROS DE COMERCIO: Los libros de comercio deben representar el fiel reflejo de los negocios realizados
en la empresa , y cuando se produce una transferencia del fondo de comercio, éstos deben quedar en poder del
comerciante, el artículo del Código de Comercio le impone la obligación de conservarlos durante diez años ,
luego de haber cesado la actividad .No hay obligación de entregar los libros al adquirente del fondo .En el caso
que el comprador los necesite para el giro del negocio, podrá exigir la exhibición momentánea de éstos , y en
caso de rehusarse el vendedor , éste podrá ser compelido judicialmente .

CORRESPONDENCIA: Ésta es propiedad del vendedor, el adquirente no puede exigirle abrir los sobres, pero
el enajenante deberá informar al adquirente si la documentación contenida en ella es referente a la explotación
del fondo de comercio. La Constitución Nacional, en su artículo 18, estatuye que la correspondencia epistolar
y los papales privados son inviolables.

DEL PERSONAL EN RELACION DE DEPENDENCIA: La transferencia de un fondo de comercio en el

ámbito laboral se encuentra regulada en la Ley de Contrato de Trabajo, en los artículos 225 al 230, inclusive.-

El contrato de trabajo no es un elemento del fondo de comercio, motivo por el cual la Ley 11.867 no se ocupa
de él. La Ley de Contrato de trabajo protege los derechos del trabajador, transmitiendo al adquirente todas las
obligaciones nacidas de la relación laboral dando continuidad al contrato. El artículo 225 de la la Ley 20.744
LCT, que dispone que "en caso de transferencia por cualquier título del establecimiento, pasarán al sucesor o
adquirente todas las obligaciones emergentes del contrato de trabajo que el transmitente tuviera con el trabajador
al tiempo de la transferencia. El contrato de trabajo continuará con el sucesor o adquirente y el trabajador
conservará la antigüedad adquirida con el transmitente y los derechos que de ellas se deriven".

Los artículos 225 al 230, prevé la permanencia de la empresa no sólo en lo concerniente a la transferencia, sino
también en los supuestos de fusión y escisión, en aras a la continuidad del trabajador en la explotación de la
cual se trate y al mantenimiento de la pertinente relación laboral.
Cabe señalar que si bien la normativa laboral tiene principios protectorios para el trabajador en relación de
dependencia, no es menos cierto que la relación jurídica laboral es de carácter personal y no objetiva por lo que
no se puede obligar a la persona a una relación jurídica en contra de su voluntad, ergo las relaciones laborales
no pertenecen al fondo por tanto no se transfiere con el salvo voluntad expresa de los involucrados.

ELEMENTOS NO TRANSFERIBLES

La Ley 11.867 no comprende en la transferencia del fondo de comercio a los créditos y a las deudas, el
adquirente no pasa a ser titular de los créditos y deudas, salvo que exista un pacto expreso acordado por las
partes y no haya oposición de los acreedores. Cuando se realice la transferencia, el enajenante debe presentar al
comprador un inventario de los bienes que se transfieren y un detalles con las obligaciones a pagar contraídas,
indicando titulares de los créditos, sus domicilios, importes y vencimientos.

CREDITOS Y DEUDAS: El procedimiento establecido en la Ley 11.867 intenta proteger al acreedor, al deudor
y al tercero su objetivo es mostrar las etapas y requisitos involucrados:

 Que el acreedor conserve la garantía del deudor cuando se realice la transferencia del fondo de comercio
 Que el adquirente reciba la titularidad del establecimiento según lo estipulado
 Que el enajenante pueda hacerse acreedor del precio de la venta del fondo de comercio, sin perjudicar
a sus propios acreedores.
 En caso que el acreedor en el plazo establecido por la norma , no se hubiese opuesto a la transferencia
no pierda el derecho contra su deudor (sólo puede perder la garantía sobre el establecimiento , no sobre
el resto del patrimonio del deudor)

Es necesario separar vínculos contractuales establecidos en cabeza de las personas físicas, como aquellos cuya
existencia es en razón de la explotación del fondo de comercio .Éstos son absolutamente independientes entre
sí .Los contratos relativos al ente serán transferibles con éste de así pactarse y de cumplirse las normas relativas
a la cesión de créditos y deudas. Los créditos y deudas "Intuito-personae" no son transferibles con el fondo, a
menos que las partes así lo estipulen, con consentimiento expreso del tercero involucrado.

Las partes deberán cumplir con las formalidades comunes de los contratos en general, así lo ha establecido la
Ley 11.867, la inobservancia por parte del vendedor o del comprador del fondo de comercio no afecta el
perfeccionamiento del contrato ni lo pactado por las partes, pero si hay terceros involucrados la ley limita la
autonomía de la voluntad en resguardo de los intereses de éstos.

Se puede transferir un fondo de comercio sin cumplir con los requisitos de la Ley , la diferencia estará dada por
la responsabilidad frente a terceros que asume el comprador , ya que al comprar dicho fondo sin seguir el
procedimiento establecido quedará obligado a cancelar deudas anteriores a su adquisición , ignore o no su
existencia , y será también responsables frente al fisco por los aportes provisionales y las deudas impositivas
que mantenga el fondo que adquirió .En caso de respetarse el procedimiento legal, pero las partes incurran en
algunas omisiones , serán responsables solidariamente.

INMUEBLES: La transmisión de los bienes inmuebles no se supone con la del fondo, salvo pacto en contrario
expreso. En tal caso deberá cumplimentarse el requisito de la escrituración.-Es decir se deberán llevar a cabo
dos tipos de operaciones: una de ellas de naturaleza civil que es la cesión del inmueble, y la otra de naturaleza
comercial que es la transmisión del fondo de comercio.

INTERDICCION DE CONCURRENCIA:

Las cláusulas de interdicción de competencia o de prohibición de competencia, se incluyen en los contratos de

transferencias de empresas, estableciendo la obligación del tradens de no restablecerse con un negocio similar,
en las inmediaciones de la empresa vendida.
Dentro de la clasificación de las obligaciones por su objeto, el pacto de no competencia califica como una
obligación de no hacer. El deber de no concurrencia se manifiesta por la prohibición del vendedor de
establecerse con un negocio equivalente, dentro del área de influencia del fondo transferido, perturbando su
expectativa o posibilidad de clientela.

“La obligación consiste en la prohibición del hecho personal del vendedor tendiente a perjudicar, perturbar, o
afectar el goce íntegro y pacífico de los derechos que transfiere con el fondo” o dicho de otra manera importa
el compromiso personal de vendedor de no instalar un comercio idéntico, similar o del mismo ramo o género
que el que ha enajenado.

“La mentada prohibición alcanza al enajenante que no puede restablecerse por sí ni por interpósita persona”

Para la doctrina italiana, transferir un fondo de comercio implica que su titular se desprende de todos los
elementos que lo integran en la actualidad, incluido el valor llave. Resultaría una verdadera contradicción que
quien adquiere un conjunto organizado de fuerzas productivas, abonando por ellas un valor llave, luego de
adquirirlas tenga que lidiar con la competencia de quien precisamente le vendió el fondo. Por eso se ha dicho
que vender un fondo de comercio y mantener la capacidad de lucrar con la misma llave en relación a esa empresa
transferida, importaría retomar lo vendido.

De lo dicho en último término se deriva una importantísima consecuencia: la prohibición de concurrencia

asumiría el carácter de natural al contrato de transferencia de fondo de comercio. Así lo ha entendido la
jurisprudencia en nuestro país, que ha considerado que la obligación rige aun cuando no haya sido pactada
expresamente. Parte de la doctrina nacional ha dicho que la obligación de no restablecerse tiene su fundamento
en la garantía de evicción y saneamiento que debe el vendedor al comprador. En sentido concordante se ha
expresado que pesa sobre el vendedor la obligación natural de garantía por sobre aquello que transmite y que
por tanto, debe abstenerse de todo acto que pueda afectar la integridad y cualidades de aquello que ha vendido.

Desde que el elemento constitutivo más importante del fondo de comercio es el factor dinámico o funcional -
compuesto entre otros por la atracción que ejerce sobre el público – y siendo que el mismo resulta determinante
de la clientela, en la transferencia de un fondo de comercio, cualquier acto del tradens que sea capaz de afectar
la explotación del establecimiento vendido y que origine con ello una disminución de su clientela, importa una
violación a la obligación de garantía y por tanto el comprador tiene el derecho de hacerla cesar y de ser
indemnizado por los perjuicios que le haya ocasionado.

En sentido contrapuesto otros consideran que no puede suponerse que la obligación de no interdicción sea una
derivación de las garantías que el vendedor debe dar al comprador en la compraventa, ya que en ese contrato se
establecen obligaciones de dar y no de hacer. La doctrina francesa por su parte ha considerado que la cláusula
de no competencia está implícita en toda transferencia, en el entendimiento de que es una consecuencia de la
garantía de evicción que debe el comprador al vendedor en cualquier compraventa. Si por definición cuando se
transfiere algo, dicha transferencia abarca todos y cada uno de los elementos que conforman –al menos de
manera esencial– el objeto transferido, debemos afirmar que cuando se transmite un fondo de comercio, se
transfieren todos sus elementos caracterizantes.

La jurisprudencia ha dicho que “la vigencia del deber de no concurrencia impuesto por la ley 11.867 debe ser
necesariamente limitada en el tiempo, pues de otra forma se violentarían derechos de raigambre constitucional,
como los de comerciar y trabajar.” Por su parte la doctrina tiene dicho que la obligación es legítima siempre que
sea limitada en el tiempo, en el espacio y con respecto a la actividad general de la persona. En idéntico sentido
se ha dicho que la duración de la obligación de no hacer no puede ser por tiempo indefinido ni tener una duración
excesivamente prolongada, actuando el real interés del acreedor como condición de exigibilidad en el
desenvolvimiento de la obligación.

Se considera entonces, que la obligación de no concurrencia existe aun cuando no exista cláusula expresa que
así lo consigne, ello así en virtud de que dicho deber no es más que una aplicación de la obligación genérica de
todo vendedor cual es “asegurar al comprador el justo goce del establecimiento adquirido, evitando toda
competencia de su parte”. Esencialmente la garantía pretende evitar que el vendedor practique cualquier tipo de
acción que importe el desvío de la clientela del fondo y más específicamente cualquier acto que afecte de manera
directa la capacidad del fondo de comercio de generar réditos, lucro o beneficio para su titular.

La transferencia del fondo de comercio: La transferencia del fondo de comercio puede realizarse mediante
dos sistemas procedimentales, a saber: a. Transferencia privada. b. Transferencia por remate.

El acuerdo de partes ha de ser previo a toda formalidad al respecto, considerando que dicho acuerdo representa
el inicio de la operación. Cabe señalar que el fondo de comercio puede ser enajenado sin cumplimentar las
formalidades requeridas por la ley, pero tal incumplimiento se traducirá en la responsabilidad solidaria del
adquirente conjuntamente con la del enajenante, por las deudas hacia terceros impagas y con la consiguiente
incidencia de resarcimiento pecuniario.

[Link] Privada: Se inicia con la entrega de una nota firmada por el enajenante al presunto
adquirente, enunciando los créditos adeudados a terceros, con nombres y domicilios de los acreedores, monto
de éstos y fechas de vencimientos si las hay, sumas por las que se podrá solicitar de inmediato las medidas
autorizadas por el artículo 4º de la ley 11.867, que los acreedores afectados por la transferencia podrán notificar
su oposición al comprador en el domicilio denunciado en la publicación reclamando la retención del importe de
sus respectivos créditos y el depósito, en cuenta especial en el banco correspondiente, de sumas necesarias para
el pago. Se tendrá en cuenta lo establecido por el artículo 8 de la Ley por el cual no deberá efectuarse ninguna
venta de un establecimiento comercial o industrial por un precio inferior al de las sumas constitutivas del pasivo
confesado por el vendedor, más el importe de aquéllas no confesadas por él , pero cuyos titulares hubieran hecho
la oposición autorizada por el artículo [Link] sumas deben proceder de mercaderías u otros efectos
suministrados al negocio o de los gastos generales de éste. Lo expuesto por la ley garantiza a los acreedores
para que no sean defraudados en sus intereses y para que la venta que se realice con la autorización de éstos sea
lícita en su totalidad.

Suscripción del Boleto de Compra Venta

A partir de la publicación obligatoria exigida por la norma, los acreedores se encuentran protegidos , ya que
ellos como terceros interesados podrán tomar conocimiento de la compraventa de un determinado fondo de
comercio .El requisito de la publicidad se encuentra reglado en el artículo 2º de la Ley 11.867. La doctrina ha
entendido que son cinco las publicaciones, que deberán efectuarse en la jurisdicción donde funcione el
establecimiento. La jurisprudencia se ha expedido diciendo que cuando el establecimiento a transferir y el
domicilio o sede social se encuentren en jurisdicciones diferentes, se publique en ambas. La publicación
incompleta deberá considerarse como no cumplida. La responsabilidad recaerá directamente sobre las partes
contratantes, fundamentalmente en cuanto a las oposiciones respectivas compete.

La publicidad es el requisito que le otorga validez al contrato de la transferencia, se debe realizar para
salvaguardar los derechos de terceros y acreedores , impidiendo así los actos de defraudación, ya que la
transmisión será válida y podrá ejecutarse si se publica por edicto y en uno o más periódicos del lugar en que
funcione el establecimiento del cual se trate.

Transcurridos los diez días de la última publicación, los acreedores afectados podrán notificar oposición.

Publicación de avisos durante cinco días en el Boletín Oficial de la respectiva jurisdicción y en unos ó más
diarios del lugar en que funcione el establecimiento debiendo contener: clase de negocio, ubicación, nombre del
vendedor, domicilio del vendedor, nombre del comprador domicilio del comprador, nombre y apellido y
domicilio del Rematador y del Escribano.

La oposición deberá realizarse una vez transcurridos los diez días de la última publicación en el domicilio
denunciado en la publicación, o al rematador o escribano que intervenga, reclamando la retención del importe
de sus respectivos créditos y el depósito en cuenta especial en el banco correspondiente, de las sumas necesarias
para el pago. Este derecho puede ser ejercitado por los acreedores reconocidos en la nota a que se refiere el
artículo 3º como los omitidos por ella, que se presenten con títulos de sus créditos.

Pasado el término de 20 días establecido en el artículo 5º, sin efectuarse embargo judicial, las sumas depositadas
podrán ser retiradas por el depositante.

Se tratan en todos los casos de días corridos, el derecho a la oposición es facultativo, su no exteriorización no
implica la pérdida de dicho derecho. Puede accionar contra el vendedor según la normativa plasmada en el
derecho común y de conformidad con la naturaleza jurídica del crédito del cual se trate. El derecho a la oposición
no representa ningún privilegio para quien lo intenta hacer valer. El no ejercicio del derecho a la oposición bajo
ninguna circunstancia desobliga al enajenante o transferente.

Si el crédito fuere cuestionable, el juez puede autorizar al vendedor a recibir el precio del comprador , ofreciendo
caución suficiente para responder a los respectivos créditos de los terceros involucrados. Cumplido el plazo del
artículo 4º,( 10 días contados de la última publicación) y no mediando oposición entonces se dará cumplimiento
al articulo 5º, otorgando el instrumento de venta que deberá inscribirse dentro del plazo de 10 días en la
Inspección General de Justicia o en un registro especial creado a tal fin , para que produzca efecto con relación
a terceros.

Si se cumple con el plazo de diez días para la inscripción del acto, éste tendrá efecto retroactivo al día que fuera
instrumentado el documento de transferencia frente a los terceros, y en caso de no respetarse el término
mencionado, sólo será oponible frente a terceros a partir de su respectiva inscripción. El régimen de oposición
es la única manera en que los acreedores puedan hacer vales sus legítimos derechos, a través de la retención y
el consecuente depósito de los montos destinados a cubrir tales créditos.

El artículo 11 de la ley 11867 hace solidariamente responsables al comprador, vendedor , martillero o escribano
por las omisiones , transgresiones o incumplimientos a la normativa de ésta , por el importe de los créditos que
resulten impagos como consecuencia de aquellas y hasta el monto del precio de lo vendido .Sólo pueden hacer
uso del derecho de oposición exclusivamente los titulares de los créditos provenientes de elementos atribuibles
al negocio. No gozan de dicho derecho los acreedores particulares , ni los socios de la sociedad transmitente ,
ni aquellos que no pueden reputarse vinculados al fondo en cuestión , con la única excepción prevista para el
supuesto de un pasivo superior al precio pactado; en este supuesto de un pasivo denunciado superior al precio
convenido , el adquirente tiene la facultad de verificar la situación de los acreedores particulares incluidos en la
nota y de reclamar la consabida justificación .Es regla general que en el caso de los acreedores consignados en
la lista reconocidos por el enajenante , no tengan la necesidad de justificar sus créditos .

Documento de transmisión : El artículo 4º de la ley 11.867 establece que sólo podrá firmarse transcurridos
diez días corridos de la última publicación, habiendo o no oposición. Si la hubo, se habrá reclamado la retención
del importe de los respectivos créditos y el consecuente depósito en una cuenta especial.

El objetivo de la retención y depósito es defender los créditos de los acreedores, a fin de que éstos puedan trabar
embargo. Los acreedores que oportunamente se opusieron dentro del plazo regulado por la ley, facultados a
embargar las respectivas sumas dentro de un plazo de 20 días .Transcurrido este plazo y de no haberse efectuado
embargo alguno, las sumas depositadas podrán ser retiradas por el depositante de éstas.

En el supuesto de que algún acreedor no haya realizado en término el embargo en cuestión, tal inacción no hace
caducar su derecho al cobro de sus respectivas acreencias, pero deberá entonces recurrir a las normas del derecho
común , no así a las del la ley 11.86. El acreedor puede exigir que el depósito de las sumas objetadas se lleve a
cabo en forma inmediata, no interesando para nada el financiamiento planteado por el enajenante y el
[Link]én pueden oponerse los acreedores que tengan crédito con plazo no vencidos, sin que ello
implique que se transformen automáticamente en exigibles como consecuencia de la respectiva oposición. El
artículo 5 de la Ley 11.867 Dispone "el anterior propietario podrá pedir al juez que se le autorice para recibir el
precio del adquirente, ofreciendo caución suficiente para responder a ese o esos créditos. No se alude en el
presente caso a los créditos litigiosos, sino a aquellos cuestionados total o parcialmente por el enajenante o
cedente .La inobservancia a la retención y depósito harán responsables solidariamente al comprador, vendedor,
martillero o escribano que las hubieran cometido, por el importe de los créditos que resulten impagos y hasta el
monto del precio de lo vendido, tal como lo regula el artículo 11 de la ley en estudio.

Documento de venta : El artículo 7º de la ley 11.867 establece que transcurrido el plazo que señala el artículo
4º sin mediar oposición o cumpliéndose si se hubieran realizado oposiciones con las disposiciones del artículo
5º , podrá otorgarse válidamente el documento de venta , el que para producir efecto con relación a terceros ,
deberá extenderse por escrito e inscribirse dentro de diez días en el Registro Público de Comercio o en un
registro especialmente creado al efecto .Dicho contrato , no sustituye al contrato originario o boleto, sino que
su exteriorización ante la Inspección General de Justicia o autoridad similar de la jurisdicción . A partir de este
momento se deberán realizar ciertos trámites normales y que pueden resumirse en el inventario de las
mercaderías a transferir, en el cumplimiento de los requisitos imprescindibles para la transmisión de
determinados bienes por ejemplo teléfono, automotores, marcas etc. En la suscripción del pertinente contrato
de locación, de corresponder y en la consiguiente tradición del fondo en cuestión. El precio de la operación
deberá abonarse conforme lo estipulado por las partes

[Link] por Remate: El artículo 10 establece que en los casos en que la enajenación se realice bajo la
forma de ventas en block o fraccionadas de las existencias, en remate público, el martillero deberá levantar
previamente inventario y anunciar el remate en la forma establecida por el artículo 2º, publicar avisos durante
cinco días en el Boletín Oficial debiendo contener:

 Clase de negocio
 Ubicación del negocio
 Nombre del vendedor
 Domicilio del vendedor
 Domicilio donde debe presentarse la oposición , nombre, apellido y domicilio del rematador
 Nombre , apellido y domicilio del escribano

La venta en Block es una expresión que equivale a una transferencia del establecimiento en conjunto. El
martillero se encuentra obligado a respetar el plazo de diez días desde la última publicación para que los
acreedores que hayan sido afectados, puedan notificar su oposición y acceder al régimen del depósito.

De manera tal, que en caso que el producto del remate no alcance a cubrir la suma denunciada, el rematador se
encuentra obligado a depositar en el banco destinado a recibir dichos depósitos judiciales el producto total de la
subasta, previa deducción de la comisión y de los gastos que no podrán superar el 15% de ese producto.

Si existiera oposición de los acreedores, debidamente notificada al rematador y éste hiciera pagos o entregas al
vendedor, quedará obligado solidariamente con el enajenante, hasta el importe de las sumas que hubiera aplicado
a tales objetos. Tampoco puede entregar el producido del remate hasta que no haya vencido el plazo para las
oposiciones en cuestión.

Es muy frecuente que las ventas en remate Público se lleven a cabo por un monto inferior al que pudiera
obtenerse a través de una transacción privada .En tales supuestos la transferencia no es nula, pero el rematador
deberá proceder a depositar en cuenta especial el producto de la subasta .Los acreedores concurrirán en forma
proporcional sobre dicho quantum, pero respecto a la diferencia el enajenante continuará respondiendo en su
calidad de deudor frente a terceros.

El artículo 10 estatuye que en el supuesto de enajenación en remate público el martillero deberá previamente
levantar un inventario de los bienes a rematarse , se diferencia respecto a las ventas privadas que dicha
enajenación alcanza a todos los elementos involucrados, como consecuencia del principio de universalidad,
salvo pacto en contrario , mientras que en el caso de remate público cabe interpretar que el adquirente sólo
compra los bienes específicamente señalados en el inventario en cuestión.
Los demás recaudos a cumplir son similares a los explicitados en materia de transferencias privadas .El remate
deberá publicarse según el artículo 2º de la ley, con el agregado establecido por al artículo 5º del decreto
88.168/36 que estipula que en tales supuestos, la última de las cinco publicaciones que exige la ley deberá
aparecer, por lo menos el mismo día en que se realice la subasta en cuestión .

La Inscripción: Para realizar la inscripción del contrato de transferencias del fondo de comercio se deberá
presentar ante la Inspección General de Justicia , el contrato de transferencia , documento que podrá realizarse
por instrumento privado o público, junto con un escrito con el correspondiente sellado, solicitando la inscripción
e indicando la documentación que se adjunta :

 Formulario de Inscripción.
 Copia del Primer Testimonio o Documento de Transferencia
 Tasa retributiva correspondiente.
 Original de la página del boletín de publicación oficial
 Original de las páginas del periódico o diario de la zona en que fue publicado
 Certificación de libre deudas fiscales, previsionales y prendarias
 Y demás requisitos que imponen las normas de formas.

Trámite ante la Inspección General de Justicia.: El contrato debe presentarse ante la Inspección General de
Justicia y deberá contener:

 Nombre de las partes

 Domicilio real y constituido
 Nacionalidad
 Número de documento de identidad
 Estado civil de las partes
 Si alguna de las partes es una sociedad deberá acompañarse el contrato social
 Lugar de asiento del establecimiento
 Actividad que desarrolla
 Las firmas de las partes

Según el artículo 7 de la ley, el plazo para efectuar la inscripción en el Registro es de 10 días. Los acreedores
afectados podrán formular hasta ese momento su oposición al comprador.

Transcurrido el plazo señalado sin mediar oposición o cumpliéndose, si se hubieran cumplimentado las
disposiciones del articulo 5; transcurridos los 20 días, sin efectuarse embargo por los presuntos acreedores las
sumas depositadas podrán ser retiradas por el depositante; podrá otorgarse el documento de venta, que para
producir efecto respecto a terceros deberá extenderse por escrito e inscribirse dentro de los 10 días en el Registro
Público de Comercio.

Inscripción tardía: La inscripción tardía en la IGJ implica que la misma será oponible a terceros a partir de la
fecha de inscripción en el Registro Público de Comercio tal como lo estipula el artículo 39 del Código de
Comercio.

Falta de Inscripción: La falta de inscripción en el Registro hace inoponible el acto frente a terceros que
contraten de buena fe con el vendedor, después de firmado el documento de la transferencia y antes de la
inscripción. La omisión de la inscripción de dicha transferencia del establecimiento no es invocable por el
acreedor que sí conocía la mencionada transmisión.

Incumplimiento legal: Cuando la transferencia no se realiza dando cumplimiento a los requisitos explicados
en la ley 11.867, la consecuencia inminente es que el acto resulta in oponible a terceros.
Bibliografia

Etcheverry, Raul " Derecho Comercial y Económico” Ed. ASTREA.

Fernandez, Raymundo. Gómez Leo "Tratado Teórico Práctico de Derecho Comercial” Ed. Depalma.

Fontanarosa, Rodolfo. "Derecho Comercial Argentino, Parte General” Ed. Zavalía.

Romero, José I. “ Curso de Derecho Comercial”. Ed. Depalma.