Derecho-romano-Completo.

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MiriamCarrero

Derecho Romano

1º Grado en Derecho

Facultad de Derecho
Universidad de Salamanca

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 Míriam Carrero Carretero Curso 22/23

Derecho romano
I. Introducción. Orígenes.
Tema 1. Concepto de derecho romano y sus etapas.
El derecho romano conforma los cimientos de la estructura jurídica actual.

La definición de la expresión “derecho romano” se puede dividir en sus dos términos:

• Derecho: nombrado en Roma como “Ius”. Es el estudio sistemático de las figuras e instituciones
jurídicas de una forma ordenada.

• Romano: hace referencia a un periodo de la historia que comprende desde 753 a.C. hasta el fin del
reinado del emperador romano de oriente Justiniano en 565 d.C.

En su conjunto se puede definir al derecho romano como el conjunto de normas jurídicas que rigen en
Roma desde su fundación (753 a.C.) hasta el fin del reinado del emperador romano de Oriente Justiniano
(565 d.C.).

El derecho nace en Roma como ciencia jurídica y evoluciona a lo largo del tiempo, aunque antes también
existían pueblos que tenían derecho, como Mesopotamia con el Código de Hammurabi.

El jurista clásico Celso define el término “Derecho” como “ius est ars boni et aequi ”, es decir, “el arte de lo
bueno y de lo justo”, significa que solo es derecho aquello que es justo para todos.

La expresión derecho romano alcanza a lo largo de la historia 5 definiciones:

• Derecho romano como derecho romano histórico: se le denomina derecho romano puro. Es el
derecho que crea el pueblo romano para dar respuesta jurídica a sus problemáticas.

• Derecho romano como tradición romanística: hace referencia al derecho romano influenciado por la
recepción de la obra Corpus iuris civilis, de Justiniano. En esta obra se recopila todo el derecho
Romano y es el referente en derecho a nivel europeo. Ha determinado la historia jurídica de Europa
en su conjunto.

• Derecho romano como derecho común europeo “Ius Commune”: este derecho es el que no solo se
iba estudiando, sino aplicando en los diferentes territorios europeos, lo que hizo que el derecho
romano se fuera expandiendo, aunque solo fuera una reinterpretación. Así se va formando un
derecho que se va adaptando a las necesidades de la sociedad. A partir del s. XVI permite identificar
el derecho romano como los cimientos sobre los que se asienta la base jurídica europea. Todos los
países europeos tienen el origen de sus instituciones jurídicas basada en el derecho romano incluso
los países anglosajones. Actualmente no existe un derecho común europeo, aunque sí tenemos una
base común.

• Derecho romano como derecho romano actual o pandectística: se refiere a la ciencia que estudia el
derecho desde el s. XVIII hasta nuestros días en base a los textos del derecho romano
interpretándolos y transformándolos pandentisticamente en el derecho actual. Este derecho de la
pandectística es un derecho basado en el código civil alemán BGB. La pandectística es una corriente
doctrinal que se desarrolla en Alemania, que trata de analizar los textos del derecho romano,
precisamente los del Digesto, siguiendo métodos de la dogmática jurídica, es decir, buscando la
extracción de principios abstractos que sirvan para la codificación, así como la deducción de
conceptos nuevos.

• Derecho romano como romanística: la romanística es una ciencia que estudia el derecho romano
como fenómeno que quedó ligado a la sociedad romana. Se estudia de manera particular. Toma
como base el cuerpo histórico, tratando de reconstruir la ciencia jurídica de lo que fue el derecho
romano y de las figuras jurídicas.

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El derecho romano evoluciona a lo largo de la historia debido a los cambios políticos.

Los periodos o etapas políticas se dividen:

• Monarquía (753 – 509 a.C.): el sistema político es la monarquía, la cual está asentada en la figura del
rey y con una estructura política basada en él.
• República (509 a.C. – 27 a.C.): está basada en el pueblo y es este quien elige a los miembros del
congreso.

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• Principado (Alto imperio, 27 a.C. – 284 d. C.): cambia el régimen político, encabezado por el
emperador (el primero fue Octavio Augusto) y también las fuentes de creación del derecho.
• Dominado (Bajo Imperio, 285 d.C. – 565 d.C.): aquí el Imperio se divide en dos, cayendo el de
occidente en el 476, pero se utiliza la fecha de la muerte de Justiniano (565), el cual continuó el
derecho Romano con su obra.

Al saber los periodos de Roma podemos ver cómo fueron cambiando las instituciones.

La periodización del derecho romano se puede dividir de forma política, pero la división de forma jurídica
es un poco artificial, pues esta se debe a transformaciones jurídicas e histórico-políticas.

Periodificación jurídica. Se utilizan 3 tipos de clasificaciones:

• La 1ª teoría es la basada en el alemán Kunke: el divide la historia en 3 grandes periodos jurídicos:
o Época arcaica: desde el origen de Roma hasta mediados del s. III a.C.
o Derecho del poderío romano universal: desde mediados del s. III a.C. hasta la mitad del s. III d.C.
o Derecho romano de la época tardía: desde el s. IV d.C. hasta el 565 d.C. Durante esta época se
llevan a cabo las recopilaciones del derecho que existen hasta esta época.

• La 2ª teoría es la del profesor Guarino. Este la divide en cuatro periodos:

o Arcaico, va desde la fundación de Roma (753 a.C.) hasta la promulgación de las leges Liciniae-
Sextiae (367 a.C.), estas son trascendentales para el mundo jurídico romano.
o Preclásico, que comprende desde el 367 a.C. hasta el 27 a.C., coincide con el auge y la crisis de la
República. Aparece la influencia del derecho de gentes.
o Clásico, desde el 27 a.C., hasta el 285 d.C., se corresponde con el Principado. Momento
fundamental, aparecen los juristas romanos más brillantes.
o Postclásico, del 285 d.C. con la subida al poder del emperador Diocleciano hasta el 565 d.C. con
la muerte de Justiniano, coincide con el Dominado.

• La 3ª teoría es la división en periodos según Álvarez Suárez. Esta incluye 5 etapa:

o Etapa arcaica: desde la fundación de Roma (s. VIII a.C.) hasta la Ley de las XII Tablas (451-450 a.C.),
que fue el primer código de leyes, las cuales van a regir en Roma.
o Etapa preclásica o republicana: del 451 a.C. al 27 a.C. Se corresponde con la República. Se
produce el desarrollo del Derecho Romano y se establecen los institutos básicos, las figuras
jurídicas.
o Etapa clásica: del 27 a.C. al 284 d.C. Periodo de los grandes juristas romanos, con soluciones
innovadoras. Coincide políticamente con el Principado y jurídicamente es el momento de
mayor esplendor.
o Etapa postclásica: (Bajo Imperio). Del 284 d.C. al 527. Finaliza con la caída del imperio romano de
Occidente. Es el momento de la decadencia del esplendor del derecho de la etapa anterior. El
derecho pierde calidad porque los juristas van a desaparecer, viviendo de los juristas anteriores.
Sin embargo, en la parte oriental del imperio empieza a resurgir el derecho.
o Etapa justinianea o bizantina: del 527 al 565, se produce durante el reinado de Justiniano. La
diferenciamos del periodo anterior por la gran trascendencia que ha tenido la creación del
Corpus Iuris Civilis (cuerpo de derecho civil romano), la cual es la recopilación del derecho
romano y la base sobre la que se estudia. Esta obra permite la creación de la ciencia jurídica.

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Era un pueblo práctico pues daba solución a aquellas problemáticas que demandaba la sociedad, de ahí
que haya tenido una ciencia jurídica de gran trascendencia, siendo la base del sistema jurídico europeo.

Tema 2. La formación histórica del escenario público. La urbs y la primera forma política:
el regnum.
Para poder comprender el derecho romano hay que entender el escenario en el que se creó, tanto su
cultura como la geografía.

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2.1. La formación de la ciudad.
La ubicación geográfica fue clave para la edificación de Roma. La ciudad se erigió sobre siete colinas,
donde los primeros asentamientos datan del s. XIV a.C. algo que contrasta con la leyenda de la fundación
de Roma, según la cual la ciudad se origina en el 753 a.C. De este relato, protagonizado por Rómulo y
Remo, hay un dato verídico, y es que el nombre de Remo puede que originase le nombre de la ciudad.

Los primeros pobladores se trataban de distintas familias que dejaron de ser nómadas para asentarse en
una ubicación geográfica que les otorgase protección natural, una ubicación hallada sobre siete colinas
cercanas al río Tíber y con salida natural al mar, lo que formó un escenario perfecto para desarrollar la vida
urbana. Se cree que los primeros moradores se asientan en el Palatino (una colina de las siete que la
integraban) en tres núcleos correspondiente con las primeras tres tribus que habitaron la ciudad:
Rammes, Tatienses y Luceros.

Antes de nada, se establecieron unos límites urbanos que demarcaron la ciudad, lo que se denominó
pomerium, una extensión sagrada que indica el escenario interior y exterior, de manera que dentro,
habitaban los ciudadanos romanos sometidos a las leyes del Derecho Civil.

A los primeros moradores se les asignó dentro del pomerium un terreno denominado bina iuguera (esta
extensión de terreno es la que un hombre es capaz de arar con dos bueyes en una única jornada), de
aproximadamente una hectárea. Este terreno, era únicamente entregado a los paterfamilias, es decir, los
ciudadanos varones romanos, que construían su casa y cultivaban lo necesario para poder sobrevivir. El
resto del terreno era comunal (res publica).

La estructura de la ciudad marcó el modo a seguir en las sucesivas edificaciones de ciudades, integradas
por dos calles principales (Cardo y Decumano) y en el centro de éstas, la plaza o foro.

A partir del s. VII la estructura urbana ya estaba consolidada y el desarrollo económico y social había
venido dado gracias a la propiedad, lo que condujo a una división social, pues fueron muchos los
habitantes que llegaron a Roma años después y no se les concedieron los mismos derechos (agricultores,
ganaderos o comerciantes).

De esta forma, emergerá el orden social patricio (aristocracia), protegido por el Derecho Civil, y que poseía
la mayor parte de las tierras comunales. De igual modo, apareció otro orden social, los plebeyos, que
vivían bajo la protección de los patricios y se hallaban en una situación de inferioridad respecto a los
primeros.

2.2. El regnum (reino).

La monarquía es la primera forma de organización política, en la cual el poder se concentraba en una
persona, el rex (rey), quien es un hombre fuerte elegido por el pueblo.

La organización política se estructura en el rey, el senado y el populus (comicios).

El rey es un cargo único y vitalicio elegido por el pueblo (populus, que eran varones, ciudadanos romanos
y mayores de 14, independientemente de que fueran sui Iuris o alieni Iuris)

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El período que va desde la muerte del rey hasta la elección del otro rey se llama interregnum y dura 5
días. En ese periodo el poder vuelve a un senador (senex), un hombre sabio. Si en esos 5 días no se ha
elegido rey, se vuelve a abrir otro periodo de 5 días con otro senador al poder.

El rey, una vez elegido, debe tomar algunos designios, acto seguido el pueblo es convocado y se aprueba
una nueva ley (lex curiata de imperio), que le otorgaba los poderes del imperio al rey.

La competencia del rey no eran muchas:

• El fas: aquello que es conforme a la voluntad de los dioses, a los religiosos.

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• Le corresponde el culto religioso, y deberá aprobar todo aquello que se relacione con el culto.
• Hacer la declaración de guerra.
• Debe velar por la seguridad de los ciudadanos.

Tema 3. La familia.
A medida que la sociedad comienza a tener un lugar estable y vínculos con el mismo, comienzan las
relaciones estables y un cierto orden. Esto trajo consigo la madurez del género humano que implica el
sedentarismo y las reglas. Tras el asentamiento fijo en un lugar surge la familia como grupo de poder.

El concepto de familia es uno de los que más evolucionan a lo largo de la historia romana, al igual que su
estructura, afectando notablemente al mundo jurídico y sus instituciones.

La familia es un grupo de personas unidas por un derecho de relación especial o por un derecho común
de parentesco que aglutina a la familia bajo el poder paterno.

La familia romana se caracteriza porque la cabeza y representación de esta va a estar bajo el poder del
paterfamilias, que es el único que tiene plena capacidad jurídica para obrar. De este modo el pater
formará un grupo de poder, por ello Séneca decía “para nuestros antepasados la casa era una auténtica
república”.

Por otro lado, la palabra familia viene de famulus, palabra en la que encontramos la raíz fas, por lo que
familia significaría “aquellos que están sometidos a los mismo vínculos religiosos”.

Las personas que integran la familia tienen un vínculo de sumisión hacia un cabeza de familia, que es el
paterfamilias. Este vínculo puede ser por naturaleza (hijos y descendientes) o por derecho (esposa).

El paterfamilias era aquel varón, ciudadano romano, púber (14 años para los varones, 12 para las mujeres
(ellas antes por el tema de la capacidad de tener hijos)) y sui iuris (no estaba bajo de la potestad de nadie).
Esto era un título jurídico, pues uno puede ser paterfamilias y no tener hijos.

La potestas es el poder que se le otorga al paterfamilias, es un poder pleno e ilimitado sobre todos los
miembros de la familia. Es un poder que dura tanto como vivía el paterfamilias.

Respecto a la situación de la mujer debemos decir que en Roma se le consideró siempre en una
condición inferior, pudiendo ser independiente, pero no podía tener a nadie bajo su potestas. También
tenía vetadas las funciones civiles públicas, no podían votar en las urnas, ni ejercer determinadas
profesiones. A pesar de que la mujer podía ser sui iuris debían estar auxiliadas por un tutor, representante
legal que la auxilia a la hora de realizar determinados actos jurídicos. El tutor es un varón sui iuris que es
nombrado por el páter familias en el testamento, si no se nombra el tutor va a ser el que establezca la ley.

Las mujeres estarán sometidas de por vida a la tutela, a medida que el tiempo pasa esa tutela se
convierte en un lastre para los hombres, pero hasta época de Augusto seguía siendo obligatoria. Este,
además de para fomentar la natalidad, a las mujeres de más de 3 hijos les quitaba la tutela. Poco después,
Claudio la alivia, hasta que finalmente en el s. II desaparece.

Por último, decir que la potestas se representa con el símbolo de la mano.

¿Quiénes están sometidos a este poder?:

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• Los hijos y las hijas que tenga el padre dentro de un matrimonio legítimo y que no se hayan
emancipado (los hijos extramatrimoniales no están dentro de la patria potestas, a no ser que los
adopte, que entonces se convierten en igual a los de dentro del matrimonio), los hijos adoptados,
que tenían la misma consideración bajo la potestas. También las esposas de los hijos (bajo potestas)
que se casan cum manu pasan a formar parte de la familia, que a efectos jurídicos ocupan el lugar
de una hija.
• Los hijos (adoptados/legítimos) de sus hijos varones que no están emancipados.
• La esposa que ha contraído un matrimonio cum manu. Por tanto, abandona y sale de su familia e
ingresa en la familia de su marido.

Todos ellos son alieni iuris, no tienen plena capacidad jurídica y de obrar

A todos estos ciudadanos romanos independientes jurídicamente se les llama sui iuris. La estructura
familiar es una estructura jurídica pues la familia romana no está basada en lazos de consanguineidad
sino en lazos jurídicos. Por tanto, la familia romana está unida por vínculos agnaticios y no consanguíneos,
los cuales solo serán tomados en cuenta a partir del derecho romano clásico.

Efectos de la potestas:
• Facultades del paterfamilias sobre las personas sometidas a él: poder ilimitado, tiene el ius vitae et
necis, es decir, tiene derecho a abandonar a su hijo, a venderlo como esclavo o matarlo. Sin
embargo, el propio derecho es quien limitó esos poderes. El consejo familiar sanciona a los padres
que ejercen acciones abusivas con sus hijos, aunque si su hija cometía adulterio y la pillaba, podía
matarla. El padre decide si sus hijos forman parte de su familia. Esto será así hasta época postclásica,
gracias a la influencia del cristianismo, que se empieza a tomar en cuenta la consanguinidad.

Para que se produzca el ingreso, los bebés se presentan al padre; cuando es un varón, para aceptarlo
en la familia, lo exhibe, siendo reconocido como miembro de la familia, y además le va a otorgar el
nombre de familia; cuando el bebé es una niña no era necesario que lo exhibiese, bastaba con que
ordene que se le dé de comer. Cuando no acepta a los niños se les abandona.

Cuando se abandonaba un hijo se hacía en sitios públicos para que otros los cogiesen, normalmente
como esclavos, aunque muchas mujeres acababan como prostitutas.

El poder del paterfamilias es tan absoluto que si quería reclamar a su hijo abandonado podía
hacerlo, no será hasta tiempo después que esa posibilidad se elimina.

• Facultades de carácter patrimonial:

o Es el único titular de los derechos reales y de crédito de la familia.
o El hijo es capaz de adquirir para el pater, igual que lo hace un esclavo.
o El hijo que se obliga por sus actos no obliga al pater (lo del préstamo al desconocido).
o El padre es el único con plena capacidad jurídica de obrar, es sui iuris.
o El paterfamilias es el jefe religioso y ejerce sus poderes dentro de la casa.
o Es el dueño único y exclusivo de la casa, de la cual se encarga de la gestión.
o Es el único que puede establecer las relaciones comerciales y es el que dispone de todo el
patrimonio familiar y tiene un poder real sobre todos los que están sometidos a su potestas.

Causas de disolución de la patria potestad:

• La muerte natural o civil del padre (cuando cae en esclavitud o pierde la condición de ciudadano).
convirtiéndose los que estaban bajo su potestas en Sui Iuris, aunque si son menores de 14
necesitarán un tutor y si son mayores de 14 y menores de 25 necesitarán curatela. A partir de los 25
no necesitará auxilio de nadie.

• La adopción por otra familia. Cuando por matrimonio la hija ingresa en otra familia.

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• Por ocupación de ciertos cargos: vestales, cónsul, obispo y por conductas inmorales del padre
respecto de sus sometidos, como el incesto o dedicarlos a la prostitución (aunque el paterfamilias
tenía mucho poder, había un consejo que regulaba las familias, para seguir las buenas costumbres).

• En Roma no hay una edad en la que se salga de la patria potestad. Pero cualquier hijo o hija a cargo
de un paterfamilias podía ser liberado por decisión de este mediante un acto jurídico llamado
“emancipatio”. La emancipatio se realizaba poniendo en venta al hijo tres veces consecutivas. Con la
mujer bastaba una sola vez.

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• Para salir de la manus se necesitaban actos contrarios a los realizados para entrar en ella (divorcio).

Tipos de familia:
• Familia propio iure: aquella formada por las personas que están sometidas a una misma patria
potestad, ya sea por lazos consanguíneos como jurídicos.

• Familia communi iuri: formada por todos aquellos que se encontraban bajo una misma patria
potestad del anterior paterfamilias, antes de su muerte.

Matrimonio.
El derecho a contraer matrimonio era un derecho de aquellos que son ciudadanos romanos, al que se le
denominaba “Ius Connubii”, el cual solo puede ser contraído por ciudadanos romanos libres, excluyendo a
los esclavos.

Tenemos varias definiciones de matrimonio:

• D. 23.2.1: las nupcias son la unión del varón y la mujer, y el consorcio de toda la vida, comunicación
del derecho divino y del humano.
• Inst. Iust. 1.9.1: nupcias o matrimonio es la unión del hombre y la mujer, que comprende el
consentimiento indivisible de la vida.

El matrimonio se considera la unión de dos personas con la intención de ser marido y mujer. El fin
primordial del matrimonio romano es tener hijos, así como garantizar la legitimidad de los hijos habidos
en el matrimonio para asegurar la legitimidad de la familia. El matrimonio era siempre monógamo

Requisitos para el matrimonio:

• Edad que legitima al matrimonio: tenían que haber alcanzado la pubertad, siendo 12 años para las
mujeres y 14 para los hombres. A pesar de esto, se podían hacer promesas de matrimonio desde los
7 años. Estas promesas las hacían los padres y finalmente se podían casar con otra persona.

• Consanguinidad: se prohibía casarse con familiares en línea directa, así como en línea colateral,
aunque durante algunos periodos se permitió contraer matrimonio con primos.

• Conubium o capacidad jurídica: requiere que sea una persona libre y ciudadano romano. A veces se
podía limitar este derecho, por ejemplo, una viuda no podía casarse hasta que hubiesen transcurrido
10 meses desde la muerte del marido, por si estaba embarazada de su viudo.

• La affectio maritalis: intención de estar en matrimonio, por tanto, es el elemento subjetivo que
requiere un consentimiento continuo, sin necesidad de acto formal alguno. En el momento en el
que deja de existir, se produce la ruptura o divorcio. Esto también tenía consecuencias, cuando uno
iba a la guerra y moría el matrimonio desaparecía. No es sinónimo de afecto personal mutuo.

Contenido:
Los cónyuges instauran entre ellos una comunidad de vida en diferentes ámbitos.
• Aspecto físico: la procreación y el cuidado de los hijos, que se conoce como cohabitación.

• Aspecto religioso: se proveen un culto doméstico. El matrimonio acoge el culto del esposo que
protege la casa en el que él es el sacerdote supremo.
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• Aspecto social: la mujer asume el status social del marido. Ella va a tener que comportarse conforme
a ese status. A la mujer se le exige vestir modestamente, cumplir con los cánones, ser una mujer
modelo, tiene prohibido beber vino (es un posible atentado al paterfamilias porque podía comete
adulterio), debe sentarse adecuadamente en los actos sociales, etc. Los esposos deben tener un
comportamiento recíproco adecuado al valor ético-social del matrimonio (honor matrimonii). La
esposa acoge el título honorífico de mater familias.

• Aspecto económico: el sostenimiento de la familia. Al casarse la esposa daba una dote al marido en

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función del nivel económico del matrimonio. El domicilio conyugal es el del marido.

Otras consideraciones a tener en cuanta son:

• El esposo tendrá el ius occidenci o derecho a matar a la esposa como atribución de la manus,
únicamente podrá darse en los casos de adulterio fragante o beber vino y será controlado por el
consilium domesticum. Al marido no se le exige el deber de la fidelidad.

Tipos de matrimonio:
• Matrimonio cum manu: la mujer se somete a la manus del marido por cualquiera de las siguientes
tres formas. En el caso de que el marido fuese alieni iuris, la mujer queda sometida a la manus del
paterfamilias del marido.
o Confarreatio: participan el Pontífice Máximo y 10 testigos. Los contrayentes deben recitar unas
palabras rituales, se sacrifica un animal y los novios comparten la torta panis farreus. Se llama
conferreatio porque los cónyuges parten juntos un pan farreo y eso significa compartir el
matrimonio.

o Coemptio: se realiza con la celebración del rito de la mancipatio. Requiere de 5 testigos y un

libripens y se pronunciaban palabras rituales. El novio entregaba al padre de la novia una
moneda de plata y otra de bronce simulando la compra.

o Usus maritalis: era la forma menos solemne de contraer matrimonio. La adquisición de la mujer
se hacía por prescripción adquisitiva. Pasado un año de convivencia se convertía en esposa cum
manu. Para impedirlo se debe ausentar 3 noches consecutivas para romper el usus (usurpatio
trinoctii). Normalmente se iba a la casa de los padres.

• Matrimonio sine manu: la mujer no ingresa en la familia del esposo, por lo que sigue bajo la
potestad de su pater; si es sui iuris mantiene su condición. Se realiza mediante cualquier tipo de
ceremonia.
o Conscriptio de las tablas nupciales: documento en el que consta que el matrimonio es un
contrato para tener hijos, firmado por 7 testigos.

o Deductio in domum: traslado a la casa del marido. Se realiza un ritual en el que la esposa es
acompañada de dos niños impúberes, uno de ellos lleva una antorcha nupcial hecha de un
ramo de espino en honor a Ceres; la esposa adorna con tiras de lana y unge con aceite la
entrada de la casa. El marido la acoge con el agua y con el fuego. La esposa pronuncia unas
palabras que manifiestan públicamente la posición que le corresponde. En estos casos nunca
abandona la familia. Todos estos son rituales. De esta forma no tiene lazos jurídicos, pero sí
afectivos.

Efectos de la manus:
• Los efectos de manus son idénticos a los de la adopción: la mujer sale de su familia, con la que
rompe los vínculos agnaticios y entra a la familia del marido en condición de hija si éste es
paterfamilias, o de nieta si es alieni iuris.

• Cuando la mujer es sui iuris su patrimonio pasa al pater.

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En la estructura familiar el primer edificio que se desmorona es el de la manus, porque el matrimonio
cum manu va poco a poco desapareciendo hasta que en el Derecho justinianeo no queda rastro de él.
Las mujeres no querían salir de sus familias, y los paterfamilias no querían que ellas salieran, ya que
suponía dar dinero (dote).

Disolución del matrimonio:

• Muerte de uno de los cónyuges (tanto física como civil (dejar de ser ciudadano romano)).
• Por sobrevenir a cualquiera de ellos una incapacidad matrimonial, que se produce cuando se pierde

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la libertad o la condición de ciudadano.
• Por cese de la affectio maritalis.

Divorcio.
• Roma reconoce el divorcio desde época arcaica.
• Existirá divorcio o repudio cuando desaparece la affectio, aunque sea por parte de uno solo de los
cónyuges.
• El divorcio se reconoce tanto para el matrimonio cum manu como para el sine manu.
• Cuando el matrimonio se ha realizado mediante confarreatio, el marido puede repudiar mediante el
acto de la disfarreatio. Necesita un acto de emancipación para que la mujer salga de la manus.
• En el matrimonio sine manu hay libertad de formas en el divorcio: la retirada o restitución de las
llaves de la despensa, enviar a un mensajero con un documento en el que se manifiesta el divorcio.
• La legislación de Augusto impone que el divorcio se haga en presencia de 7 testigos. Responde a la
idea de incrementar el matrimonio y reducir los divorcios, favoreciendo con ello la natalidad.
• En el Imperio el divorcio sufre importantes cambios, ya que la moral pasa a formar parte del
matrimonio. Luego con el cristianismo se considera indisoluble el sacramento del matrimonio, ya no
existe la misma concepción del divorcio.
• Con el emperador Constantino se inicia una legislación contraria al divorcio, pero el divorcio está tan
arraigado en la sociedad romana que ni el Derecho cristiano logró abolirlo.
• Se da comienzo a unas directrices para limitarlo:
o En el divorcio unilateral se exigen causas justas y se señalan cuáles son.
o Castigan con la pérdida de la dote o donaciones al que se divorcia sin justa causa.
o Se imponen penas de reclusión de conventos.

Cuando no había causa justa, la mujer perdía la dote y las donaciones que se hubiesen hecho. A partir del
s. III a.C. será obligatorio devolver la dote a la mujer. En cuanto a los hijos, la patria potestad pertenecería
al padre y en el aspecto socioeconómico la mujer no podía reclamar nada.

II. La res publica romana.

Tema 4. Ley de las XII Tablas.
1. La sociedad romana.
• Patricios: tuvieron durante siglos una situación de superioridad sobre los plebeyos, esto debido a
que se les considera como descendientes de los fundadores de Roma. Son la llamada aristocracia
romana, siendo estos los que ocupaban los puestos políticos y disfrutaban de una posición
económica privilegiada. Desde los inicios habían tenido el acceso a los terrenos públicos que el
pueblo romano concedía para su explotación. Pertenecen a un mismo grupo de familia, por lo que
tienen un nombre gentilicio: gens (conjunto de familias procedentes de un antecesor común).

• Plebeyos: (ciudadano romano de segundo orden) todos aquellos ciudadanos romanos que no son
patricios. Tienen su propia asamblea: concilia plebis. Hay varias teorías de la formación de esta clase
social:

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o Se cree que procedían de las antiguas comunidades colindantes que Roma conquistó y sometió
cuando se fundó la ciudad.
o Otras de las teorías es que la plebe son los ciudadanos que son la clientela, es decir, aquellos
que, siendo ciudadanos romanos, tenían una situación económica peor y dependían
económicamente de los patricios.
o La otra teoría y quizás la más aceptada es que la plebe procede de los pueblos vecinos y llegan a
Roma para entablar relaciones comerciales, obteniendo la ciudadanía sin conseguir los
derechos de los Patricios.

No tienen grupo gentilicio.

Las diferencias entre ambos grupos son de orden político, religioso, jurídico y económico.

2. Reivindicaciones plebeyas.
• Plano social: eliminación de la prohibición el matrimonio entre patricios y plebeyos. Lo consiguen en
el año 445 a.C. con la aprobación de la lex canuleia.

• Plano político: acceso a las magistraturas. En el 367 a.C. las Leges Liciniae-Sextiae permiten el acceso
de los plebeyos al consulado, es decir, que uno de los dos cónsules sería plebeyo. Antes de esto, otra
ley había conseguido que no se pudiese atentar contra los tribunos de la plebe. El que lo hiciese se
declaraba homo sacer, que era un ciudadano que se podía matar de manera legítima.

• Plano económico: demandan el acceso a la tierra en las mismas condiciones que tenían los patricios,
pues quieren disfrutar de los terrenos públicos y así mejorar su economía. Quieren también terreno
dentro de Roma para construir sus casas, al igual que los patricios. Tras muchas protestas,
amenazaron con no acudir al llamamiento a filas y secuestran a un cónsul. El conflicto se hace tan
insostenible, que el orden patricio se ve obligado a aprobar una ley, la lex icilia de aventino
publicando (469 a.C.), que supone el acceso por primera vez de los plebeyos a los terrenos públicos.

• Plano jurídico: ante una deuda que no pagaba el plebeyo, este pagaba con su persona, es decir, se
convertía en una especie de esclavo. Esto queda prohibido tras la abolición del nexum en el s. IV.

Otra petición de los plebeyos era saber el derecho vigente en Roma, lo que les daría seguridad
jurídica. Hasta ese momento todo lo concerniente al derecho privado solo era conocido por los
juristas, los cuales pertenecían al colegio pontificado que estaba formado exclusivamente por
patricios. Únicamente esa élite eran los que conocían el derecho.

Gracias a las protestas de los plebeyos los patricios deciden formar una comisión codificadora para
que plasme por escrito el derecho vigente hasta ese momento, y posteriormente poner las tablas de
las leyes en el foro, para que todo los ciudadanos pudiera conocerlas. Los plebeyos aceptan con
condiciones: que sus leyes sagradas no sean abolidas, y de esa manera creen que conseguirán esa
igualdad sin privilegios para los patricios. La comisión viaja Atenas para conocer las leyes del
gobernante Solón.

Al regreso de esta comisión se suspenden las magistraturas y se crea una comisión de 10 patricios,
llamada decemviri legibus acribundi. Esta es la autora de las 10 primeras tablas, que son presentadas
al pueblo y aprobadas en el 451 a.C. En el 450 a.C. se nombre una nueva comisión, la cual añadió dos
tablas más que a diferencia de las anteriores no fueron aprobadas por el pueblo.

Al conjunto de estas tablas se les llama “Ley de las 12 tablas” y la temática de estas son las siguientes:
• I-III: proceso. • VII: propiedad y límites de la propiedad.
• IV: familia. • VIII-IX: delitos y proceso criminal.
• V: tutela, curatela y sucesión de la • X: ius sacrum.
propiedad. • XI-XII: normas de diversas índoles.
• VI: negocios jurídicos.

3. Tablas I – II – III: Proceso.

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En estas tablas podíamos conocer cómo se llevaba a cabo un litigio Los procedimientos en Roma tenían
una regulación pública. Consistían en el conjunto de actuaciones necesarias para alcanzar una solución
jurídica o sentencia. El proceso que regula la ley de las XII tablas era exclusivo para los ciudadanos
romanos.

Sus características son que se trata de un proceso rígido basado en actos formales, ya que se requiere
una forma concreta, está basado en las acciones de ley, que eran un elemento procesador como medio
para hacer valer la pretensión judicial, siempre debía hacerse de manera oral, precisándose las palabras
exactas para cada fórmula (certa verba) y teniendo lugar los actos de forma solemne y ritual, ya que en

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algunos casos es necesario poner en escena un rito establecido e invariable.

El proceso se divide en dos fases:

1. In iure: interviene el magistrado jurisdiccional, que es el pretor.

2. Apud iudicem: interviene un juez que da sentencia, la cual es de obligado cumplimiento por ambas
partes. El juez era un ciudadano cualquiera elegido por los litigantes, un bonus vir justo. Salvo
excepciones, la sentencia es inapelable.

Proceso:
Lo primero es que el demandante acuda al magistrado jurisdiccional. Tras esto, y si el pretor considera
que hay una causa para seguir el procedimiento, éste comunica al demandante la obligación de llamar al
demandado para que comparezca. La citación es la convocatoria de la otra parte en presencia del pretor,
esto se denomina in ius vocatio.

Si ocurren impedimentos, se le puede prender por la fuerza, pero puede ser que no pueda acudir por
causas justificas, entonces se hará lo propio para que pueda acudir, por ejemplo, si no puede venir por no
disponer de medios, el demandante deberá proporcionarle un carro. Cuando ambos están presentes el
pretor comprueba que se cumplen una serie de requisitos necesarios (capacidad jurídica y legitimización
procesal (ne bis in idem)).

Las XII tablas pretenden que antes de seguir un juicio, las partes puedan llegar a un acuerdo para el cual
han de estar los dos presentes. En ese momento, demandado y demandante, para solventar cuanto
antes el conflicto, han de buscar un acuerdo. Si no se llaga a uno, ambos deben exponer todos los hechos
que han dado lugar al litigio ante el pretor, que habiendo escuchado las dos partes, le otorgará una
acción al demandante. Cuando el pretor concede la acción, las partes han de estar presentes para la
exposición de hechos, pues si no, la parte presente vencerá el litigio. Cabe la posibilidad de que en el lugar
de una de las partes vaya un representante legal, llamado vindex. Si la persona es propietaria, su
representante también lo deberá ser, pero si es proletario, puede ser cualquier persona.

• Acciones declarativas: que dan inicio al proceso.

o Legis actio per sacramentum: acción que se utilizaba para reclamar cosas (in rem) u
obligaciones (in personam).

El pretor ordenará a las partes que abandonen el objeto litigante y lo atribuye a uno de los dos
litigantes, que tendrá que dar fiadores para responder por el objeto. Los litigantes harán una
apuesta sacramental, que consiste en aportar una cantidad de dinero, de 500 o 50 ases.

Posteriormente se nombra un juez en un plazo de 30 días, que debe ser aprobado por ambas
partes, y que no tiene por qué tener conocimientos jurídicos. Las partes comparecerán ante él,
le expondrán la causa y el juez decidirá que juramento es justo, otorgándole a este el objeto.
Respecto a la apuesta, esta irá para el pueblo.

o Legis actio per iudicis arbitrive postulationem: es la acción de petición. Se utiliza para reclamar
préstamos y la división de la herencia.

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Tras la declaración de las partes, el pretor nombra a un juez, pero si se reclama la herencia y no
deudas habrá un árbitro. La diferencia es que el juez otorga una sentencia que dice quién gana
y quién pierde, en cambio el árbitro reparte de manera justa herencia, pues divide en
proporcionalidad.

El vencido puede presentar un vindex en el plazo de 30 días y volverá a oponerse en aquello que
no le parece justo. No obstante, si no logra emitir una nueva sentencia, pagará el doble de lo que
ha sido sentenciado.

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o L.A. per condictionem: acción por emplazamiento. No a parece en la ley de las XII tablas, nace en
el s.III a.C. con la Lex Silia y se utiliza para reclamar deudas de dinero y cosas concretas. Es una
acción de carácter abstracto en la cual no estamos obligados a explicar la causa. El demandante
acude al pretor e interpone la acción sin exponer los motivos. Si el demandado niega la deuda,
deberá comparecer ante el juez en un plazo de 30 días, pero si confiesa la deuda el proceso se
acaba. En este caso, la carga de la prueba recae sobre el actor

• Acciones ejecutivas: solo se darán en las ocasiones que no se cumpla la sentencia.

o Legis actio per manus inectionem: se aprende al vencido. Se conduce a casa del vencido. Se
expone tres días consecutivos en el mercado y se proclama públicamente la cantidad de la
deuda. Pasado este tiempo puede venderlo o darle muerte. Con la prohibición del nexum con la
Lex Poetelia Papiria de nexis (326 a.C.) esta acción ya no puede funcionar.
o L.A. per pignoris capionem: todos tus bienes son tomados y entregados al ganador de la causa.
Ejecución patrimonial.

4. Tablas IV-V: familia y sucesión.

La tabla IV hace alusión a la familia romana tradicional, con sus costumbres y tradiciones, vincualda al
poder del paterfamilias, que funciona como una unidad sometida a la potestas y asociada por vínculos
jurídicos, es decir, la familia agnaticia.

La emancipación era el acto jurídico por el que el padre otorgaba la emancipación de su potestas al hijo
mediante una triple venta (lo llevaba tres veces al mercado). Cuando se trataba de la hija solo bastaba
una vez.

La tutela era la institución de guardia que protege a los menos de 14 años y a las mujeres, pues no tienen
plena capacidad y no pueden obrar. La elección del tutor se manifiesta mediante el testamento (tutela
testamental) del paterfamilias. Cuando el paterfamilias no lo establece, la ley establece que serán
llamados los agnados más próximos. Cuando no hay agnados, se llamarán a los gentiles. La tutela
afectará a todas las mujeres excepto a las vírgenes vestales.

La mujeres nunca salían de la tutela, pero tras la lex Papia Poppaea (9 d.C.), las mujeres con más de tres
hijos pasaban a ser sui iuris.

La curatela es la institución de guardia para proteger a los sui iuris que son mayores de 14 años, pero
menos de 25. También afectaba a los furiosi (enfermos mentales) y los pródigos (malversadores de
fondos). El curator refrendaba los actos jurídicos. El paterfamilias también establecía qué ciudadano
romano debía ser curator, en caso de que el pater no lo afirme, seguirá el proceso sucesorio del tutor.

Respeto a la familia, la ley también reconoce el derecho del padre a matar a su hijo deforme y que aquel
hijo nacido más de 10 meses después de la muerte del padre no sería hijo legítimo, ya que se creía que un
niño venía al mundo 10 meses después de su concepción.

Las tablas defienden la posición en la que quedan los tutelados para que los tutores no se hiciesen
propietarios del patrimonio por el usus.

Respecto a las sucesiones, estas están reguladas por los la ley. Pueden ser testadas, el paterfamilias tiene
testamento, o intestadas, el paterfamilias no tenía testamento. La opción que prima es la testada, pero si
se da el último caso hay una sucesión estipulada por la ley. Los primeros en ser llamados son los suus,
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aquellos que en el momento de la muerte estaban bajo la potestas del paterfamilias (quienes se habían
emancipado o habían pasado a estar bajo la potestas de otro paterfamilias no heredaban). Los siguientes
en ser llamados, si no tenía nadie bajo su potestas, son los agnados más cercanos (hermano-tío-primo).
Por último, de no tener nadie bajo su potestas y no tener agnados, heredan los gentiles, aquellos que
proceden de un antecesor común.

La acción de división de la herencia es conocida como actio familiae eriscundae, pudiendo ser interpuesta
por cualquiera de los propietarios. Cuando los bienes son patrimonio activo, todos pasan a ser
propietarios de todo, pero cuando hay deudas se dividen

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Por otra parte, además de dejar en herencia su patrimonio a sus hijos, la ley también establece que los
ciudadanos romanos puedan adjudicar a una persona mediante legado parte de su patrimonio, algo de
poco valor.

En el caso de los libertos que no tengan agnados ni familia y mueran intestados, la herencia pasará a su
patrono.

5. Tablas VI-VII: negocios jurídicos (propiedad y límites de la propiedad).

Los ciudadanos tenían la capacidad de automanciparse, es decir, podían ceder legalmente el poder sobre
su persona a modo de pago de una deuda, perdiendo así su ciudadanía romana. Esto gracias al nexum,
que fue abolido por la Lex Poetelia Papiria (primera mitad del s. IV a.C.).

Existían distintas formas de adquirir una propiedad:

• Usus: adquisición de la propiedad por el uso continuado de un año para los bienes muebles y dos
años para los inmuebles. Los tutelados tenían protección respecto a esto, para que los tutores no se
hiciesen con la propiedad del patrimonio que les administraba.
• Mancipatio: solía usarse para el traspaso de bienes res mancipi, es decir, cosas que son más
importantes en la economía agraria. Requiere 5 testigos (ciudadanos romanos, púberes y sui iuris) y
un portador de la balanza (libripens).
• In iure cessio: cesión de la propiedad ante el pretor. Consiste en un juicio fingido de reivindicación de
un bien. El demandante afirma que la cosa es suya y el propietario no contesta, confirmando que la
pretensión del demandante es cierta.

Si uno de los dos es extranjero no se puede transmitir la propiedad.

Era posible limitar el derecho de propiedad mediante unos límites dados por el interés general frente al
individual. Los derechos reales sobre cosas ajenas delimitaron el derecho de la propiedad como por
ejemplo, el derecho de las servidumbres.

El ambitus es el primer límite de la propiedad. Era una franja de dos pies y medio que todos los
ciudadanos debían dejar alrededor de las casas. No es una servidumbre de paso, sino que se establece
una limitación para evitar la propagación de los fuegos. El ambitus no se puede usucapir.

Más tarde aparecen los límites por razones de vecindad, la anchura de los caminos tenía 8 pies y los
recodos 16. Se debían mantener estos caminos en buen estado, ya que sino el que tiene derecho de paso
podría pasar por donde quiera; si tu propiedad está invadida por las ramas de un árbol ajeno, puedes
cortar las ramas; también estaba permitido recoge el frutos aunque hubiesen caído en propiedad ajena.

6. Tablas VIII-IX: delitos y proceso criminal.

Es el derecho penal arcaico. Distingue entre los delitos públicos, crimina, que son los delitos que se
consideran una ofensa a la comunidad, y por tanto deben ser perseguidos por sin necesidad de que
nadie los denuncie; y los delitos privados, delicta, que son aquellos que para ser perseguidos han de ser
denunciados por la parte afectada.

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Las XII Tablas imponen la igualdad de los hombres ciudadanos romanos. Además, la pena de muerte
únicamente puede venir infringida por el pueblo romano (provocatio ad populum). Hasta la época de Sila,
el exilio se consideró un derecho y no una condena.

Principios del derecho penal romano:

• Venganza privada como principio de represión, Ley de Talión (si arrancó un miembro a alguien, y no
pactó con él, aplíquese talión).

• Composición pecuniaria: víctima y ofendido se ponen de acuerdo sobre el quantum de la pena.

• Composición legal: la cuantía de la pena la fija la ley.

• Consideración de los delitos dolosos.

Dentro de la crimina encontramos:

• Homicidio: si alguien dio muerte conscientemente y con malicia a un hombre libre, sea igualmente
muerto. La muerte se la puede dar cualquier miembro de la familia del muerto.

• Homicidio involuntario: sin dolo: si das muerte sin querer a alguien se deberá compensar.

• Lesiones graves: la composición será pecuniaria, y si no hay acuerdo entre las partes se aplicará
talión (300 ases si es ciudadano romano y 150 si no lo es).

• Lesiones menores: composición legal (la cuantía de la pena la fija la ley). Se sanciona con 25 ases.

Dentro de la delicta encontramos:

• Furtum: apoderamiento de cosa mueble sustraída y llevada sin consentimiento de su dueño.
o Furtum manifiestum: se pilla en el acto. Entonces, puede darle muerte si existe el agrvante de la
nocturnidad. Durante el día, si sella armas se le podrá dar muerte, en caso de que no las lleve, se
deberá pedir auxilio e intentar retenerle.

o Furtum nec manifiestum: aquel en el que no pillan al ladrón en el acto. En este caso, se impone
una sanción pecuniaria con el doble valor de la cosa robada.

Otros delitos:
• Usura: cobro excesivo de intereses.
• Delitos de conducta: depositario infiel (si te dejan algo no lo puedes dejar ni destruir), el tutor
(obligado a tener un buen comportamiento con su pupilo y a actuar en su interés), falso testimonio
(cuando una persona declara en un juicio tiene el deber de decir la verdad), hechiceros, injurias, etc.

7. Tablas X-XI-XII (las dos últimas fueron añadidas con posterioridad, no son oficiales).
La tabla X contiene normas de carácter sanitario: enterramientos, piras, rituales de enterramiento,
funerales, etc.

La tabla XI para nosotros es algo desconocido

En la tabla XII se habla de las acciones noxales, es decir, acciones que se pueden interponer cuando el
deudor pertenece a la propiedad de un ciudadano o es un alieni iuris ya que no se le puede denunciar,
sino que se deducen contra la persona que realiza la patria potestas. El derecho romano da dos
posibilidades: reconocer y pagar (en caso de que se condene al padre) o el Pater tiene la potestad de
entregar al sujeto que ha cometido el acto como esclavo, y de esta manera paga la deuda. Es el mismo
efecto procesal al pago. Las acciones noxales se crean para eliminar la culpabilidad del paterfamilias. El
origen es muy arcaico. Estas acciones serán desarrolladas a lo largo de la república.

Tema 5. La organización política republicana.

1. La constitución republicana.
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La constitución es la configuración política de un estado en un periodo determinado.
La organización política de la República se asienta en 3 pilares:
• Magistraturas.
• Senado.
• Asambleas populares: comicios curiados, comicios centuriados, comicios por tribus y comicios
plebeyos.

La res publica es definida por Cicerón como “lo que pertenece al pueblo; pero el pueblo no es todo el

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conjunto de hombres reunidos de cualquier manera, sino el conjunto de una multitud asociada por un
mismo derecho, que sirve a todos por igual”.

La configuración de la república romana se va a basar en la aprobación de las Leges Liciniae-Sextiae, que

permiten el acceso de la plebe al consulado.

Hay dos principios fundamentales en la constitución de la república romana:

• Libertas: son los derechos políticos del pueblo, que son ciudadanos romanos. Los derechos de la
libertas son: ius suffragii (derecho a voto) e ius honorum (derecho a ser elegido para un cargo
público, excepto el de dictator). El derecho al voto solo lo tenían algunos varones que son
ciudadanos romanos mayores de 17 años (edad a la que se iba a la legión), además de una serie de
ciudadanos que cumplan una serie de características.

“La libertas es la natural facultad de hacer lo que se quiere con excepción de lo que prohíbe la ley”, es
decir, hacer lo que quieras en arreglo a la ley.

La libertas se manifiesta en la república con un gobierno mixto, en el que hay un senado, un pueblo
y unos políticos elegidos por el pueblo que se ponen a la cabeza.

• Mos maiorum: son las costumbres de los mayores, que se toman como principio que ha de seguir la
vida romana. Tácito lo define como “El Estado romano se alza sobre las antiguas costumbres y los
hombres del pasado”. Constituye una fuente del derecho. El mos maiorum acoge los conceptos de:
o Fides: buena fe.*
o Dignitas: que ocupen el cargo conforme a la dignidad romana, escrupulosamente.*
o Gloria: se actúa para la gloria del populus romano.*

2. Magistraturas.
Los magistrados son ciudadanos romanos elegidos por el pueblo para ejercer un cargo público durante
un periodo de tiempo determinado.

Cicerón dice que “Es, pues, obligación precisa de un magistrado hacerse cargo que representa la persona
de la misma república, que debe mantener su dignidad y esplendor, guardar las leyes, administrar justicia
y acordarse de que todo esto se ha encargado a su fidelidad”.

Características de las magistraturas:

• Electividad: todos los cargos, excepto el dictator, son elegidos conforme a un procedimiento
electoral perfectamente reglado. Los magistrados mayores eran los censores, el cónsul, el pretor,
estos son elegidos en los comicios centuriados, presididos por el cónsul. Los menores son el cuestor
y el edil, estos son elegidos en los concilia tribus, presididos por el pretor. El dictator es un
magistrado especial. El tribuno de la plebe es un magistrado que solo representa al orden social
plebeyo, y que por ello es elegido en la asamblea plebeya.

Para poder presentarse había que cumplir una serie de requisitos: ser ciudadano romano; haber
alcanzado la edad mínima de 17 años, luego cada magistratura tenía una edad mínima para
presentarte como candidato; tener una serie de actitudes físicas, ya que algunos tenían que dirigir el
ejército; haber estado 10 años al servicio de la legión romana, que significaba que habías ayudado a

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la grandeza de Roma; no tener una nota de infamia; ser ingenuo, es decir, no haber sido esclavo en
Roma; tener dignitas, es decir, no tener una acusación de corrupción electoral.

El proceso electoral estaba perfectamente reglado, primero el Senado debe emitir un

senadoconsulto en el que fija el número y tipo de magistraturas que van a ser elegidas. Una vez que
se reúne el senado, el presidente de esa asamblea otorga un edicto en el que se establece el número
de magistrados y el día de la votación. Este se fija pasados 24 días desde que se da el edicto. Durante
esos 24 días los candidatos presentan su candidatura, y a partir de ese día pueden empezar su
campaña electoral, que cambiará bastante a lo largo de los años.

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Al principio la campaña electoral estaba prohibida, porque era como suponer que el pueblo no
estaba preparado para votar y elegir al mejor candidato. Pero con el crecimiento de Roma se
entiende que es necesaria para que todo el mundo pueda conocer a los candidatos.

Muchos de los que se presentaban a las magistraturas procedían de familias que habían ocupado
cargos políticos. El término de candidato viene del que lleva la toga cándida (una toga muy blanca
para resaltar). La campaña electoral romana era contar lo que ya habían hecho (tengo suficiente
dignitas como para ocupar este cargo). Después de la campaña se votaba, dependiendo de la
magistratura en una asamblea u otra, el ciudadano votaba en su tribu o centuria, el jefe de la tribu o
centuria emitía los votos. Tras los votos se proclamaba al ganador.

• Anualidad: es un principio de defensa, porque así no se perpetúan en el cargo. El cargo duraba 1 año,
excepto el censor, que estaba 18 meses y el dictator que tenía 6 meses. Para presentarse a la misma
magistratura debían pasar 10 años, pero para otra distinta valían 2 años (plebiscito de Genucio del
342 a.C.).

• Gratuidad: los magistrados no cobran, para que no se aprovechen. Esto hizo que solo pudiesen
acceder los que tenían dinero, ya que eran los que podían dejar de trabajar y se podían permitir la
campaña electoral.

• Responsabilidad: es una peculiaridad de las magistraturas romanas y hace que los que van a estar
en las magistraturas van a ser responsables de los actos realizados en el ejercicio de su cargo. Al
acceder al cargo debe jurar, en los 5 días siguientes a la elección, que va a cumplir esa
responsabilidad. Cuando acaba el mandato hace otro juramento de que ha cumplido fielmente sus
obligaciones acatando el derecho propio del pueblo romano. Al acabar las magistraturas volvían a
ser un ciudadano ordinario.

• Colegiabilidad: todas las magistraturas, excepto el dictator, se ejercen de manera colegial, es decir
todas son ejercidas por más de una persona. Esto se hacía para evitar que se acaparase el poder.
Que yo me encargue de una cosa y tú de otra no me impide intervenir en tu acción y vetarla
(derecho a veto, intercessio). Este derecho existía como defensa del orden constitucional de la
república.

Corsus honorum: es la carrera política. Es el conjunto de magistraturas que puede ejercer un ciudadano.
Para ser reelegido en la misma magistratura tienen que pasar 10 años (plebiscito (decisión tomada en
una asamblea plebeya, que tras la aprobación de una ley se equiparaba a la ley) de Genucio del 342 a.C.).

Una Lex Villia (180 a.C.) fija la carrera política (cursus honorum), cuyo orden fue: cuestura, edilidad,
tribunado, pretura y consulado. Prohibió ser censor ni dictator sin ejercer el consulado; impidió que
alguien pudiera ejercer más de una magistratura y que ésta lo fuera por más de un año; fijó plazo de 2
años entre el ejercicio de una y otra y edades mínimas para ejercer cada una, siendo 37 para ser edil, 40
para ser pretor y 43 para ser cónsul.

3. Poderes distintivos.

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• Imperium: potestad suprema que solo tienen aquellos que son magistrados mayores. Término de
origen militar que a lo largo de la república va a adquirir dos vertientes: el imperium militae, que
otorga los poderes sobre el ejercito, reclutar tropas, distribuir los mandos, organizar las tropas, etc.
Este poder se ejerce solo en el ejército, nunca dentro de la ciudad; solo se podía entrar vestido de
militar, con armas y con las legiones cuando el senado se lo concedía por haber ganado una guerra
importante. Imperium domi concede una serie de derechos: Ius auspiciorum, poder para interpretar
los fenómenos meteorológicos; Ius agendi cum patribus, derecho a convocar el senado; e Ius agendi
cum populo, derecho a convocar asambleas. También podían ejercer la coercitio, dar pena de

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
muerte.

• Potestas: es una facultad de todo magistrado por el simple hecho de serlo. Representa la autoridad
que ordena la convivencia y es limitada a la esfera de poder de cada puesto. La potestad es la propia
de cada magistratura.

Las leges Licinia-Sextiae del 367 a.C., reestructuran la organización política romana y admite a los
plebeyos en el consulado.

4. Cuestor.
Magistrado menor, que no está dotado de imperium, es elegido en los comicia tributa. Es la primera
magistratura en escalón en el cursus honorum. Es una magistratura heredada de la época monárquica,
donde se encargaban de la jurisdicción criminal. Sus funciones se irán delimitando en materia fiscal.

En el 409 a.C. los plebeyos acceden a dicho cargo. En un principio los cuestores eran 2, en el 267 a.C. se
amplían en otros cuatro el número de cuestores. Debido al crecimiento de la civilización romana, con Sila
el número se eleva a 20.

Competencias: tenían funciones económicas para auxiliar a los cónsules, suministran los fondos
autorizados por el Senado para las campañas de guerra, persiguen a los deudores del Estado y realizan
las subastas públicas y administraban los botines de guerra.

5. Edil.
Es un magistrado menor que tiene potestas, pero no imperium. Es de origen social plebeyo cuyas
funciones primitivas consistían en custodiar los templos. Desde la ley Valeria Horatia del 449 a.C.,
custodian los bienes plebeyos y ejercen funciones de policía.

Posteriormente aparecen los ediles curules con un origen patricio.

Competencias: funciones de vigilancia de la ciudad. Realizan el edicto de los ediles curules. Tienen
competencias jurisdiccionales, especialmente en lo relevante a la compraventa en los mercados (este era
su espacio de competencia).

6. Pretor. (Le encanta el pretor, así que se estudia sí o sí)

El cargo de pretor habría tenido una significación militar en sus orígenes. Se trataría de un jefe de ejército,
pero a partir de las Leges Liciniae-Sextiae del 367 a.C., la tradición atribuye al pretor la competencia
específica en materia de proceso civil, la cual se desarrollaría en una primera instancia ante el pretor, que
sería el encargado de decir el derecho aplicable y encauzar el litigio, para que en una segunda instancia
fuera decidido por un juez, un árbitro, o un tribunal de jueces, que serían los que dictarían sentencia.

Se trata de una magistratura mayor, ordinaria y colegiada. Es elegida en los comicios centuriados,
presididos por el cónsul. Puede convocar asambleas y presidirlas (todas excepto las plebeyas) para la
elección de magistrados menores. También convoca al senado cuando los cónsules estén ausentes de
Roma.

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En el año 242 a.C. se crea la figura del praetor peregrinus, competente para conocer los litigios entre
extranjeros y ciudadanos romanos, y extranjeros entre sí dentro de la ciudad de Roma. Desde entonces la
magistratura de pretor es colegiada.

Poco después se empiezan a elegir otros cuatro pretores y en época de César el número de pretores
elegidos es de 16.

Competencias:
• Ius edicendi: facultad de dar edictos. En el edicto figuran las normas de carácter procesal que va a
regir en su mandato. En ese edicto encuentra la manera de ir creando derecho (ius honorarium o
praetorium). Crea derecho según el pueblo va demandando. La ciudadanía le pide las acciones al
pretor, que tiene la iurisdictio, el cual se da cuenta que esa acción no existe y la crea. Es un derecho
eminentemente procesal, se basa en acciones. El edicto contiene esas acciones. Aparecen tantas
acciones como institutos jurídicos había en Roma. Cuando no existía protección para un
determinado hecho, el pretor lo que hace es llenar esa laguna, por lo que aparecen las acciones
pretoras. Lo que hacen es corregir el derecho civil, que se había quedado anclado; corrobora el
derecho civil, al mencionar algunas acciones en el edicto; y lo suple, al crear nuevas. El pretor, gracias
a estas acciones, constituye una fuente del derecho. La importancia del edicto en derecho romano
es muy grande, ya que gracias a esto el derecho va a evolucionar. Cuando el ciudadano demanda
protección, si el pretor ve que no existe, la crea.

• Iurisdictio: facultad de instaurar un procedimiento judicial. Mediante la iurisdictio el pretor

pronuncia que es el derecho, ius dicere, las declaraciones del magistrado expresadas en un decreto.

Además de la labor jurisdiccional, el pretor tiene todas las competencias derivadas de su condición de
titular del imperium, si bien se considera un magistrado auxiliar de los cónsules, a los que sustituye como
magistrados supremos en ausencia de éstos de la ciudad.

El edicto del pretor estaba vigente sólo durante su período de gobierno, pero era frecuente que el pretor
que le sucedía en el cargo mantuviese lo esencial del edicto de su antecesor. Se habla entonces de un
edictum traslaticium. El pretor podía introducir modificaciones en su edicto durante su mandato,
edictum novum.

En el año 137 d.C., el emperador español Adriano ordena al jurista Salvio Juliano la codificación definitiva
del edicto, edictum perpetuum.

7. Cónsul.
Magistrado de mayor rango, cúspide de la política romana, está dotado de imperium y es elegido por los
comicios centuriados. El cónsul lo podríamos definir como el primero entre todos los magistrados, se
identifica con la autoridad suprema de Roma, entendiendo que es una magistratura colegiada, por tanto,
al escalón más alto de las magistraturas se encuentra una magistratura bicéfala, ocupada por dos
personas.

Es una magistratura mayor, ordinaria y colegiada. Tiene imperium, por lo que tiene la posibilidad de
convocar a las asambleas y al senado. Esta magistratura existe desde el tránsito de la monarquía a la
república, aunque sabemos que ya en los primeros años de la república existió el consulado.

También hubo periodos donde no hubo cónsules, sino que había otra magistratura, los tribunos militares
que estaban dotados de potestades consulares, es decir, que tenían las competencias propias del cónsul.

También sabemos que en la época en la que se aprueba la ley de las XII tablas fue suspendido el
consulado. Por tanto, es una magistratura que hasta las Leges Liciniae-Sextiae hay alteraciones que
dependiendo del momento político funcionaba o no. Finalmente, las leyes estabilizan y organizan
políticamente la república y con ello al consulado.

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La reestructuración de estas leyes es importante, porque además establecen algo muy concreto, y es que
a partir de estas leyes debe de haber un cónsul plebeyo y un cónsul patricio, es decir, para estabilizar esas
revueltas de la plebe y esas demandas, una de las conquistas plebeyas es que podrán acceder al
consulado. Antes de esto, este orden social no podía acceder a la cabeza.

Pero en la práctica hubo momentos, y no pocos, en los que los cónsules fueron patricios, porque eran los
que elegía el pueblo, no por imposición.

Los cónsules tenían tal importancia que el nombre del año en los documentos se los daban los cónsules

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que en ese momento ocupaban la magistratura. Esto nos permite saber la tradición política de muchas
familias, por el nombre gentilicio, que es el apellido familiar, ya que podemos ver que hay muchos años
con el mismo nombre.

El cónsul también se identifica por aquello de lo que se rodea, que son 12 lictores, que velan por la
seguridad del cónsul (eran los únicos que podían portar armas). Tienen una vestimenta especial de color
púrpura y detentan la silla curul.

No solo cuenta con los 12 lictores, sino también con un séquito de funcionarios asalariados que trabajaban
para ellos y que les auxiliaban en muchas funciones.

Gozan de muchas potestades, entre ellas las propias del imperium, convocar y presidir las asambleas, y la
facultad de publicar edictos (ius edicendi). En él recaen todas las competencias que no tienen los demás
magistrados.

Cuando el consulado empieza a ser ocupado por hombres con un afán de poder desmesurado que
quieren perpetuarse en el cargo, todo el sistema republicano acaba desapareciendo.

8. Censor.
Magistratura ordinaria y mayor, con determinadas singularidades, es el final del cursus honorum, pero no
tiene imperium, por lo que no pueden convocar ni al senado ni a las asambleas. Gozan de gran prestigio

Tenía autoridad, es decir, reconocimiento, y de ahí le venía el poder.

En principio estaba reservada a los patricios. Son elegidos en los comicios centuriados. Son proclamados
en el cargo mediante una ley, la lex de potestae censoria.

La peculiaridad está en la duración, no es anual, dura 18 meses o el tiempo que se necesite para realizar el
censo.

Su función es realizar el censo, aunque en origen esto estaba destinado a los cónsules.

El censo lo debían hacer todos los ciudadanos romanos paterfamilias y se realizaba en un sitio concreto
(Campo de Marte en Roma). En este documento se da constancia de la situación del paterfamilias, es
decir, de la familia, quienes la componen, su patrimonio. Saber el patrimonio era importante, ya que
durante unos años va a existir el tributum ex censu, es decir, pagaban un tributo en función de su
patrimonio. Además, en función de tu patrimonio se te colocaba en una centuria u otra.

El censo es tan importante, que cuando se acaba se hace una ceremonia, la ceremonia Iustal.

Había posibilidad de hacer notas en el margen del censo donde el censor ejercía un control sobre la vida
de los ciudadanos romanos. Cuando un ciudadano realiza una acción que no es propia de un buen
hombre, el censor puede realizar esa nota, entonces el ciudadano puede ser cambiado de tribu o que le
prohíban presentarse a un cargo. Si ha cometido falso testimonio, no solo está la sanción de las 12 tablas,
sino que se lleva la nota en el censo. También era motivo de nota el mal uso del patrimonio Esta nota
recibe el nombre de nota censoria

Tienen competencias de carácter administrativo, es el encargado de las concesiones de los bienes

públicos.

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9. Dictator.
Magistratura mayor y extraordinaria. Cuando la República está amenazada, son los cónsules quienes
nombran a un dictator, que va a acaparar todos los poderes políticos y militares. El senado solía intervenir
asesorando a los cónsules o transmitiéndole la preocupación de la situación de Roma y dando el nombre
de quién debe ser nombrado, pero quienes lo nombran son los cónsules.

Cómo máximo estará en el cargo 6 meses, antes de esto estará el tiempo necesario. Cuando pasen los 6
meses se elige a otro.

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Es un cargo unipersonal, nombrado por un cónsul, no entra a jurar su responsabilidad y no está sometido
al veto de la plebe.

Llevan 24 lictores, tiene una toga especial, está desligado de la provocatio ad populum.

10. Tribuno de la plebe.

Es una magistratura plebeya, inviolable e investida de inmunidad, lo que convierte en homo sacer a quien
atente contra él. En principio eran dos, pero en 457 a.C. llegan a ser diez. Son elegidos en las asambleas
plebeyas. Convoca a las asambleas plebeyas y desde finales del s. III a.C., pueden convocar al Senado.

Son magistrados sin imperium, pero tenían summa potetas, por lo que eran capaces de frenar las
acciones de las magistraturas, excepto del dictator, si ven que está atentando contra la plebe. Su poder
llega hasta donde le permitía la fuerza del orden plebeyo.

Competencias:
• Auxilium: anula todo aquello que pueda perjudicar los intereses plebeyos.
• Coercitio: multar, tomar garantías, arrestar.

11. Senado.
Pasan de ser el consejo asesor del rey, a ser el órgano más elevado e influyente. El senado nace como un
consejo de ancianos. En la época monárquica aumentan a 300, con Sila alcanzan los 600 senadores y con
César 900.

Está compuesto por patricios y plebeyos. Los senadores se eligen desde la lex Ovinia (312 a.C.), por los
censores y su nombramiento recae sobre exmagistrados, con lo que se garantiza una estabilidad y
continuidad histórica

Es un cargo vitalicio, salvo renuncia, pérdida de la ciudadanía o imposición de nota censoria de infamia.

Se reunían en el foro, previa convocatoria de un magistrado con ius agendi cum patribus. Es presidido
por el magistrado que convoca. La sesión se inicia con la inaguratio, el presidente expone el asunto por el
que ha convocado, da su opinión e invita a los demás senadores a que opinen y se vota la propuesta.

Se votaba moviéndose de izquierda a derecha. La decisión del Senado (senadoconsulto) consistía en un

informe sobre la cuestión planteada.

Según las magistraturas ejercidas, por los ahora senadores, el Senado se dividía en órdenes, estando a la
cabeza los que habían desempeñado la censura y el consulado. En cuanto a las competencias:
• Auctoritas Patrum: refrenda de leyes votadas por las asambleas, es decir, da el visto bueno. Se
proponía una ley, el senado la refrendía y luego la asamblea la aprobaba, así se daba a entender que
la voz del pueblo era importante.
• Interregnum: asumen el poder consular, hasta la elección de los cónsules.
• Política exterior: otorga dinero para la guerra; recepción y envío de embajadores a países extranjeros;
otorga el triunfo a los generales.
• Política provincial: le corresponde la creación de las nuevas provincias y la asignación de
gobernadores a las mismas y los magistrados que se van a trasladar a las provincias.

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• Materia fiscal: intervienen otorgando la acuñación de la moneda y arrendado el cobro de los
impuestos a las sociedades de publicanos.
• Interviene en circunstancias excepcionales: asesora en el nombramiento de un dictador.

12. Asambleas populares.

Tercero de los pilares.

En la República existen varias asambleas: comitia curiata, centuriata, comitia tributa y plebis.

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12.1. Comitia curiata.
Es la asamblea más antigua, integrada por 30 curias patricias, que se reúnen dos veces al año, el 24 de
marzo y el 24 de mayo. Cada ciudadano vota en su curia (SI/NO) y el curio o dirigente transmite el voto de
su curia.

Competencias: en materia de sucesiones; en materia de familia; eligen a los cónsules y censores; votan la
lex que otorga el imperium a los magistrados (lex curiata del imperio)

Con la lex Publilia pierden competencias.

12.2. Comitia centuriata.

Es de origen militar y en ella participan patricios y plebeyos. Es de las más importantes.

En ella participan todos los hombres del ejército y se estructura igual que las centurias militares.

Formados por 193 centurias y dividían a los ciudadanos de acuerdo con su renta. 170 centurias de
infantería, 18 ecuestres y 5 de soldados auxiliares.

Las 170 de caballería se dividen a su vez, en función del patrimonio, en 5 clases:

• 1ª clase: 80 centurias → 40 de seniores (46-60 años) y 40 iuniores (17-45 años) → 100.000 ases.
• 2ª clase: 20 centurias → 10 de seniores y 10 de iuniores → 75.000 ases.
• 3ª clase: 20 centurias → 10 de seniores y 10 de iuniores → 50.000 ases.
• 4ª clase: 20 centurias → 10 de seniores y 10 de iuniores → 25.000 ases.
• 5ª clase: 30 centurias → 15 de seniores y 15 de iuniores → 12.500 ases.

Cada centuria constituye una unidad de voto, hay pues, dos fases: primero se vota dentro de cada
centuria y luego por centurias. Al no ser la votación simultánea, y sí sucesiva, cesa al lograrse la mayoría
absoluta (mitad más uno), que se podría obtener si sumamos las 18 centurias de équites y las 80 de la 1ª
clase (98 sobre 193). Dado que los económicamente más fuertes son los integrantes de tales centurias,
resulta claro el carácter timocrático de estas asambleas.

Debido a ello, se llevó a cabo una reforma que consistió en aumentar el número de centurias, incorporar
el voto secreto y que no votase primero la primera centuria. De esta manera se buscó eliminar ese
dominio de la primera

Sus funciones son electorales, eligen a los magistrados más importantes (cónsules, pretores y censores);
legislativas, al votarse en ellos leyes; y judiciales, al ser los únicos competentes para decidir sobre la pena
capital de un civis en procesos políticos. También decidían si se iniciaba la guerra o no.

12.3. Comitia tributa.

El número de tribus se fija en el 241 a.C., en 35, cuatro eran urbanas y el resto rústicas, pero en un principio
eran 20, 4 urbanas y 16 rústicas, pero debido al nuevo territorio conquistado aumentan.

Los comitia tributa tienen un carácter más democrático que los centuriados. La unidad de votación era la
tribu. Votan todos sus miembros y votan todas a la vez.

Eran presididos por un magistrado que tuviese el ius agendi cum populus o por el tribuno de la plebe.

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Competencias: electorales, eligen a los magistrados menores; legislativas, proponen cualquier ley salvo la
lex de bello indicendo y la lex potestate censoria; y judiciales, en procesos públicos castigados con multas.

12.4. Concilia plebis.

Son asambleas plebeyas convocadas y presididas por los tribunos de la plebe.

Juegan un papel básico en las luchas estamentales y sus funciones son electorales, se eligen a los
tribunos de la plebe; legislativas, votando los plebiscitos.

Las leges Plubliliae Philonis, del 339 a.C., reconocer que los plebiscitos son vinculantes para todos los
ciudadanos.

La lex Hortensia, del 286 a.C., equipara los plebiscitos a las leyes.

Tema 6. La crisis de la República.

La ruptura del equilibrio del que se asombraba Polibio, lleva aparejado la crisis republicana y su primera
manifestación se aprecia, paradójicamente, cuando Roma deja de ser ciudad-estado para convertirse en
potencia universal. Por un lado, los intentos de reformas agrarias patrocinados por los Gracos (133 – 121
a.C.); la concesión del derecho de la ciudadanía romana a los aliados itálicos tras las guerras sociales (91-89
a.C.) y las guerras civiles, entre optimates y populares, conducen a una dictadura, la de Sila (82 – 79 a.C.).
Por otro lado, la concesión de mandos extraordinarios, necesarios para sobrellevar las guerras exteriores,
provocarán una concentración de poder personal en manos de los jefes militares que determina el total
hundimiento de la República. Los triunviratos: el I, de César, Pompeyo y Craso (60 a.C.), el II, de Octavio,
Marco Antonio y Lépido (43 a.C.) ponen fin a esta época.

A finales del s. (…) empieza a resentirse la república.

La crisis de república viene motivada, no solo por los acontecimientos de suceden, sino porque estos no
tiene nada que ver con (…) el orden constitucional republicano. 367 a.C., queda regulado las las leges
Sicilia-Sixtie.

Roma desd le s. III incremento su poder sobre el mediterráneo y va configuracondo lo que sera el imperio
romaon. En esa estrcutura empieza a verse que no estaba configurada para un gran imperio, de manera
que empeizan a desarrollarse una serie de desajstes que acaban provocando que esa necesidad de
abordar tantos frentes acabe sitiendo se que es casi imposible con la … política de esa ciudad.

Por un lado van a sucederse consas muy difretenes.

En el plano político – aparecen personas con una gran importancia y por otro aparece algo inimaginable,
dos facciones políticas, optimates (son los mejores, que son los defensores de las tradiciones del pueblo
romano y olvidarse de lo que viene desde fuera, como la cultura helénica, defensores de los intereses
económicos de los terratenientes que se han hecho con un gran poder por hacerse con muchas tierras //
están encabezados por personas como Cantón el pretor) y popillares (encabezados por Mario o César, que
son mucho más aperturistas menos tradicionales, defensores del reparti de tierras más equitativo).

Por otra parte, los aliados itálicos demandan como grandes aliafos tener la ciudadanía, cosa que Roma no
quiere hacer con sus alidos. La situación llega a tal gravedad que la ciudadanía les es concedida a los
latinos en xx año.

Los prisioneros de guerra se convierten en esclavos, empiezan a aparecer esclavos gladiadores, empeora
si situación, etc. (antes trabajaban en casa y se les llegaba a dar la libertad, o la muerte del pater).

El número importante de trabajo había empeorado la situación laboral de un grupo importante de

ciudadanos.
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Otro grupo de ciudadanos romanos que eran propietarios de tierras, que las explotaban ellos mismos,
mantenían a su familia con ellas, sin ser grandes terratenientes. Pero roma se embarca en continuas
guerras, de manera que todo ciudadno romano tiene obligación de ir al ejercito, pero son ciudadanos, no
tienen formación, hasta que Mario toma la decisión de hacer el ejército un cuerpo preparado. Cuando
estos ciudadnos vuelven a sus tierras, estas están abandonas, no tienen simiente, tienen que gastar un
dinero que no tienen, por lo que venden sus tierras a precios bajísimos a un grupo de terratenientes
(orden social ecuestre) que se convierten en la nueva nobleza, que surge de la tierra.

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Estos ciudadanos tenían que irse a las grandes urbes a buscar trabajo, peo allí no hay trbaajo, porque hay
esclvos. Viven hacinados, casi no pueden pagar los altísimos alquileres. Decía ciceron que viviían tan mal
que hasta las ratas huían de esas casas.

Por todo esto empiezan a destructurarse la paz social, empiezan guerras civiles (Mario vs SIla), todo esto
da alicientes a la destructuración.

(-…) Lex agraria, esta pretende dar terreno a los ciudadanos que tienen una peor situación económica, y
que no se concentre en las manos de una pequeña oligarquía. Esto acaba con los dos asesinados.

El general Mario lo primero que hace es acometer la reforma del ejército, covertirlo en un cuerpo
profesional y que tengan recompensa por estar allí, para que así sea atractivo, por lo que todo lo que
consiguen de las conquistas de tierras va para el pueblo.

Una vez se renueva el ejercito se enfrentan Mario y Sila, en una terrible guerra civil, Vence sila y con él
comienza el declive de la constitución republicana, cuando Sila comete abusos en su magistratura de
dictator. Tras este hombre empieza el triunvirato entre Cesar, Pompeio y (…), cada uno iba a controlar una
parte, pero trnían tanta ambición que se enfrentan Cesar y Pompeio, en la que gana César y es nombrado
dictator, hasta cuatro veces consecutivas, acaba siendo dicctator permanente, esto hace que en su
persona se concentren todos los poderes, esto levanta los recelos, incluso de amigos de la infanca como
Cicerón. comenzó un tránsito …. Acaba estando mucho tiempo en la cabeza, él y su séquito del Senado.
Acaba levatando el temor, al final es asesinado por Bruto y sus seguidores (se dice que Bruto era hijo de
César), en los hidus de marzo del ¿??44???. En este momento aparece un joven Augusto de 18 años, que
se convierte en líder, muy bien formado, con un gran bagaje, heredero de la gran fortuna de césar, hace
que se forme el segundo triunvirato con Marco Antonio y …., este triunvirato será aprobado con la ley 8:…)
El triunvirato persigue cruelmente a los anticesarinos. Finalmente los matan a todos, incluido Cicerón,
cuyas manos y cabeza son llevadas a Roma. En algún momento las diferencias entre Marco Antonio y
Octavio se hace evidentes, entonces Marco Antonio acusa a Octavio de que influido por Cleopatra va a
querer instaurar una monarquía egipcia en Roma, lo que hace estallar otro conflito entre Marco Antonoi y
Octavio, en la que gana el segundo, al que se le otorga un imperio vitalicio, todo tipo de poderes, de
manera que nadie pueda plantear ante él (…). Tendrá el poder de comenzar la guerra y dar la paz. Temdrá
todo el podr político, tanto política interior como exterior.

Utilizará el título militar de Imperator y el título de príncipes senatus, como el primero de los senadores,
por eso es régimen que se inicia es el principado y se hace llama Augustos. La fehca de su nacimiento y la
de la batalla de Acio serán fiestas públicas.

Octavio convence en el senado dando un discurso diciendo que van a volver los valores de la república,
apareciendo las mismas magistraturas, pero en verdad él seguía teniendo todo el poder. Se erige como el
que va a restaurar la Res pública.

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Todos acaban siendo sus subordinados, las asambleas son utilizadas por Augusto como órgano legislador,
el pueblo se convierte en súndito. Se instaura una burocracia. Va a aparecer el consilium príncipes, que va
a asesorar a los príncipes . Las emperatrices van a conseguir un protagonismo que antes no tenían.

Con esto acaba la crisis de la república y empieza el principado.

III. Fuentes del derecho.

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Tema 6. Las fuentes del Derecho republicano. (ESTO ENTRA SÍ O SÍ)
• Las Asambleas populares → La ley o los plebiscitos.
• Los ciudadanos → mores maiorum (costumbre).
• Los juristas → la jurisprudencia.
• Los magistrados → Edicto.

Estas son las fuentes republicanas, depende del momento en el que nos encontremos las fuentes
cambian.

El término derecho no se da en Roma hasta bien avanzado el tiempo, hasta entonces se usaba el término
Ius, que es lo conforme a la conducta según lo prescrito en los ritos.

Fas es lo permitido por los dioses.

Ius está ligado a iusandum (juramento), a Iupieter → Iovis-pater= dios del derecho. Iustum → el derecho
como tiene que ser, y tiene que ser justo.

Jurisprudencia es aquella que está ligada a los casos, es la que resuelve el caso concreto, pero no lo
resuelve el (…), sino el ciudadano.

El término Ius va más allá, tiene diferentes significados. El derecho se debe realizar bajo criterios de
justicia.

El derecho es lo bueno y lo justo (o equitativo) → Ius est boni et aequi.

Lo que no es justo no puede ser derecho.

El Bonum es el comportamiento leal del hombre de palabra, con esto aparece el principio de la buena fe,
principio que modela el derecho hasta nuestros días.

El aequm es lo justo, no admite la desigualdad.

Ahora no hablamos de ius, sino de derecho, porque adoptamos el término usado en el latín vulgar →
Derecho → di-retum →lo dirigido. Esto viene de que el fiel de la balanza tiene que estar DERECHO, para
que no haya desequilibrio.

Este término va a tener diferentes acepciones.

• Ius civiles: el que es propio solo de los ciudadanos romanos basado en el mos maiorum, la
costumbre “el que dimana de las leyes, los plebiscitos, los senadoconsultos, los decretos del príncipe
y la autoridad de los prudentes”.
• Ius genitum: el común a todos los hombres que establece la razón natural.
• Ius honorarium: creado por el pretor por utilidad pública para corroborar, corregir o suplir el derecho
civil. Cada año el pretor publica un edicto en el que pretende responder a las necesidades de los
ciudadanos. Este derecho va a acabar aceptándose o va a acabar siendo reconocido por el derecho
civil.

1. Mos maiorum
Como fuentes del derecho primero está el Mos Maiorum, que son las costumbres de los mayores que
influyen en el ius civile. Ulpiano dice que el derecho es un acuerdo del pueblo arraigado por una larga
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práctica. Estas costumbres para ser derecho necesitan una protección, por lo que son salvaguardadas por
el pontífice máximo.

2. Lex o plebiscitos
Según Gayo la ley es lo que el pueblo ordena y establece.

Podía ser pública o privada, dependiendo de si proviene de un magistrado o de un particular:

• La ley privada es aquella que una persona declara y que solo tiene efecto vinculante para ella y un

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grupo de personas.
• Las leyes públicas son disposiciones que vienen de un magistrado. Pueden ser:
o Leges rogatae: aquellas provenientes de un magistrado y aprobadas cuando el pueblo reunido
en una asamblea le otorga su voto favorable. Pueden ser tanto de derecho público como de
derecho privado, aunque la mayor parte son de derecho público.
o Leges datae: aquellas que provienen de un magistrado que la da de manera unilateral, sin
necesidad de ser aprobada por la asamblea. Son las leyes dadas a las provincias.
o Leges dictae: son aquellas privadas.

3. Procedimiento legislativo.
El magistrado propone el proyecto de ley o rogatio y el Senado debe darle la auctoritas patrum. Una vez
que el Senado ha emitido el refrendo se hace la promulgatio acto en el que el magistrado hace público
durante tres semanas el texto de la propuesta de ley para que todo el pueblo conozca el texto.

Una vez que han pasado esos 24 días, el magistrado volverá a la asamblea correspondiente. Una vez
reunida la asamblea lo que va a hacer es presentar esa propuesta de ley al pueblo y una vez presentada el
pueblo vota. Cada ciudadano vota en su tribu o en su centuria. Se hace el recuento y se dice el resultado.
El voto era a mano alzada hasta la lex gabinia que se hacía mediante una tabla en la que ponía sí o no. El
texto no se discutía, solo se votaba.

El texto consta de prasescriptio, que contiene el nombre del magistrado proponente y la fecha y lugar del
comicio que lo ha votado, así como el primer ciudadano que la votó y la unidad comicial; rogatio, que es
el texto legislativo; y sanctio, que una cláusula al final del texto que afirmaba que la ley no contraviene
ninguna ley sagrada y que había de ser respetada por todos.

Las leyes pueden ser:

• Leges perfectae: aquellas que declaran la nulidad de los actos contarios a la ley (Lex Vocnia, si un
padre dejaba a una hija heredera, el testamento se consideraba nulo.).
• Leges minus quam perfectae: no declaran la nulidad de los actos contrarios, imponen una sanción
para el infractor.
• Leges imperfectae: no declara ni la nulidad ni una sanción.

4. Jurisprudencia.
En realidad, esa ciencia es creada por unos ciudadanos particulares, unos hombres con un gran
conocimiento del derecho cuyo origen se asienta en el colegio pontifical. Estos pontífices eran los
conocedores del derecho. Con la ley de las XII tablas el monopolio del conocimiento de las leyes
desaparece, pero una cosa es que todo el mundo pueda conocer las leyes, y otra cosa es saber interpretar
ese derecho. De esto eran capaces los juristas.

El colegio pontifical acaba teniendo una actividad creativa, ser capaz de adaptar las normas a un caso
concreto. La autorictas, que es el reconocimiento dado por los demás, se fundamenta en el conocimiento
jurídico. Eran los únicos que conocían el calendario judicial y las fórmulas para realizar negocios jurídicos,
por tanto, eran necesarios para los ciudadanos.

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Desde principios del s. III, la actividad sale del monopolio del colegio pontifical y aparecen los primeros
juristas laicos. Esto pasa cuando Gneo Flavio publica el liber actionum, el cual contendrá todas las
acciones de ley detalladas, que hasta el momento solo estaban en las leyes de las 12 tablas, por lo que deja
de ser monopolio del colegio. También se difunde el calendario judicial, donde se marcan los días fasti,
que sí se puede administrar justicia, y los días ne fasti, que no se puede.

Los patricios eran los únicos con acceso al colegio pontifical, de manera que hasta que no se hace laico,
no pueden acceder plebeyos. En el 280 a.C. el pontífice máximo será un plebeyo, Tiberio, que da
respuestas públicas y enseña de primera mano a sus discípulos, por lo que la enseñanza también sale del
colegio.

Ellos no cobraban honorarios, sino que los recibían. Además, esa actividad otorgaba un gran prestigio.
Esto hizo que los juristas acabaran teniendo una importantísima carrera política. Además, solían escribir
bastantes libros de literatura jurídica para dar a conocer sus propias opiniones y la resolución de sus casos
concretos. La primera obra de este estilo que conocemos es la Tripertita del jurista Sexto Elio, publicada
en 198 a.C.

4.1. Actividad de la jurisprudencia.

Agere: asesoramiento a las partes en el litigio sobre el procedimiento a seguir. También asesora al pretor
para que cada año cuando publique el edicto incorpore nuevas fórmulas procesales, nuevas condiciones,
etc.

Cavere: avisar, aconsejar a las partes de un negocio jurídico sobre las formas que deben de realizar para
que sus negocios jurídicos tengan vida.

Respondere: responder interpretando el derecho, es decir, la actividad de la interpretatio iuris. Cuando se

acude a un jurista, este le da respuestas técnicas conforme al derecho, con respecto a problemas que le
haya planteado el ciudadano, pretor o un juez, dadas a través del responsum. Las respuestas tendrán más
o menos valor en función de la autorictas del jurista.

El jurista interviene en el proceso, pero no defiende a nadie, sino que realiza esas tres actividades.
También instruirán y formarán a sus discípulos enseñándoles las reglas y principios del derecho, lo que se
conoce como instituere así como el arte de dar respuesta o instruere.

La jurisprudencia también requiere que el jurista sea culto, que esté dotado de sensibilidad pública, de
inventiva e imaginación.

Esta actividad de la jurisprudencia se completará cuando empiecen a usar la analogía como método de
creación del derecho. Su autorictas hace que otros juristas tomen las respuestas que otros han dado para
un caso concreto adaptando esas respuestas a otros casos análogos debido a dos motivos: el prestigio del
que ha dado la solución y la trascendencia de ese caso resuelto.

La repetición de esa respuesta original y acertada acaba convirtiéndose en un caso guía como un modelo
de solución. Estos juristas toman ese caso para solucionar como guía los casos que le llegan, lo que hace
que la propia jurisprudencia romana acabe elaborando principios del derecho, así como definiciones y las
llamadas distinciones, lo que hace que la jurisprudencia se convierta en fuente generadora de derecho.

4.2. Juristas republicanos.

Aparecen entre finales del s. IV y principios del s. III a.C.:
• Apio Claudio: de finales del s. IV y principios del III a.C. Su escriba publicó un libro de acciones.

• Tiberio coruncanio: de mediados del s. III a.C. Era plebeyo, pero consiguió entrar en el colegio
pontífice, siendo el primer pontífice máximo plebeyo. Uno de los grandes juristas de la República.
Fue cónsul y dictator. Secularizó la ciencia del derecho y lo enseño públicamente.

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• Marco Poncio Caton (234 a.C. – 149 a.C.): apodado el “censor”. Destaca su libro De agricultura, donde
recoge los contratos agrarios existentes. Fue un hombre de gran trayectoria política y de un gran
peso jurídico.

• Secto Elio Peto Cato: cónsul en el 198 a.C. y censor en el 194 a.C. Escribió la obra Tripertita, dividida en
tres partes, la primera recogía la Ley de las XII Tablas, la segunda la dedicaba a la interpretatio y la
tercera a las acciones. Gran conocedor de la cultura griega, con él empieza la literatura jurídica.

En el s. I a.C. aparecen:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• Quinto Mucio Scevola: hijo del jurista Publio, es el jurista más conocido de la época republicana. Fue
cónsul en el año 95, pontífice máximo en el 87 y es asesinado por los partidarios de Mario en el 82. Le
debemos la Causa Muciana sobre la interpretación de los negocios jurídicos. Craso sostenía que lo
esencial era la forma, mientras que Scevola hace primar la voluntas.

• M. Porcio Catón: llamado el “menor”, bisnieto del censor. De él conocemos la llamada regula
catoniana sobre legados.

• Aquilio Gallo: discípulo de Mucio Scevola, pretor con Cicerón en el año 86 e introductor de la actio
doli.

• Servio Sulpicio Rufo: discípulo de Aquilio Gallo, amigo de Cicerón con quien estudió retórica en
Rodas. Creó una escuela donde enseñaba Derecho con un gran número de discípulos. En sus libros
se muestra contrario a Quinto Mucio.

• Trebacio Testa: muy reconocido con Augusto, maestro de Labeón.

5. Edicto del pretor (pregunta de examen)

Es el conjunto de normas procesales que estarán presentes desde que inicia el mandato del pretor. Este
edicto procede del ius edicendi.

El pretor cada año daba un edicto que contenía las acciones, las fórmulas y las excepciones que estarían
vigentes durante su mandato y se exponía en el foro. A través de él, el pretor, con auxilio de los juristas,
creaba un derecho nuevo, el ius honorarium, ya que con él pretende suplir, corregir o completar el
derecho civil. El pretor crea derecho para satisfacer las necesidades que tienen los ciudadanos romanos.
Cuando un ciudadano necesitaba una acción y esta no existía, por analogía el pretor creaba una nueva.

El edicto está formado por dos partes, el edicto traslaticio, que son aquellas disposiciones de constante
vigencia que se transmiten de un edicto a otro, y el edicto nuevo, que son todas las disposiciones nuevas
que el pretor había creado.

César intentó codificar el edicto del pretor ordenándoselo al jurista Ofindio, pero este proyecto no
prosperó pues se siguió creando derecho honorario, hasta que en el año 138 d.C. el emperador Adriano
encarga a Salvio Juliano la codificación del edicto perpetuo. En este momento se convierte en inalterable,
por lo que el edicto deja de ser una fuente del derecho

Tema 7. Fuentes del derecho clásico.

Las fuentes del derecho durante este periodo son:
• Las constituciones imperiales del príncipe.
• La jurisprudencia de los iurisconsultum.
• El senadoconsulto del Senado.
• El edicto pretorio.

La jurisprudencia clásica bebe, claramente, de la republicana, se caracteriza por ordenar los principios y
soluciones jurídicas, además de reflexionar sobre ellos. La jurisprudencia de este periodo es la más
brillante, donde alcanza la mayor intensidad. Se va a caracterizar por la agudeza e ingenio de los juristas.

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No se diferencia en sus actividades de la jurisprudencia republicana e incrementan mucho el insititure y
el instruere.

Esta jurisprudencia no vive alejada de la realidad, se desarrolla en la época del Principado. Los
emperadores no quieren dejar al margen a los juristas, pues son personas con gran auctoritas. Desde
Augusto, intentan entrometerse en la actividad de la jurisprudencia, y esa intromisión la veremos cuando
César publique el ius publicae respondendi (derecho a dar una respuesta pública con valor oficial), lo que
suponía que sus respuestas iban a ser tomadas en consideración por los jueces. No era más que una
concesión honorífica para dar mayor prestigio a aquellos a los que se le concedía.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
1. Periodos de la jurisprudencia clásica.
La jurisprudencia clásica la podemos dividir en tres grandes periodos:

1.1. Periodo de las escuelas.

Abarca desde Augusto hasta el 138 d.C. Encontramos dos corrientes jurisprudenciales, la escuela
sabiniana, por Masurio Sabino, aunque también son conocidos como Casinianos, y la proculeyana, por
Próculo, aunque también son conocidos como Servianos.

El origen se debe a la rivalidad existente entre Capitón (partidario de Augusto) y Labeón (contrario al
emperador Augusto). Por otra parte, ambas corrientes se dedican a crear derecho a través del estudio del
caso, utilizando el caso guía y la analogía. Desaparecieron estas tendencias tras superar la rivalidad entre
juristas con la llegada del emperador Adriano, cuando ambas escuelas forman parte del consilium
principis.

Este es el momento de la sistematización de las instituciones del ius civile y del ius honorarium y cuando
se codifica el edicto.

• Escuela proculeyana:
o Labeón: nace en torno al año 48 a. C. Es el jurista más insigne de todos. Defensor de la tradición
republicana. Fue pretor, rehusó ser cónsul. Dedicaba seis meses al año a la enseñanza del
derecho. Jurista innovador con una extensa obra. Destacan sus comentarios al edicto en treinta
libros, también escribe sobre la ley de las Doce Tablas, colecciones de epistulae y responsa o
Pithana (cosas convincentes).

o Próculo: da nombre a la escuela proculeyana. Hombre de gran poder político. Son conocidos sus
once libros sobre Epistulae y notae a Labeón.

o Nerva: no conocemos sus obras. Discípulo de Labeón, le sucedió al frente de la escuela

proculeyana. Amigo de Tiberio. Cónsul en el año 22 d.C.

o Celso: junto con Labeón es el más destacado de la escuela. Hombre de gran ingenio jurídico,
sobrio y elegante en sus respuestas. Autor de 39 libros de Digesta que dedica tanto al ius
honorarium como al ius civile.

Autor de la definición de ius est ars boni et aequi, así como numerosas reglas jurídicas. Fue
pretor y cónsul en el año 139 y gobernador de Tracia.

• Escuela Sabiniana:
o Capitón: discípulo de Ofilio, cercano a César, gran conocedor del derecho público y privado.
Partidario de Augusto. Escribe una colección de Derecho público, ius publicum. Posible
fundador de la escuela sabiniana.

o Sabino: da nombre a la escuela. Contemporáneo de Tiberio. Obtuvo el ius publicae respondendi.

Su obra por excelencia son los libros de derecho civil, cuyo orden de materias era: sucesiones,
personas, obligaciones y cosas. Comentada por Pomponio, Paulo y Ulpiano. Escribe un

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comentario al Edicto del pretor y libros de responsa entre otras cosas. De él no aparece ningún
fragmento en el Digesto de Justiniano.

o Javoleno Prisco: procede del centro de Italia, sucesor de Sabino al frente de la escuela. Maestro
de Salvio Juliano. Obtuvo el ius respondendi. Escribe 14 libros de epistulae, además de un
comentario a Labeón y libros de regulae dedicados a la enseñanza del derecho. Tiene una
importante carrera militar y estuvo en el consilium príncipes de Trajano y Adriano, alcanzando el
consulado y también fue gobernador de la provincia de Panonia.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
o Salvio Juliano: el último jurista de la escuela sabiniana. De origen africano. Discípulo de Javoleno
Prisco. Considerado por algunos el jurista romano más sobresaliente de todos. Hombre
independiente y original. En política tiene una carrera brillante, vinculado al Senado y llega a ser
cónsul en el 148 y gobernador de Germania. Además, fue miembro del consilium príncipes de
Adriano, Antonio Pío y Marco Aurelio.

Escribió 90 libros de Digesta, una colección de casos reales e imaginarios. Escribe una obra
dedicada a la solución de problemas ambiguos y difíciles. Al igual que Celso es un jurista original
en sus decisiones. Por encargo de Adriano redacta la versión definitiva del edicto, el Edicto
perpetuo.

1.2. Etapa de los Antoninos: coincide con el reinado de la dinastía Antonina (138-198)
• Pomponio: fue maestro de Derecho y uno de los escritores más fecundos de este momento. Fue un
jurista preocupado por la historia jurídica romana. De sus obras aparecen muchos fragmentos en el
Digesto justinianeo. Comentó los libros de derecho civil de Sabino y Mucio Scevola; también realizó
un amplio comentario Ad Edictum en 150 libros y escribió monografías sobre la Estipulación y el
fideicomiso, entre otras cosas. A pesar de su gran obra no fue un jurista muy influyente en
generaciones posteriores.

• Gaius: es uno de los juristas con mayor transcendencia. Sin embargo, fue poco apreciado en la época
en la que vivió. Es un jurista enigmático, pues de su vida no conocemos nada. Solo sabemos que su
nombre era el praenomen, eso en Roma era extraño, pues todos tenían un apellido y un nombre
gentilicio. Sí sabemos que nació en época de Trajano y murió antes de que se votase el
senadoconsulto Orficiano. Se cree que es un hombre de origen provincial al que se le había dado la
ciudadanía.

Se dedicaba a enseñar el derecho, no era de mente brillante, pero sí clara y ordenada y un gran
conocedor del derecho. Es uno de los 5 juristas que aparecen en la Ley de Citas. Fue simpatizante de
la escuela sabiniana y no obtuvo el ius respondendi.

Destacan sus Instituciones, un manual de enseñanza para sus alumnos, es la única obra de derecho
clásico que conservamos, pues de los demás solo hallamos fragmentos. Es un manuscrito
palimpsesto, descubierto por el historiador Niebuhr al leer las cartas de San Jerónimo del s. VIII, en la
Biblioteca Capitolare de Verona, de ahí que se le conozca como el manuscrito Veronés.

La academia de Berlín encargó al jurista Goschen y al filólogo Bakker que investigasen el alcance de
este descubrimiento, publicándose por primera vez en 1920. Posteriormente, Studemud publica una
nueva edición, llamada el Apographum, copia del escrito original completada con otros dos
descubrimientos más: tres fragmentos que se descubren en Egipto, en rollos de papiro del s. III y
que se publican en 1927 y los restos de una copia del s. V que son comprados a un comerciante del
Cairo en 1933.

Las Instituciones se dividían en 4 libros:

o El primero dedicado a las fuentes del Derecho, al derecho de personas, tutela y curatela.
o El segundo dedicado a las cosas, propiedad y modos de adquisición.
o El tercero al derecho hereditario.

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o El cuarto a las obligaciones y acciones. A él le debemos conocer bien el procedimiento de las
acciones de ley.

Otras de las obras de Gayo son las Res cottidianae, que parece una revisión de las Instituciones, muy
utilizado en el Derecho postclásico y que concomeos fragmentariamente. También escribe
comentarios al edicto, otro al edicto de los ediles curules y a la ley de las XII Tablas, al senadoconsulto
Tertuliano y Orfidiano, ambos en materia de sucesiones, además de otros estudios de obligaciones.

1.3. Etapa de los Severos: coincide con el reinado de la dinastía de los Severos.
• Papiniano: amigo personal del emperador Septimio Severo. Ocupó los cargos de Magíster
libellorum, jefe del consilium principes, y praefectus praetorio, comandante jefe de la guardia
Imperial, que asesoraba directamente al emperador. Jurista de gran autoridad, según Justiniano, el
más grande junto con Salvio Juliano. Es un hombre práctico, creador, de intachable moralidad con
grandes soluciones jurídicas, que le merecieron ser llamado modelo de jurista. Aparece en la Ley de
Citas.

Sus obras son Quaestionum, solución de casos reales y ficticios y Responsum, colección de 19 libros
de casuística práctica. Además de una monografía sobre una ley de Augusto sobre el adulterio.

• Paulo: de origen desconocido. Fue asesor en la prefectura de Papiniano. Formaba parte del
consilium principes. Tiene una larga actividad jurídica, desde el 193 al 222 d.C. Aparece en la Ley de
Citas.

Sus trabajos más que creadores son recopiladores de la obra de juristas anteriores. Tiene una
extensa obra: escribió 86 obras en 319 libros, de las que aparecen 2087 citas en el Digesto.

Escribe 8 libros de comentarios al edicto. Comentario de leyes, la mayor parte de ellas del s. I d.C.,
como la lex Falcidia de legatis, la Lex Iulia de Papia Poppaea, entre otras, y diversos senadoconsultos
como el Claudiano, Tertuliano, Orfidiano.

La mayor parte de su trabajo se centra en el comentario de obras de juristas anteriores, entre otros
de Alfeno, Sabino y Labeón y cinco libros de sentencias, Sentencias, un manual muy práctico que
llegó a ser invocado en los tribunales.

• Ulpiano: era natural de Tiro, de Fenicia. Fue Magíster Libellorum y miembro del consilium principes
de Alejandro Severo. Muere asesinado en el 228 por la guardia pretoriana.

Su actividad la desarrolla como compilador y comentarista de obras de juristas anteriores, con una
gran claridad en sus argumentaciones y con gran habilidad sintetizadora. Sus escritos son la base
del Digesto de Justiniano, aparecen en él 2.461 fragmentos.

Fue incluido en la Ley de Citas.

De su obra destacan los comentarios al ius civile y al ius honorarium. Escribió 83 libros de
comentario al Edicto. También comenta los libros de Sabino en 51 libros; escribe monografías sobre
diversos temas, como tutela, procedimiento, familia, sucesiones; tiene seis libros de opiniones y un
compendio de Instituciones.

• Modestino: de origen griego y discípulo de Ulpiano. El último jurista clásico. Gozó de gran prestigio
entre los emperadores, vivió desde Alejandro Severo hasta Gordiano. Es el quinto jurista de la Ley de
Citas.

2. Constituciones imperiales
El emperador no las escribe, pero se rodea de juristas que son los que las redactan.

Gayo las define como aquello que el emperador establece por decreto, por edicto o por carta.

Pueden ser:
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• Edicta: disposiciones de carácter general emanadas del príncipe en virtud del ius edicendi.
Contienen las instrucciones a que debían atenerse los magistrados provinciales.

• Decreta: sentencias dictadas extraordinariamente por el príncipe asistido del consilium principis.

• Mandata: órdenes de carácter administrativo dadas a los funcionarios sobre el modo de ejercer sus
funciones. En ocasiones introducen instituciones jurídicas.

• Rescripta: son respuestas del emperador, redactadas en la cancillería imperial, a las cuestiones

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jurídicas que plantean ciudadanos particulares, magistrados o funcionarios. El rescripto se redacta al
pie del escrito presentado por el particular o funcionario. Tienen eficacia únicamente para los casos
para los que son emitidos y eran vinculantes para los jueces. Cuando la respuesta se emite en
documento separado es llamada epistola.

3. Senadoconsultum.
Dictamen otorgado por el senado que tiene carácter vinculante. Es fuente de creación del derecho
clásico. Para Gayo es lo que el Senado autoriza y establece, que tiene fuerza de ley.

Augusto otorga al senado el rango legislativo y desde Tiberio adquiere las competencias legislativas que
tenían las asambleas. La mayor parte de los senadoconsultos provienen de la voluntad del emperador.

Desde Adriano, el senado consulto se convirtió en un discurso del emperador “oratio pincipis”.

Tema 9. Fuentes del derecho postclásico.

El derecho postclásico o vulgar es aquel que aparece en una época concreta de Roma, durante el
Dominado o Bajo Imperio. Cuando muere Alejandro Severo, acaba el Principado. Desde el 235 y 284 se
produce un momento de anarquía militar en el que los emperadores se quitan y se ponen por el ejército.
Es un periodo de crisis generalizada en todos los sectores: crisis demográfica, guerras continuas, presión
por parte de los pueblos bárbaros en la frontera norte. Se busca poner orden con Diocleciano creando la
tetrarquía, lo que conduce a la monarquía absoluta militarizada muy teocrática.

Constantino en el 330 crea una nueva capital, Constantinopla. En el 395 se divide el Imperio y el de
Occidente queda más desolado militar, económico y culturalmente. En el 476 cae el Imperio Romano de
Occidente con el emperador Rómulo. De esta manera, en el Oriente resurge el Derecho.

Conocemos muy pocos juristas, la mayoría de ellos son anónimos. El monopolio jurídico recaía casi de
manera exclusiva en manos de la cancillería imperial mediante las Constituciones Imperiales. El derecho
vulgar se caracteriza porque su literatura será una síntesis de las obras anteriores. El latín que se
empleaba era una lengua vulgar. La literatura se convierte en recopilatoria, no creativa. Hay influencia por
un lado del cristianismo, esa idea moralizante en las soluciones jurídicas y en la creación de Derecho.
También el derecho tiene influencia de la parte oriental. Por ello, en el declive de la cultura jurídica,
juegan un papel determinante estos aspectos.

Como consecuencia, será necesario clasificar el derecho existente. Principalmente, los juristas se
dedicarán a la enseñanza del Derecho. Irán simplificando y resumiendo el derecho de épocas anteriores
para que sus alumnos lo comprendan, sintetizándolas de manera que sea más asequible la formación de
los futuros juristas, ya que a los juristas de esta época les costaba comprender el derecho clásico. Esto
hace que esas nuevas obras acaben siendo epítomes o meros resúmenes y análisis de las obras de los
juristas clásicos.

Las obras posclásicas se crean a través de colecciones de iura (jurisprudencia) o de leges (leyes).
• Colecciones de iura:
o Pauli sententiae: opiniones del jurista Paulo. Se conservan en el Breviario de Alarico II.

o Epitome de Gai: resumen de las Instituciones de Gayo, Se conserva en el Breviario de Alarico II.

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o Libro Siro-Romano: Manual escolástico que contiene el derecho sirio con una influencia del
romano y redactado en griego.

o Ley de Citas (426): contiene opiniones de Gayo, Papininao, Paulo, Ulpiano y Modestino, los
últimos juristas clásicos. Servía a los jueces para resolver los litigios. En caso de disparidad de
opiniones daba preferencia a la opinión de la mayoría y en caso de empate prevalece la de
Papiniano.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Colección de leges: compilados por juristas a título particular
o Codex gregorianus, Código Gregoriano (291 – 292): compilación que reúne los rescriptos desde
Adriano hasta Diocleciano. Es una recopilación privada.

o Codex hermogidiano (291 – 294): colección privada de los rescriptos de Diocleciano realizada por
Hermogiadiano. Se conserva en el Breviario de Alarico II.

o Codex Theodosianus, Código Teodosiano (438): se trata de una colección oficial de las
constituciones imperiales ordenada por el emperador Teodosio. Contiene las constituciones
imperiales desde Constantino hasta Teodosio II (312-438) en orden cronológico. Está ordenado
en 16 en libros, cuatro libros de derecho privado y el resto de derecho público.

• Colección de iura et leges:

o Fragmenta vaticana, Fragmentos vaticanos (s. IV –V): contiene fragmentos de las obras de
Papiniano, Paulo y Ulpiano y alguna constitución imperial extraídas de los Códigos Gregoriano y
Hermogidano. Fue descubierto por el cardenal Angelo Mai en 1820 en la Biblioteca Vaticana.

o Collatio legum mosaicarum et romanarum, Comparación de las leyes mosaicas y romanas: son
de autor desconocido y están realizadas entre el 390 y el 428.

o Lex romana Wisigothorum o Breviario de Alarico el Grande: publicada en el 506 por Alarico II. Se
aplicaba únicamente en la Galia y en España. Entre sus fuentes está el C. Theodosiano y Novellae
posttodosianas, las Pauli Sententieae, Epitome de Gai y responsa de Papiniano.

En la parte oriental del imperio es donde existen las escuelas de derecho, que están preocupadas por el
conocimiento del derecho clásico. De manera que en la Escuela de Verito y en la de Constantinopla se
estudiaba derecho en 5 años, estudiaban el edicto del pretor, etc. Querían volver al derecho clásico. El
declive de un lado no coincide con el auge del lado oriental.

Tema 10. Fuentes del derecho justinianeo. (Derecho justinianeo estudiarlo bien).
En la parte oriental del Imperio se produce un resurgir jurídico, en la que se crean las escuelas de Derecho
que tuvieron gran importancia que son la de Beirut (s. III) y la escuela de Constantinopla (435 d.C.).
También surgen otras como la de Alejandría o Atenas. Tenían un plan de estudios reformado por el
emperador Justiniano que distribuía en 5 años el estudio del Derecho. Se estudiaba toda la
jurisprudencia, el edicto del pretor, las instituciones de Gayo y las constituciones imperiales sobre todo los
tres Códex fundamentales. Se formaban con el derecho clásico y eso permitió que el conocimiento de ese
derecho hiciese posible crear la gran obra de Justiniano.

Será la época del derecho Justiniano cuando se cree ese Corpus Iuris Civile elaborado por Justiniano (527
– 565). El emperador se sintió heredero del gran imperio Romano y pretendió volver a esa grandeza del
Imperio. Para ello, aspira a la unidad y planteándola en todos los ámbitos:
• Político-territorial: avanza en esa empresa y se hace acompañar de dos generales, Belisalio y Narcés
que consiguen reconquistar el Norte de África, parte de la península itálica y el sureste de la
península ibérica, pero no llega a conquistar Roma.

• Religiosa: era ortodoxo y no católico, e intentó someter a todo el imperio al cristianismo ortodoxo,
aunque no lo consiguió.

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• Jurídica: pretendió una unidad legislativa para todo el imperio, volviendo a la grandeza del Imperio
Romano. Para ello mandó recopilar todo el Derecho. El resultado es la Compilación Justinianea,
conocida desde la edición de Godofredo de 1582 como el Corpus Iuris Civilis. Es la obra de derecho
más importante de la humanidad por la trayectoria y relevancia que ha tenido. El derecho
occidental está inspirado en esta obra, de manera que Bolonia toma ese estudio para la enseñanza
del Derecho a sus alumnos, así como Salamanca, Cambridge, parís y Oxford.

La obra de Justiniano, el Corpus Iuris Civile, consta de 3 partes: Instituciones, Digesta y Codex, a las cuales

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
se agregan las constituciones promulgadas por Justiniano entre el año de publicación del Código del 534
y el año de su fallecimiento, 565, y que se conocen como Novellae.

1. Codex.
El primer código fue publicado en el 529. Ordena la recopilación de las constituciones (leges) vigentes,
tomando como base los Códigos Gregoriano, Hermogeniano y Teodosiano, y procurando eliminar las
contradicciones, repeticiones y todo lo superfluo contenido en dichas leges.

Después de su publicación el emperador da 50 constituciones más para resolver dudas doctrinales o

reformar determinadas disposiciones.

En el 534 se promulga de un nuevo Código, que toma como base el Código del 529. Este es el código que
nos ha llegado.

El Código consta de 12 libros, divididos en títulos, en el que se recogen las constituciones ordenadas
cronológicamente, correspondientes a materias específicas. El Código regula en general materias de
Derecho público, de Derecho eclesiástico y, en menor medida, de Derecho privado.

2. Digesto.
En el año 530 mediante la constitución Deo Auctore se ordena la recopilación de la jurisprudencia clásica.
A esta obra se la denomina Digesta (de digerere, es decir, obras diversas ordenadas de forma sistemática)
o Pandectas (en griego, reunir de forma ordenada).

Para su elaboración se sitúa al frente de la comisión redactora al ministro de Justicia, Triboniano, y otros
miembros como un alto funcionario de la cancillería, Constantino; dos profesores de Constantinopla,
Teófilo y Cratino; dos profesores de Bérito, Doroteo e Isidro; y once abogados de Constantinopla.

Esto constituye la principal fuente directa para conocer la jurisprudencia clásica. Se realizó en tiempo
récord y se emplearon de forma directa 39 autores, a pesar de haber sido consultadas 1528 obras.
Contiene fragmentos de juristas republicanos como Sexto Elio, Quintus Mucius o Alfenus Varo. Si bien, la
mayor parte de los textos pertenecen a los juristas del s. II y en la época de los severos: Ulpiano, Papiniano
y Paulo.

Está dividido en 50 libros, y salvo los 30, 31 y 32, que tratan de los legados y fideicomisos, los libros se
dividen a su vez en títulos, fragmentos y, en su caso, parágrafos o párrafos.

Fue terminado el 16 de diciembre del 533. Entonces se promulgó la Constitución Tanta en la que el
emperador dispuso que entrase en vigor el 30 de diciembre de ese año prohibiendo bajo pena de crimen
falsi el añadido del cualquier comentario o interpretación de la obra.

2.1. Cuestiones sobre el digesto.

• Breve periodo de realización. Hay dos teorías al respecto:
o Teoría de las masas de Bluhme: el trabajo se dividió en 4 masas: la masa edictal, la masa
sabinianea, la masa papinianea y la masa apéndice. De esta manera fueron capaces de ir
estructurando y ordenando el libro con las publicaciones.
o Teoría de Hofmann: se basa en la existencia de un predigesto y sobre esta base trabajaron, lo
que permitiría que se publicase esa obra en tres años.
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• Transmisión del Digesto: corresponde al manuscrito encontrado en Piza y trasladado a Florencia, un
manuscrito del s. VI hallado por Irenio que será la base de los estudios de Derecho en Bolonia y todas
las universidades europeas durante los siglos. También conservamos otras ediciones posteriores
llamadas Vulgata.

• Interpolaciones: son las alteraciones en los textos clásicos realizadas por los propios juristas
justinianeos, ya que tuvieron que adaptar esas obras al derecho vigente y que fuese comprensible
para los ciudadanos. Entre las alteraciones encontramos palabras eliminadas y otras añadidas. Esto
ahora no tiene importancia, pero hubo una doctrina que se pasó años investigando y buscando esas
interpolaciones.

3. Instituta.
Esta comienza a redactarse cuando la labor de recopilación del Digesto estaba ya muy avanzada. Se
publica mediante la Constitución Imperatoriam el 21 de noviembre de 533.

La comisión dedicada a la elaboración de este manual de enseñanza estaba integrada por Triboniano,
Teófilo y Doroteo, y estos se inspiraron en las Instituciones de Gayo. En ella, el emperador escribe en
primera persona.

4. Novellae.
Desde el año 534, en que se promulga el segundo Código, hasta el año 565, en que muere Justiniano, el
emperador continúa promulgando constituciones.

A la muerte de Justiniano, Juliano, un profesor de Constantinopla, publicó 124 constituciones, las llamadas
Novellae

Posteriormente se publicaron otras colecciones privadas que contenían las nuevas constituciones de
Justiniano.

La obra de Justiniano es el Codex, el Digesto y las Instituta. Justiniano no quiso que ninguna de sus obras
tuviese un valor superior que un manual de enseñanza, pero las constituciones fueron utilizadas por los
jueces para resolver los litigios, al igual que las novellae. El Digesto y las Instituciones fueron utilizados en
el estudio y enseñanza del derecho.

IV. Proceso y negocio jurídico.

Tema 11. Proceso.
Cuando hablamos de proceso nos referimos al modo que el derecho tiene de garantizar a una persona
sus derechos. Cuando un ciudadano ve lesionados sus derechos acude a la autoridad pública para exigirle
que se haga justicia. Este es el momento histórico en el que se supera la venganza privada y la reparación
del daño viene impuesta desde una autoridad pública. Para ello la autoridad debe tener reglada una serie
de actuaciones para que puedan intervenir. Un proceso es una forma civilizada y pública de resolver los
conflictos entre los ciudadanos. Dicha forma era la forma en la que en Roma resolvían los conflictos.

Ordo iudiciorum privatorum: legis actiones y agere per formulas.

Los dos primeros procesos son las acciones de ley (legis actiones) y las fórmulas (agere per formulas).
Comparten una serie de características que hacen que hablemos de ellos como el ordo iudicorum
privatorum. Esas características que comparten son las siguientes:
• Bipartición del proceso: in iure (ante el pretor) y apud iudicem (ante el juez).
• Acción: en el caso de las acciones de ley eran 5 (tres declarativas y dos ejecutivas); mientras que en el
agere per formulas había tantas como instituciones jurídicas había.
• Litis contetatio: momento clave en el proceso que se desarrolla en la fase in iure y que da paso al
apud iudicem.
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En un momento posterior aparece la cognitio extra ordinem.

Lo que sucede en Roma, especialmente con el tráfico romano que establecen con ciudadanos
extranjeros, es que aparece un nuevo proceso o conjunto de acciones dirigidas a solucionar los temas a
los que no dan respuesta esas acciones de ley. Pues hasta ese momento no se regula el tráfico comercial
con personas que no son ciudadanos romanos, que no pueden utilizar las acciones de ley. De esta
manera requiere un nuevo derecho que no requiera ser ciudadano romano o palabras exactas para
poder litigar.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
La Lex Aebutia, del 130 a.C., sustituye la oralidad de la legis actio per condictionem por la fórmula escrita.
Desde entonces, conviven las acciones de ley y las fórmulas, sin derogación expresa, entrando en
decadencia el procedimiento de las acciones de ley. En el 17 a.C. la Lex Iulia iudiciorum publicorum et
privatorum regula la jurisdicción pública y privada, poniendo definitivamente fin a las acciones de ley.

1. Elementos del proceso.

Iurisdictio: jurisdicción, poder y actividad del ius dicere. Conjunto de facultades necesarias para
administrar justicia, que permite al pretor indicar que es derecho. Este se expresa en tres palabras:
• Do: la primera actuación del pretor en el proceso. Dare iudicium, dare actioem o dare formulam. Sin
esta actuación el procedimiento no comienza.
• Dico: se emplea cuando da una orden, por ejemplo, señalar una fecha de comparecencia. Cualquier
actuación del magistrado en relación con la marcha del proceso.
• Adicco: actuación del magistrado donde se reconoce un derecho solicitado por las partes, durante el
proceso. No es necesario en el desarrollo del proceso, pero puede darse.

Actio: derecho de cada uno a perseguir en juicio lo que cree que se le debe. Si no tienes actio no podrás
perseguir. Desde el punto de vista formal es lo que permite iniciar el procedimiento. Es un instrumento
de defensa del ciudadano para reclamar un derecho. También podemos entender la actio por su
contenido, es el medio judicial para alcanzar la pretensión. En el procedimiento formulario actio es el
medio para pedir una fórmula concreta.

El jurista Celso define la actio como el derecho a perseguir en juicio lo que a uno es debido.

La actio es determinante pues en Roma no se habla de derecho subjetivo, sino que para la defensa del
derecho se habla de acciones, porque el reconocimiento de la acción es previo al reconocimiento del
derecho.

En Roma el derecho es eminentemente procesal, primero hay una acción y derivado de esta entendemos
el reconocimiento del derecho. Por eso el pretor a partir del ius honorarium crea derecho y es él quien
otorga acciones en el edicto a situaciones no contempladas en el derecho civil.

2. Clases de acciones.
• Acciones in rem e in personam: la diferencia entre ambas se funda en la relación jurídica que se
pretende solventar en juicio.
o Las acciones in rem son aquellas que protegen derechos sobre las cosas o facultades derivadas
de derechos sucesorios. Se reclama directamente la cosa, es irrelevante la persona que la posea,
por tanto, son acciones erga omnes. El nombre de la persona condenada solo aparece en la
condenatio.
▪ Rei vindicatio: reivindicar la propiedad
▪ Vindicatio servituis: reivindicar la servidumbre
▪ Hereditatis petitio: reclama de herencia.

o Las acciones in personam protegen los derechos de crédito y se dirigen a la persona concreta
que ha de responder. El nombre de la persona es determinante, pues aparecerá en la intentio
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de la fórmula. Se basan en la existencia de uno o varios sujetos obligados que deben responder.
Actio locati (alquiler), actio venditi (compraventa).

• Acciones civiles y honorarias: se diferencian en la fuente de procedencia.

o Las acciones civiles son las que proceden del ius civile.
o Las acciones honorarias proceden del ius honorarium. Son las que otorga el pretor en el edicto
para proteger situaciones determinadas que no estaban reconocidas por el derecho civil. Hay
cuatro acciones honorarias:

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▪ Actiones ficticiae: el pretor fingirá la existencia de un hecho o elemento para de esta
manera acomodar la fórmula de una acción civil a una nueva situación que entonces no
disponía de acción mediante ficción. Es de las primeras acciones que aparecerán en el
edicto del pretor. La actio publiciana es un tipo de acción ficticia, protege la propiedad
pretoria.

Ejemplo: yo tengo algo, pero no es de mi propiedad. Alguien me quita ese algo, no puedo
reclamarlo por una acción real porque no tenía la propiedad. Entonces el pretor finge que
ha pasado el tiempo necesario para que sea mi propiedad. → Propiedad pretoria.

▪ Actiones utilis: las utiliza el pretor para proteger aquellas situaciones análogas a las del
derecho civil pero que no son protegidas por el derecho civil. El pretor utilizando la analogía
extiende una acción civil a situaciones que no eran contempladas en la misma.

Ejemplo: no se podía tener por más de cinco años una propiedad dentro del suelo público,
pero fuera sí, por lo que se utiliza una acción útil como analogía entre ambas situaciones.

▪ Actiones in factum: se basan en la existencia de un hecho al que el pretor otorga una acción
nueva. En la intentio se indica el hecho. Aquí no corrige al derecho civil, sino que suple una
laguna del derecho civil. Acciones originales, pues son la creación original del pretor
basándose en la equidad y los principios filosóficos.

Ejemplo: le hago un préstamo a una persona, no le cobras nada, es un préstamo. A ella le

nace una obligación, el de devolver el objeto en el mismo estado, no prestárselo a nadie, etc.
Son cosas lógicas, no deteriorar lo prestado, ni prestárselo a otra persona.

▪ Actiones adiecticiae: acciones que el pretor otorgaba contra el titular de la potetas cuando
los hijos o esclavos sometidos al pater realizaban un negocio jurídico. Si el hijo no paga, el
acreedor no puede hacer nada, pues no tiene capacidad jurídica. De esta manera, el pretor
otorga una acción. En la fórmula, el esclavo o hijo aparecen como demandados, pero
aparecerá el padre como condenado. Se la atribuyen al padre las consecuencias dañosas
que realizaron los sometidos a su potestas. El nombre del alieni iuris aparece en la intentio y
la del pater en la condenatio.

o Acciones privadas y populares:

▪ Las acciones de carácter privado solo las puede interponer el afectado y protegen un interés
privado.
▪ Las acciones populares las puede imponer cualquier ciudadano en defensa de un interés
público. Estas acciones nacen por actos realizados por los magistrados, por ejemplo, si se
quedaban con parte de lo recaudado para Roma.

o Acciones perpetuas y temporales:

▪ Las acciones perpetuas son las que no tienen plazo de caducidad, por ejemplo, las civiles.
▪ Las acciones temporales, como las acciones de derecho honorario, tienen plazo de
caducidad, que es hasta que dure el mandato del pretor.

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o Acciones bonae fidei y stricti iuris:

▪ Las acciones de buena fe son aquellas que en la intentio de la fórmula incluyen una cláusula
de ex fide bona. El juez tiene gran discrecionalidad. Las relaciones jurídicas de buena fe
venían acompañadas de acciones de buena fe, se daba principalmente en materia de
contratos y posesiones.
▪ Las acciones de derecho estricto son aquellas que reducen el margen de apreciación del
juez.

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3. Agere per formulas.
Características:
• Bipartición del proceso: in iure, en la que va a actuar el magistrado jurisdiccional poniendo en
marcha el procedimiento, y la fase apud iudicem, en la que el juez finaliza el proceso otorgando
sentencias.
• La litis contestatio: momento procesal que se da al final de la fase in iure en el que las partes
atestiguan el litigio, fijando los términos del proceso convirtiéndolos en invariables. La pretensión de
la parte demandada y la del demandante quedan fijadas, siendo imposible su modificación. Aquí
también eligen al juez.
• Desaparece el formalismo, es decir, a partir de ahora la necesidad de palabras ciertas e invariables
propias de las acciones de ley ya no va a existir, sino que nos basamos en una fórmula. Ahora el
magistrado jurisdiccional, el pretor, pasa a tener una mayor relevancia. El pretor será la persona que
de la acción y la fórmula.
• Surge la fórmula escrita: desaparece la oralidad y surge un procedimiento basado en un texto en el
que hay una serie de pasos a seguir en orden.
• Aparece la exceptio como medio de oposición a la demanda: la pone el demandado para oponerse a
la acción del demandante.
• La sentencia es irrevocable, no se puede apelar la sentencia. El juez es un ciudadano que las partes
libremente y de común acuerdo eligen, por lo que se someten voluntariamente a la decisión del
juez.
• Gratuitidad del procedimiento.

Fases del proceso.

• Fase in iure:
El ciudadano acude ante el pretor, el cual otorgará la acción o la denegará. Cuando la da, se produce
la ius vocatio (llamamiento al demandado). El demandante debe comunicarle al otro que le ha
denunciado y el magistrado le otorgará la acción más adecuada para el caso que previamente le ha
sido comunicado.

En esa fase se presenta el asunto ante el pretor y se produce la edicio actiones (el demandante le
comunica la acción). Es entonces cuando el demandado puede oponerse o aceptar y allanarse a la
pretensión. Ambas partes han de estar presentes. Aquí el demandado debe comprometerse a
comparecer el día señalado, pues si no lo hace se declara en rebeldía y pierde el juicio.

Si concede el pretor la acción, deberán realizar la fórmula en la que se ve el desarrollo del

procedimiento. Esta fórmula es un pequeño escrito redactado por ambas partes junto con el pretor,
o dirigidas por este, en la que el magistrado plasma las pretensiones de los litigantes, fija el litigio,
cita al juez y le ordena que dicte sentencia.

La fórmula es lo que sirve de documento al juez para poder dictar sentencia. Esta se realizaba en una
tablilla y tenía que contar con las firmas de los litigantes y los sellos de la intervención del pretor.

La fórmula consta de diferentes partes:

o Partes ordinarias: son las que tienen que aparecer siempre.

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▪ Demostratio: es la primera parte de la fórmula, la que inicia, precede a la intentio e incluso
antes de la praescriptio. Es la explicación del origen del litigio, que es necesaria siempre,
pero especialmente debe ser más explícita cuando la intentio es incierta.

Ejemplo, si pido mil euros es cierto, si pido que me pinten la casa es incierto, debo
especificar la pintura, el método, todo.

Son los antecedentes de hechos que dan lugar a la pretensión judicial. Términos de la
demanda, por eso precede a la intentio. Antes de pedir algo hay que dejar claro qué se pide
y por qué se pide.

▪ Intentio: es la parte clave de la fórmula porque es la parte donde el demandante dice que
quiere, cuál es su pretensión.

Ejemplo, que me paguen la renta de mi casa.

Puede ser in ius, si es una acción reconocida por el derecho civil, o in factum, si es una
acción procedente del derecho honorario. La intentio in ius, además, puede ser incerta, si no
se reclama nada determinado, por lo que se fija la cantidad valorándolo, o certa, cuando la
pretensión del demandante es concreta (100 ases).

Además, puede ser in rem, si aparece el nombre del demandado solo en la condenatio, o in
personam, si también aparece en la intentio.

▪ Condenatio: no es la condena, es una parte de la fórmula. Es la parte que sirve al juez para
fijar su sentencia. Ella va dirigida al juez y por ello va en imperativo (juez, condena a Ticio a
pagar 100 ases). Depende de cómo sea la intentio, será certa o incerta. La condenatio puede
ser in noxa, liberando al que se acusa si ofrece al hijo o esclavo salvando su responsabilidad.

▪ Aiudicatio: solo aparece en las acciones de división de cosas. Por ejemplo, la actio familiae
eriscundae y actio communi dividendo. No se pretende una condena, sino que el juez
divida y adjudique el dominio de distintas formas y siempre actuando con equidad. Cuando
la división justa no sea posible, el que sale perdiendo debe ser indemnizado

o Partes extraordinarias: son las que no aparecen siempre, solo si alguna de las partes lo estima
pertinente.
▪ Praescriptio: se coloca antes de la intentio y después de la demostratio. Lo que se pretende
por parte de alguno de los litigantes es que el juez tenga en cuenta alguna circunstancia. Si
esto favorece al demandado es pro-reo, pero si es al demandante es pro actore. Se pide al
juez que investigue sobre la existencia de un hecho que debe ser previo al conocimiento del
litigio. Debe ser una circunstancia que sirva de aclaración y determinante para aquello que
se está solicitando, pudiendo el juez limitar la condena.

Por ejemplo, si yo le he vendido a Ticio un caballo por 1000€ pero he acordado que la deuda
se pagará, conforme a un pacto añadido a la compraventa en 12 mensualidades. Si deja de
pagar durante 4 meses le puedo reclamar el pago, pero Ticio podrá solicitar una
praescriptio pro-reo en la que conste que solo debe 4 mensualidad, y la condena sea solo
esos 4 meses y no lo que pone en la intentio.

▪ Exceptio: se sitúa entre la intentio y la condenatio. Sirve al demandado para oponerse a la

acción que se ha interpuesto contra él, es decir, negar la intentio mediante una
circunstancia que le favorece. Es una parte que podrá solicitar el demandado que le
otorgará el pretor si lo ve oportuno. Viene introducida por un Si y redactada en negativo,
negando la intentio. Se puede interponer en cualquier tipo de acción, pero no tiene tanta
relevancia en los acuerdos de buena fe. Estas excepciones pueden ser de dos tipos:
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• Perentorias: aquellas que destruyen la acción por completo y ponen fin al proceso y
nunca más se podrá reclamar contra el demandado por esa misma pretensión. Son,
por ejemplo: exceptio doli (con maldad), exceptio metus (intimidación) o de cosa
juzgada.
• Dilatorias: no destruyen la acción, dilatan en el tiempo la posibilidad de volver a
interponerla o de que en ese momento la pretensión pueda ser materializada. Un
ejemplo es exceptio pacti.

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Interpuesta la exceptio, el demandante tiene derecho a la replicatio, a la que puede
contestar el demandado con la duplica, que es una objeción a la réplica.

Acto seguido de la fórmula aparece la litis contestatio. Se produce el efecto extintivo, que es la
consumación de la acción y la imposibilidad de poder interponer una acción con las mismas partes
de la misma cosa (ne bis in idem).

Aunque se ponga la exceptio parti el proceso no se podrá cambiar, en lugar de juzgarte hoy será en
X tiempo, pero todo será igual.

Se produce el acuerdo entre las partes para nombrar a un juez del cual tendrán que aceptar su
sentencia, que será un bonus vir, sin notas censorias. Aquel que es nombrado y acepta, queda
obligado a resolver el litigio y tiene obligación de dictar sentencia excepto si bajo juramento dice
que no tiene el conocimiento suficiente como para decidir. Si el juez muere se tendrá que redactar
una nueva fórmula.

En esta parte también se fijan los términos en los que se va a basar la sentencia. Se concreta la
cuantía, pues la sentencia siempre es pecuniaria, a no ser que se esté reclamando una cosa.

Llegado este momento de la litis contestatio, el objeto se convierte en res litigiosa quedando fuera
del tráfico comercial. A partir de la litis contestatio, las acciones que son intransmisibles se
convierten en transmisible y si uno fallece, sus herederos, redactando una nueva fórmula, podrán
continuar el proceso.

A partir de este momento, se produce la litispendencia, en la que las posiciones de las partes quedan
definitivamente fijadas.

Los demandantes pueden ser varios, al igual de los demandados

• Fase apud iudicem:

El magistrado abandona el litigio y el juez nombrado toma el protagonismo del juicio.

En ese momento, las partes están obligadas a comparecer, y si una no lo hace, se declara en rebeldía
y pierde el juicio.

A partir de aquí, se abre la fórmula y las partes exponen oralmente los hechos. Esto lo podían hacer
ellos o pedir a alguien que hiciese el alegato, y es aquí cuando aparecen los oradores, personas con
un gran dominio de la palabra. Es el momento procesal de la prueba, las partes solicitan las pruebas
y el juez tiene total libertad para interpretarlas. Las pruebas pueden ser testificales, periciales o de
cualquier tipo que las partes entiendan que es necesario para demostrar aquello que piden. El juez
dicta sentencia definitiva, y la cosa se convierte en res iudicata. Si el demandado se opone se tramita
un nuevo proceso que si pierde supone una condena al doble.

Una vez se dicta sentencia, esta es inapelable, pues los litigantes se obligaron a cumplirla al elegir de
mutuo acuerdo el juez. Si el juez tiene una actuación negligente al dictar sentencia se puede
interponer una acción contra el juez.

Hay un plazo para cumplir la sentencia de 30 días. Pasado este tiempo, el vencedor podrá interponer
contra el vencido una actio audicati, en la que el magistrado autoriza la ejecución patrimonial.

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Finalmente, la sentencia puede ser nula por defecto de forma o sustancia, lo que no implica su
cumplimiento.

4. Cognitio extra ordinem.

Convive con el procedimiento formulario hasta que el edicto acaba con ello. Es el conocimiento procesal
fuera del orden conocido. Sus características son:
• Desaparece la bipartición del proceso, pues hay una única fase dirigida por el mismo juez que va a
dictar sentencia.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• Prevalece el elemento público, pues el juez será un funcionario.
• Aparece la petitio como medio de reclamación.
• La sentencia dictada es apelable a una instancia superior, hasta la persona del emperador.
• La administración de justicia dejó de ser gratuita apareciendo las costas procesales que las pagará el
vencido.
• Desaparecen los efectos de la litis contestatio, como nombrar el juez.
• La prueba pasa a ser reglada y el juez pierde la capacidad de apreciación de las pruebas.

La tramitación en este nuevo procedimiento es la siguiente:

• Citación: se realiza con el libello actionis, escrito de demanda que presenta el demandante al
demandado o a la cancillería imperial, y esta la llevará al demandado. El demandado contesta a
través del libello contradictionis, comprometiéndose a comparecer en juicio en tres días. La no
comparecencia del demandado no evita la continuación del pleito, pues en este caso la sentencia se
dictará, aún en perjuicio suyo.

• Comparecencia: el demandado puede elegir allanarse o contradecir al demandante (libello

contradictionis. Si el demandado se allana a la demanda, se tendrá por confeso y equivale a una
sentencia firme, si únicamente admite determinados hechos carece de fuerza como tal y solo sirve
como prueba. Si por el contrario el demandado contradice al demandante, se pasará a la siguiente
fase.

• Prueba pericial: una vez que ambas partes fijan sus pretensiones, se procede a la fase probatoria, a la
prueba pericial, en la que entran en juego los testigos.

• Sentencia: apreciadas las pruebas, se pasa a dictar sentencia. Se admite ante el juez superior y es
apelable ante el emperador/príncipe. Cuando la sentencia es apelada en última instancia, esta se
considera de obligado cumplimiento. No tiene que ser pecuniaria necesariamente, muchas veces
supone la enajenación de bienes necesarios para cumplir lo determinado. La condena implica la
venta de los bienes del vencido. Las costas procesales las pagará el vencido en juicio.

Tema 12. Negocio jurídico.

El estudio del negocio jurídico nos permite tener una visión ordenada de los institutos del derecho.

La pandectística es el estudio elaborado por la romanísitca que toma los textos del Digesto y a partir de
ahí realiza una teoría del negocio jurídico en Roma.

El problema de la teoría es que no se atendió a una realidad de una parte del derecho romano, pues la
pandectística centra en la manifestación de la voluntad de las partes toda la eficacia de los negocios
jurídicos, olvidando los negocios jurídicos romanos donde la voluntad ocupaba un segundo lugar frente a
la forma.

Pasamos del formalismo del derecho de las XII tablas al reconocimiento que van a realizar siglos más
tarde en el derecho republicano los institutos jurídicos únicamente consensuales en el que el único
elemento importante va a ser la voluntad privada.

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De esta manera el derecho privado no solo conoce los institutos jurídicos basados en la voluntad, sino
también los no basados.

Existe un número cerrado de institutos de manera que se diferencian los pactos de los contratos.

No toda voluntad privada va a tener eficacia jurídica, solamente aquellas que estén previstas por el
derecho civil y por el ius honorarium.

Es importante diferenciar entre:

• Negocio jurídico: la manifestación de voluntad encaminada a la consecución de un fin permitido y

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
protegido por la ley.

• Acto jurídico: aquel en el que interviene la voluntad humana y produce efectos jurídicos.

• Hecho jurídico: acontecimiento de orden natural al que el ordenamiento jurídico atribuye efectos
jurídicos.

Tipos de negocios jurídicos:

• Unilaterales y bilaterales:
o Los unilaterales son los que se producen por voluntad de una sola persona en la medida que
contiene la voluntad de esa persona. El ejemplo es el testamento.
o Los bilaterales son aquellos que nacen de la voluntad de dos o más persona, de manera que
ambas voluntades se corresponden.

• Formales y no formales:
o Los formales son en los que es necesario que las partes cumplan una serie de formas
preestablecidas por el derecho civil para que el negocio sea válido. Si no se siguen esas formas el
negocio jurídico será considerado nulo por defecto de forma.
o Los no formales son en los que la forma no tiene valor constitutivo de negocio jurídico y
cualquier manifestación de la voluntad da vida al negocio jurídico.

• Inter vivos y mortis causa:

o Los inter vivios son aquellos que se desarrollan dentro del tráfico del momento. Un ejemplo es la
compraventa.
o Los mortis causa son aquellos cuyos efectos surgen tras la muerte de las personas que lo
realizaron. Estos negocios deben seguir las leyes del momento en el que se redactaron. Un
ejemplo es el testamento.

• Onerosos y gratuitos
o Los onerosos son aquellos en los que existe una contraprestación económica de cualquier tipo.
o Los gratuitos son aquellos en los que no existe ninguna contraprestación.

• Causales y abstractos
o Los causales son aquellos en los que el derecho dota a la causa del negocio jurídico de una
relevancia tal que, si no existiese, el negocio jurídico no surgiría efectos.
o Los abstractos son aquellos en los que el derecho permite a las partes silenciar la causa del
negocio, requiere únicamente una forma. Generalmente son negocios jurídicos formales como
la mancipatio.

Presupuestos necesarios del negocio jurídico:

• Capacidad jurídica de obrar de las partes: se requiere ser sui iuri y una determinada edad, es decir,
solo varones mayores de 25 años, los menores de 25 necesitarán un curator, y los menores de 14 y
mayores de 7 necesitarán un tutor. Las mujeres siempre necesitan un tutor, (hay una excepción lo
de que si tenían 3 hijos). Si esto pasa, se puede decir que el negocio no cumple con los requisitos,
aunque una parte del negocio puede aceptar que un hijo de familia forme parte del negocio.

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• Voluntad interna de las partes: la voluntad de las partes debe ser auténtica, ya que cuando la
voluntad está viciada el negocio jurídico sufrirá una anormalidad. Si emites tu voluntad con miedo, la
voluntad no es auténtica. la emisión de la voluntad debe realizarse precisamente como lo escrito. Si
haces una mancipatio, pero no dices bien las palabras no se transmite la propiedad. En el s. II a.C.
van a aparecer determinados negocios jurídicos en los que no existe forma alguna, lo importante
será el consentimiento.

• La concordancia entre la voluntad interna y la voluntad declarada: la voluntad que expresan ambas
partes del negocio sea acorde. No puedes decir que le estás venciendo la casa cuando en verdad se
la estás donando.

• También debe haber concordancia entre la voluntad de ambas partes.

Elementos del negocio jurídico: estos nos permitirán distinguir entre unos negocios y otros.
• Elementos esenciales → aquellos que son necesarios para que el negocio exista. Son elementos
inmodificables. Constituyen la esencia y naturaleza del negocio.
o Forma: aspecto externo de todo negocio jurídico que lo hace reconocible y pone de manifiesto
la finalidad de las partes. La manifestación de la voluntad necesita una forma que sea
reconocible. En la mancipatio si no están los testigos, el librepens, las palabras, no hay
mancipatio. En la compraventa, a pesar de ser el negocio menos formal, también hay algo que
lo identifica, algo exterior.

o Contenido: el que las partes libremente, de acuerdo con la autonomía de la voluntad, quieren.
En principio en el derecho romano ese contenido viene determinado por ser un negocio
preestablecido por el derecho. Roma no reconoce 100% la autonomía de la voluntad.

o Causa: la razón de ser ante el ordenamiento jurídico del acto dispositivo de las partes. La causa
se identifica con la función económico-social del negocio. La causa nos permite diferenciar un
negocio jurídico de otro.

• Elementos naturales → aquellos que acompañan naturalmente al negocio, pero que las partes
pueden eliminar sin afectar a la estructura del negocio.

• Elementos accidentales → aquellos que son introducidos por las partes para modificar el contenido,
los efectos o la eficiencia del negocio que están realizando. Deben respetar los elementos esenciales.
No todos los negocios jurídicos pueden tener elementos accidentales. Podemos incluir muchísimos
elementos, pero los más importantes son
o Condición: es un elemento futuro y objetivamente incierto del que las partes hacen depender la
entrada en vigor o el cese de los efectos propios del negocio jurídico. Es ese elemento que va a
condicionar la existencia misma del negocio jurídico, por eso no todos los negocios admiten
condiciones. En la mancipatio, por ejemplo, no se puede someter a condición, ya que es la
transmisión inmediata de la propiedad. Toda obligación de imposible cumplimiento es inválida.
Tipos de condiciones:
▪ Suspensiva: suspende los efectos del negocio hasta el momento de verificar el evento
previsto por las partes. El negocio tiene efecto a partir del cumplimiento de la condición.

Los efectos del negocio sometido a condición suspensiva son ex nunc, desde que se
cumple. El derecho justinianeo admite efectos ex tunc, desde que se celebra.

Una condición suspensiva sería: si el barco llega a puerto el 23 de noviembre, te vendo mi

caballo. Se ha celebrado el negocio jurídico, pero no tiene efectos inmediatos. Tiene efectos
ex nunc. Si el barco no llega a puerto ese día, no tiene efecto ninguno la compraventa

▪ Resulutoria: aquello cuyo cumplimiento hace cesar los efectos del negocio jurídico. La vida
del negocio jurídico depende de que sucede la acción. Te vendo mi casa, pero su regreso a
la ciudad el negocio se disuelve. Para el derecho clásico la resolución de un negocio jurídico

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era inviable, entonces la jurisprudencia romana clásica resolvió estas situaciones diciendo
que se volvía a realizar el negocio, pero al revés. Esto será así hasta época de Justiniano.

▪ Condiciones potestativas y causales: las potestativas son las que dependen de la voluntad
de las partes, mientras que las causales no dependen de la voluntad de las partes.

▪ Condiciones expresas y tácitas: dependiendo del modo implícito o explícito de introducir la

condición. Las tácitas no necesitan ser expresadas en el negocio, pero ambas partes la
deben tener clara.

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o Término: cláusula en virtud de la cual el negocio surtirá efecto o cesará una vez verificado un
hecho futuro cierto. Es un plazo a partir del cual el negocio toma vida o el negocio queda
resuelto. El término no produce incertidumbre alguna porque es un día claro, de manera
explícita o implícita. Un término de imposible cumplimiento se tiene por no puesto. Tipos de
términos:
▪ Dies a quo o suspensivo: negocio ex dei. Los efectos del negocio están en suspenso hasta
que llega ese día.

▪ Dies ad quem o resolutivo: negocio in diem, de manera que toma vida el mismo día que se
realiza el negocio jurídico y lo que pasa es que cuando llega el día se acaba el negocio
jurídico. El término resolutivo se admite en el derecho justinianeo (mismo caso que con la
condición suspensiva).

En los negocios jurídicos sometidos a término diferenciamos dos momentos:

▪ Dies cedens: día en el que el negocio jurídico toma vida.
▪ Dies veniens el día en el que surgen los efectos jurídicos.

Entre los dos momentos el negocio jurídico está inerte.

o Modo: cláusula que las partes del negocio jurídico, o unas de las partes, incorpora al negocio,
que es distinta a la condición y al término. Era una carga impuesta al beneficiario de un negocio
jurídico gratuito. Los efectos jurídicos no se suspenden en el modo. Le dejo en legado un fundo
a mi amigo, pero quiero que realice un certamen de poesía al año. Le impongo una obligación,
pero si no lo hace sigue siendo de su propiedad el fundo, no cesa los efectos. Te puedo obligar a
depositar un dinero, y si no cumples deberás darle ese dinero a mi heredero Ticio. En el derecho
romano clásico, el modus cuando no era posible no invalidaba el negocio jurídico, mientras que,
en justinianeo, donde la voluntad es mucho más importante, si es imposible se invalidaba el
negocio jurídico.

Vicios de la voluntad.
Cuando se produce algún vicio de la voluntad puede dar lugar a un negocio jurídico nulo, anulable o
ineficaz. Tipos de vicios:
• Simulación: es aquello que se produce cuando una de las partes o las dos acuerda un negocio
jurídico distinto a aquel que en realidad va a tener vigencia. No concuerda la voluntad querida con la
emitida.
o Simulación absoluta: las partes están emitiendo la voluntad para que un negocio jurídico se
produzca, cuando en realidad no se quiere poner en marcha ningún negocio jurídico. El pretor
dijo que estos negocios jurídicos eran nulos, por lo que se restituía la situación al momento en el
que el negocio jurídico se había producido.

o Simulación relativa: las partes realizan un negocio jurídico distinto al negocio jurídico querido.
Para el derecho romano preclásico esto era irrelevante. Hay dos negocios, el aparente y el
realizado. Para el clásico, dependía si el negocio jurídico era lícito o si era ilícito. Si era ilícito se
tenía como nulo. Para el derecho romano postclásico eran nulos, no toman vida.

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• Reserva mental: es cuando se emite una declaración de voluntad como querida pero internamente
se desea otra cosa. La otra parte no conoce la reserva mental. Para el derecho romano la reserva
mental no se tenía en cuenta, para el justinianeo sí, pero de manera poco clara. Donde ha tenido
mayor influencia ha sido en el derecho canónico, para la nulidad matrimonial.

• Error: falsa representación de la realidad por parte de los sujetos del negocio jurídico. El error será
tanto el falso conocimiento, como la ignorancia, o la equivocación. El error demuestra que la

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voluntad del negocio jurídico está viciada, porque está emitiendo una voluntad diferente
influenciada por ese error. Clases de error:
o E. in negotio: el error se produce en la naturaleza misma del negocio jurídico. Yo te vendo la
tierra, pero tú piensas que te la estoy donando. Hay que probar la existencia del error.

o E. in persona: error sobre la identidad de la persona con la que se celebra el negocio jurídico.
Depende de la persona con la que se produce el error el negocio puede ser nulo, si la persona es
importante, o seguir en vida, si no tiene importancia. Si le quiero dejar a Ticio en mi testamento,
y el lugar de poner Ticio pongo Sempronio, es relevante.

o E. in corpore: error en la identidad del objeto del negocio, no se trata solo del nombre de la cosa.
El negocio jurídico es nulo Si quiero comprar el fundo Cornelio que está al lado de Roma, sin
embargo, me dan el que está a 300 km que también se llama Cornelio, el negocio jurídico es
nulo. Lo de la cebada y el trigo.

o E. in substantia: error sobre la sustancia, naturaleza o destino económico del objeto del negocio.
No tendrá importancia hasta Salvio Juliano, para quien este error es importantísimo, por lo que
da lugar a un negocio jurídico nulo. En estos casos hay que analizar detalladamente el contrato,
el objeto y la cualidad del negocio. Lo del vino y el vinagre. Es aquel error que se da en las
características propias de la cosa que pueden ser dentro de un género. Ejemplo: Error que se da
cuando creo que he comprado una esclava y resulta que he comprado un esclavo.

o E. in quantitate: error en la cuantía o cantidad del objeto del negocio. Este error es subsanable.
Para el derecho romano republicano y clásico, en estos negocios basados en la certa verba tiene
que haber correspondencia entre las palabras. Se tienen por nulos. En el derecho romano
justinianeo, donde la certa verba ha casi desaparecido, se atiende a la voluntad de las partes, si
ambos quieren el negocio es válido.

• Dolo: daño o engaño causado de manera intencionada. El pretor introduce una actio doli para
reparar el daño y una exceptio doli para que se le absuelva de la obligación de cumplir el negocio.
Con la incorporación de negocios jurídicos de buena fe, a finales de la república, se empieza a tener
en consideración la buena fe, que es contraria al engaño y malicia.

Los juristas romanos diferenciaban el dolo malo y el dolo bueno, pues el primero era aquel en el que
se exageraban las cualidades del objeto; mientras que el segundo es aquel que tiene una intención
de hacer daño, alterando la voluntad de la otra parte para que sufra perjuicio. El dolo es difícil de
demostrar, y recae la carga de la prueba sobre el demandante.

• Vis: fuerza brutal ejercida sobre una de las partes que elimina la voluntad y hace nulo el negocio.

• Metus: temor determinado por la amenaza de un mal grave e inmediato. El ius civiles considera
válidos estos negocios. El ius honorarium otorga a favor de quien padece metus la exceptio metus y
la actio metus.

Tema 13. Persona. Los sujetos de derecho.

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Cuando nos referimos a personas nos referimos a lo que la dogmática romana llama sujeto de derecho,
que es toda aquella persona que tiene capacidad para ser titular de derechos y obligaciones.

La capacidad jurídica la tienen las personas físicas varones mayores de 25 años, sui iuris, y algunos entes
denominados personas jurídicas. Los que tienen esta capacidad limitada necesitan auxilio de un sui iuris
para realizar actos jurídicos.

El término persona es el término que se utiliza para referirse a un ser humano, el término procede del
griego, porque en griego persona significaba máscara, después empezó a usarse como aquello que

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estaba detrás de la máscara, y eso era el actor.

En las Instituciones de Gayo se dice, “ciertamente, la primera división del derecho del derecho de
personas es ésta: todos los hombres son libres o son esclavos”.

La persona, para ser considerada como tal, la experiencia jurídica exigía una serie de requisitos, no todo
ser humano era persona, como hemos visto con los esclavos, solo eran consideradas personas, las
personas libres, pero además necesitaban estar separadas del claustro materno. Mientras se está en el
claustro materno se considera que está dentro de las entrañas de la madre, por lo que era parte de la
madre, y no es considerado persona, por eso el aborto era un atentado contra el padre y no contra el feto.
Era considerado persona por nacer vivo, aunque sus posibilidades de sobrevivir sean mínimas.

Aquí las dos escuelas, sabinianos y proculeyanos, discrepan en cuando se debe reconocer al niño como
vivo, para los sabinianos cuando el niño se mueve mínimamente desde que sale del claustro materno,
por tanto, si le espera una herencia, en ese momento, para los sabinianos heredaba. Para los
proculeyanos era más difícil, debía dar una prueba fehaciente de vida, que era llorar, entonces deja de ser
un nasciturus, para ser considerado un sujeto.

Otro requisito para ser considerado persona física era tener forma humana.

Los estatus que exige el derecho romano son:

• Status familiae: posición jurídica de una persona física en el seno de la familia a la que pertenece.
Solo el pater familias tiene plena capacidad jurídica, el resto son alieni iuris. Los hijos legítimos
toman la condición del pater. A los alieni iuris se les puede reconocer alguna capacidad jurídica,
pueden recibir herencia. Nacer dentro de un matrimonio legítimo no te asegura estar dentro de la
familia, el pater te debe aceptar. Jurídicamente nunca tienen un vínculo con la madre, solo con el
padre. El único vínculo reconocido a la madre vendrá a reconocerse en el s. I, cuando a través de
senadoconsultos se empiece a reconocer en materia de sucesiones el vínculo materno. Por otro
lado, la edad también es un condicionante, deben tener más de 25 años, los menores de 25, pero
mayores de 14 necesitarán curatela, y los menores de 14, pero mayores de 7 necesitarán tutor.
Respecto a las mujeres necesitarán tutor hasta el s. II (lex pappia poppae).

• Status libertatis: las personas nacen libre o esclavos, el libre de nacimiento será ingenuo y el libre
manumitido será libertus. El esclavo lo es por nacimiento cuando nace de una madre esclava, sin
importancia de la condición del padre, pero también puede ser por motivos sobrevenidos, como ser
prisionero de guerra. Evidentemente cuando se convierte en esclavo, es esclavo del pueblo del que
ha caído prisionero de guerra. Cuando esto pasaba se consideraba que había muerto civilmente, lo
que implicaba que se acababa con el matrimonio (se rompe el afectio matiralis) y la posesión. Si
vuelve a Roma volverá como un ciudadano romano con todos sus derechos, excepto por el
matrimonio y las posesiones. La condición de hombre libre se adquiere por ley o un acto jurídico
expreso. Cuando un hombre pasa de esclavo a liberto, el derecho romano no reconoce una
equiparación exacta, porque va a mantener siempre una vinculación con su antiguo patrón, se le
privará del ius honorum. El acto jurídico para que un esclavo se convierta en ciudadano libre es la
manumisión.
o Manumisión: es un acto jurídico por el cual el dueño da la libertad a su esclavo. Desde la ley de
las XII tablas se especifica que va a tener un vínculo con su patrón, como respeto, prestación de
servicios, prestación de alimentos, etc. También se vincula con su patrón en los derechos
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sucesorios, el liberto no tiene familia, por lo que cuando muere, hereda su antiguo patrón.
Cuando el liberto no cumple estas cargas el patrono puede revocar su condición de hombre
libre. Era muy habitual dar la manumisión. Hay dos tipos de manumisión:
▪ Manumisión solemne: se establece vía testamentaria, el ciudadano otorga la manumisión a
sus esclavos cuando los deja herederos, en ese momento puede tener la condición de
heredero porque adquiere la condición de ciudadano. También se puede hacer en el censo.

▪ Manumisión no solemne: no se le otorga la condición de ciudadano romano, se equiparán a

los latinos. No tienen testatifacio. Se hace per mensam, sentando al esclavo en su mesa,
inter amicos, cuando el patrono reúne a unos amigos y comunica que le otorga la
manumisión, o por epístola, per epistolam.

• Status civitais: condición jurídica que tienen aquellos que son ciudadanos romanos, esto se alcanza
por nacimiento, al nacer de una mujer romana (tendrá nombre compuesto, nombre propio
(parenomen), un nombre gentilicio y un cognomen (pertenece a una familia)). Las mujeres no
tenían praenomen. El status civitatis otorga una serie de derechos, el más importante es el ius
honorum, también obtiene el ius suffragii, el ius actionis, el ius connubii y el ius comercii (aunque se
otorgó desde muy pronto también a los latinos, ya que a finales de la república se les dio la
nacionalidad romana), derecho a la testamentifacio, la obligación de acudir al ejército, derecho a
apelar al pueblo cuando son condenados a muerte. El resto de personas son considerados
peregrinos. La pérdida de un estatus supone la capitis deminutio. La pérdida puede ser máxima,
pierdes el status libertatis, media, pierdes el status civitatis, o mínima, pierdes el status familiae,
porque pasa a ser alieni iuris bajo otra familia).

La persona jurídica.
Es todo ente diverso del hombre al que el derecho reconoce capacidad jurídica para ser titular de
derechos y obligaciones.

El derecho romano solo reconoce como persona a las personas físicas.

La jurisprudencia reconoce a ciertas entidades como centros de imputación de derechos y deberes:

• Populus romanus y entes públicos: tenía capacidad patrimonial porque el populus podía ser
propietario de las tierras públicas, era dueño de un gran número de esclavos, también hereda el
populus, posee patrimonio, etc.

• Corporaciones y asociaciones: los cives podían formarlas con un fin lícito, como los colegios
sacerdotales o gremios. Deben estar integrados por tres miembros, con fin lícito y un estatuto para
regular el funcionamiento de ese organismo, que debe identificarse con un nombre propios que les
diferencie del resto. Toman como ejemplo el pueblo romano y cuando fallece o renuncia todos sus
miembros, pueden desaparecer.

• Fundaciones. Hereditas iacens: una persona deja una herencia a un grupo o a una causa. Se rige por
estatutos, otorgados por su propia fundación. No fueron reconocidas hasta el derecho postclásico. La
herencia yacente procede del derecho republicano. El caudal hereditario desde que una persona
fallece hasta que la herencia es adquirida por un sucesor. El Derecho hace un afición jurídica, a esa
misma herencia se le dota de personalidad, de manera que quien la gestione podrá ir pagando
deudas, recogiendo la simiente.

Tema 14. Las cosas. (nunca va a preguntar este tema).

¿Qué son las cosas? → cuando hablamos de derechos relaes hablamos de los derechos que peuden
recaer sobre un objeto, pero para el derecho cosa no es lo mismo que para nosotros. Res indica cualquier
entidad exterior, concreta o abstracta, corporal o incoportal, real o imagianria, que cada individuo aísla en
su conciencia y considera como bjeto subsistente de por sí.

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Jurídicamente puede ser:
• Objeto de derechos subjetivos:
• Susceptibles de valoración económica.

Jurídicamente no todas las entidades considerdas cosas en e lenguja ecomun lo son para el Derecho
romano. Las cosas son todas las entidades que pueden ser objetos de derechos y que tienen valoración
económica.

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Las cosas se clasifican:
• De derecho divino o derecho humano:
o El derecho divino, las cosas sagradas y religiosas. Las cosas sagradas son las que están
consagradas a las divinidades superoiers; las religiosas, las dedicadas a los dioses dométicos.
Están fuera de comercio, no peus vender un templo, pero tampoco lo puedes comprar.
• Corporales e incorporales:
o Corporales son las cosas tangibles, que se pueden tocar o percibir.
o Incorporales son intangibles, como las que consisten en un derecho, como una herencia, un
usufructo y las obligaciones de cualquier clase.
• Genéricas o específicas:
o Las genéricas son aquellas que se determinana por el género, como el vino o el trigo; mientras
que las específicas son las que se deteminan de froma individual, tienen carácter propio. Si
compro un cuadro, puede ser cualquier cuadro, el vendedor se lieba de su obligación
entregando cualquier cuadro, pero si específico un cuadro, está obligado a darme justo ese, y si
no es ese se le puede demandar.
• Cosas fungibles o no fungibles:
o Las fungibles son las queno tienen individualidad propia y se deteminan por su peso, cantidad o
medida, de manerq que las cosas fungibles pueden ser sustituidas por otras de la misma
cteogría. Las no fungiles son las que tienen individualidad y no pueden ser objeto de sustitución.
Si compro vino y hay un terremoto y se pierde parte del vino, el vendedor está eximido de
reponerlo. La cosa fungible por excelencia es el dinero.
• Cosas divisibles e indivisibles:
o Las divisibles no conllevan una disminución o merma en su función. El derecho no admite la
división de una servidumbre.
• Cosas simples o compuestas:
o Simples las que se componen de una sola unidad y una cosa compuesta es la que está
compuesta de varias cosas, como un rebaño. Una cosa indivisble es un edificio.
• Cosas in commercium y res extra commercium:
o Extra commercium con las que no se pueden comerciar, las in commercium están dentro del
comercio.
• Coasa muebles e inmuebles:
• Res mancipi y res nec mancipi:
o Mancipi: son las únicas para las que tenia valor para los romanos. Son los fundos y casas en suelo
itálico, los esclavos, los animales de tiro y las servidumbres.
• Cosa principal y cosa accesoria: la pricnial e auqella que tiene cxistecnai por sí misma, de maenra
que e un todo yse dentra en ella la funcio económico social que cumple. Accesoria es aquellas que
aún no siendo esencial para la esencia de la principal contribuye y sive a la función de la principal.

Los frutos.
Fruos son los productos naturales que de forma periódica suministran las cosas (las crías, la cosecha…) y
los rendimiento o réditos que produce un bien priódicaente, los llamados frutos civiles (el alquiler,
intereses de dinero).

Los frutos pueden encontrar en varias situaciones:

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• Frutos pendientes:
• Frutos separados:

Tema 15. Dominium ius in re.

Cuando hablamos de propiedad tenemos usar el término que realmente se usó en Roma, Dominium,
que no es más que un derecho sobre cosas, un derecho real Debemos tener en cuenta que es
precisamente el derecho de propiedad, ius in rem, el que va a experimentar el mayor número de cambios
a lo largo de la experiencia del derecho romano.

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En realidad, cuando hablamos de un derecho sobre las cosas, es aquel derecho de propiedad que puede
proyectarse sobre cosas propias o ajenas. En el derecho romano los derechos reales pueden recaer sobre
las cosas propias, y entonces lo identificamos con propiedad o con posesión. En otras ocasiones puede ser
ius in re aliena, derecho que cae sobre las cosas ajenas, cosas propiedad de un tercero, y que sin embargo
pueden ejercerse determinados derechos sobre ellas.
La propiedad es el derecho real que sobresale por excelencia.
Cuando yo tengo el poder sobre una cosa me convierto en propietario. Al principio en Roma, no era
entendida como una cosa mía, como una cosa sobre la cual el ciudadano podría ejercer un poder, las
cosas eran comunes.
La propiedad colectiva era la primera propiedad que existió en Roma, esto porque el Ager era de
propiedad colectiva, todos los ciudadanos por el simple hecho de ser ciudadanos podían usarlas. No
había un sujeto o serie de sujetos que pudiesen ejercer el poder sobre un trocito de la tierra que era de la
colectividad.
Cuando hablamos de la fundación de Roma empezamos a hablar de la propiedad privada. La propiedad
privada que aparece en Roma cuando esos grupos gentilicios empiezan a asentarse, forman la civitas y se
le entrega a cada paterfamilia la bina iuguera.
La propiedad colectiva va a seguir existiendo, que será el resto que quedaba fuera del pomerium,
siguieron siendo tierras comunales que los campesinos seguían usando para el pastoreo o la agricultura.
Terminológicamente cuando acudimos a las fuentes vemos que los términos que se utilizan para
referirse a la propiedad son muy variados, no hay un término identificativo en el origen, sino que para
referirse a la propiedad hay muchos términos:
• Rem habere: son las cosas que tengo conmigo, sobre las que ejerzo poder.
• Mancipium: hace referencia al poder del pater sobre las cosas. Es aquello que pertenece al
paterfamilias, sobre la res mancipi (los fundos itálicos, los esclavos, los animales de tiro, etc.). El
mancipium solo podía ser transmitido por determinados negocios jurídicos como la in iure cesio o la
usucapio. Según la ley de las XII tablas las cosas que pertenecían al pater eran alienables, pero solo a
los ciudadanos romanos.
• Posteriormente aparece el término dominium ex iure quiritium: dominio conforme al derecho civil.
Solamente se podrá tener sobre determinadas cosas o lugares.
• Propietas: denominación tardía que aparece vinculada a determinadas decisiones judiciales y que
realmente se extiende su utilización a partir del derecho postclásico.

La transformación en la experiencia jurídica romana y los cambios de la sociedad van a verse marcados
en el derecho de propiedad, el derecho no es una cosa inerte, va adaptándose a las realidades sociales. En
la experiencia jurídica va a ser la jurisprudencia, el edicto del pretor lo que cambiará ese término a las
nuevas demandas sociales y a la nueva realidad económica.
La nueva realidad económica también tendrá incidencia en las transformaciones que va a sufrir la
propiedad.
El dominium es el poder o facultad del propietario como señor de las cosas. Es un poder pleno y directo
que excluye a todos los demás ciudadanos del goce y disfrute de la cosa.
Desde el derecho más arcaico, ya la ley de las XII tablas prevé que el dominio puede venir limitado porque
a los demás se les reconozca un derecho sobre esas cosas, como las servidumbres o reconocer otra
limitación por el interés colectivo. Limitación por interés de una persona o por interés general. Un

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ejemplo del interés general es lo del ambitus, dejar dos pies y medio entre casas. Esto significa que en
Roma no fue un poder ilimitado, sino un poder de la persona sobre sus cosas, pero limitado.

Tipos de propiedad:
• Dominium ex iure quititium: para Gayo esta propiedad civil era la única forma de propiedad
reconocida conforme al derecho civil. Es un tipo de dominio que solo podían tener aquellos que
tenían la condición de ciudadanos romanos, pero que también fue concedido a aquellos latinos que
disfrutaban el ius commercium. Esta propiedad recaía sobre las cosas muebles y sobre las
inmuebles situadas en suelo itálico o a los que Roma había concedido el ius italicum; el resto de los

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inmuebles pertenecían al populus, era ager público.
Para poder adquirir este dominium ex iure Quiririum conforme al derecho civil, se debían realizar la
mancipatio para la res mancipi, la traditio para la res nec mancipi o la in iure cesio para ambas clases
de cosas. La acción procesal para reivindicar la propiedad es la rei vindicatio que es in rem.
• In bonis habere o propiedad pretoria: La propiedad pretoria viene creada, tutelada y amparada por
el ius honorarium. El pretor reconoce la propiedad in bonis habere cuando protege determinadas
situaciones otorgándole una acción concreta, una acción ficticia, que es la publiciana. Quien ha
adquirido un objeto y no lo ha hecho conforme a las formas reconocidas por el ius civile (mancipatio
e in iure cesio) se convierte en poseedor. La traditio no transmite la propiedad de las cosas
mancipables, porque son las cosas más importantes, y las cosas más importantes necesitan
publicidad, que el resto de los ciudadanos sepan que he adquirido el fundo o esclavo, siempre
mediante la mancipatio o la in iure cessio.
El pretor utiliza una acción ficticia, la actio publiciana, en la que finge que han pasado los años
necesarios para adquirir por usucapión. Supone una tutela procesal efectiva: protege al ciudadano,
creando una acción en la que en esa fórmula procesal se articula como si fuera una reivindicatio con
ficción de propiedad, como si hubiera pasado el año o los dos años. La acción publiciana es mucho
más fácil de utilizar que la reivindicatoria, de manera que empezó a ser utilizada por los propietarios
civiles: el que tenía el domimiun in iure quiritum le pedía la publicna, porque la revindcatoria te
impone la carga de la prueba (quien reclama que es suyo tiene la obligación de probar la
propiedad).
Empezó a entenderse que cuando el pretor daba la acción publiciana esos sujetos tenían la
disposición permanente y exclusiva sobre las cosas, mientras que el enajenante solo tiene el nudum
ius quiritium, la nula propiedad en base al derecho civil. En el derecho postclásico la mancipatio y la
in iure cesio se dejan de usar porque ya no hay pretor, por lo que la in bonis habere se convierte en
dominium. Tiempo después Justiniano deroga el nudum ius Quiritum y acabó con esa propiedad
civil que en la realidad fáctica había desaparecido.
• Propiedad provincial: los fundos provinciales que no tienen el ius italicum pertenecen al populus, el
cual concedía el uso y disfrute de las tierras a ciudadanos particulares. En la época imperial se
distinguieron los territorios de la península itálica objeto de dominium ex iure quiritium de las tierras
de las provincias que se dejaban a los particulares para su uso y disfrute pagando un stipendium al
Estado o tributum al emperador.
Sin embargo, por la crisis económica, el emperador Diocleciano decidió que todas las tierras del
imperio, también las itálicas, se equiparasen a las provinciales, sometiendo las tierras itálicas a
tributación, acabando con la distinción de las tierras itálicas y provinciales.
A partir de Justiniano lo que sucederá es que desaparece ese tipo de propiedad y solo existirá el
dominium. Esa propiedad estaba defendida por acciones útiles que se extendieron por analogía y
por interdictos posesorios.
• Propiedad peregrina: los extranjeros no pueden ser titulares del dominium ex iure Quiritium porque
no son ciudadanos romanos. Por ello, el pretor peregrino les protege ante situaciones de hecho no
reconocidas por el ius civile y le concede la rei vindicatio utilis mediante una acción fictio iuris. Con
esta acción se finge que tienen la ciudadanía romana, protegiendo así a aquellos que tienen una
cosa, pero carecen de defensa procesal por no ser ciudadanos romanos.
La constitución Antoniniana 212 concedió la ciudadanía romana a todos los habitantes del imperio y
unificó este tipo de propiedad.

Modos de adquirir la propiedad:

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• Modos originarios: surgen de un acto de apropiación de la cosa, con independencia de la relación
con otros propietarios. Estos son:
o Ocupación: es el apoderamiento de una cosa que no tiene dueño. Es el modo natural y más
simple de hacerse propietario de una cosa. Uno no puede ocupar cualquier cosa, sino que la
ocupatio requiere obligatoriamente que la cosa ocupada no sea de nadie, esté abandona y sea
imposible saber de quién es o que la cosa ocupada sea de los enemigos, así es como Roma se
hizo propietaria de todas las tierras provinciales. Requiere la intención de hacerla suya.

o Especificación: consiste en la adquisición de una cosa nueva por la elaboración a partir de una
materia que no es de su propiedad. Por ejemplo, convertir un trozo de mármol en estatua. Las
dos escuelas discuten, de manera que para los sabinianos lo importante es la materia prima, por
lo que el dueño de la estatua sería el dueño del mármol, mientras que los proculeyanos
defendían que es el especificador el dueño de la cosa, pero debería indemnizar al dueño de la
materia.

Justiniano zanja la cuestión y dice que depende de la situación en la que estemos. Si el producto
puede volver a su estado original, el dueño será el de la materia prima; mientras que, si no se
puede devolver a su estado natural, el dueño será el especificador, quién deberá indemnizar con
al dueño de la materia prima.

o Accesión: es la unión física de una cosa con otra. Cuando a una cosa principal se le une una cosa
accesoria. El dueño de la cosa principal se hace dueño de la accesoria. La accesión puede ser de
tres tipos:
▪ De inmueble a inmueble: aquí se producen tres situaciones alluvio, que es el incremento o
unión que se produce de tierra a un fundo, esto se produce cuando un río va llevando los
sedimentos y estos se van uniendo a un fundo; avulsi, es el incremento de tierra que se
puede producir cuando por la fuerza violenta de un río se desprende de un fundo un
cacho de tierra y se incorpora a otro fundo. Si no es estable y duradero el del nuevo fundo
no podrá ser el dueño; o e insula in fiume nata, cuando una isla nace en medio del río, la
jurisprudencia romana entendía que se hace dueño de esta aquel que tuviera su fundo
más cerca de la isla, para la adjudicación se realizaba una línea en el cauce del río desde
todos los fundos de alrededor, y aquel que la tenga más cerca se hacía dueño de la isla.
Otra posibilidad es cuando se cambia el cauce de un rio, cosa a la que los romanos tenían
predisposición, en este caso los dueños de los fundos ribereños serán los que se queden
con esa nueva tierra, pero si el río vuelve a su cauce perderán la propiedad.

▪ De mueble a inmueble: bastante habitual en Roma. Pueden darse situaciones diferentes.

Rige el principio superficies solo cedit, que es una máxima inderogable que quiere decir
que el dueño del suelo se hace dueño de todo lo que se ponga encima del suelo, porque
para los romanos la cosa principal era la tierra. El viejo derecho civil romano consideraba
que esto era un principio antieconómico. A partir del s. IV empieza a construirse en
vertical, entonces ese principio hacía que solo pudiera existir un propietario de lo de esa
tierra, entonces el propio pueblo romano acabó concediendo los terrenos que tenían para
que los taberneros y más pudiesen construir sus oficinas allí y para que los ciudadanos
pudieran vivir.

Posteriormente, Labeón, hizo que acabasen tutelando, no como propietario, pero sí con
un derecho real, a las personas que podían tener un derecho sobre la propiedad
construida, pero hasta el derecho postclásico y por influencia de pueblos orientales, que sí
reconocían la propiedad horizontal, acaba reconociéndose la propiedad superficiaria
(horizontal). Esto también pasa cuando alguien planta algo en suelo ajeno, que eso se
convierte en propiedad del dueño de suelo.

Respecto a la construcción de un edificio con materiales ajenos, ya la ley de las XII tablas
contempla la situación de hacer un edificio con una viga ajena, en este caso la viga se
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considera una cosa accesoria, pero el dueño del edificio tiene que indemnizar al dueño de
la viga, pero si el edificio se destruye y la viga queda bien se le devuelve al originario. Toda
construcción es accesoria para el suelo, les da igual el valor económico.

▪ De mueble a mueble: esta situación se puede dar en cuatro supuestos. Ferrumiato, se

unen dos cosas de metal, en este caso el dueño de la cosa principal se hace dueño de la
cosa accesoria, a un vaso se le añade un asa, haciendo una jarra, el dueño es el del vaso; en
la pintura, cuando uno pinta los colores en un lienzo ajeno, en la época republicana, se
entendía que la cosa principal era la tabla, en la época de la jurisprudencia clásica los

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juristas clásicos discutieron que era realmente importante, aquí los sabinianos decían que
los colores eran accesorios y aquello sobre lo que se plasmaba era lo principal, mientras
que los proculeyanos pensaban al contrario, pero el que se quedaba con la pintura tenía
que indemnizar el precio de la tabla. En el derecho Justiniano se acoge la visión
proculeyana, en la escritura, los sabinianos consideraban que el dueño era el dueño del
papel y los proculeyanos que el dueño era el que había escrito; por último, en la textura, el
dueño es el que cose, pagando el precio del tejido al propietario.

o Invención de un tesoro: se considera tesoro un depósito de cosas muebles, para considerarse un

tesoro tendrá que tener un valor mínimo y no podemos saber quién es su dueño, por lo que
pasará a ser propiedad de quien se lo encuentre, pero en época de Adriano se matiza quien será
el dueño, en primer lugar dice que si el tesoro se encuentra en una propiedad privada se
comparte con el dueño de la tierra, si es en tierra del cesar, tendrá que compartirlo con el César,
y si es en suelo religioso, se hará dueño aquel que lo encuentre.

o Adquisición de los frutos: por extensión el dueño de la cosa se hace dueño de los frutos, pero no
siempre sucede así, si hay usufructuario, este será el que se haga dueño de los frutos.

• Modos derivativos: se necesita un acto previo para convertirse en propietario. Se adquiere de este
modo en aquellos supuestos en los que existe un acto jurídico entre dos personas que permite que
la propiedad pase de una persona a otra. Estos modos son:
o Mancipatio: es el negocio jurídico más antiguo que conocemos. Es un negocio jurídico solemne
y abstracto de transmisión del dominium ex iure Quiritium de la res mancipi. Al ser un negocio
del derecho civil solo lo pueden realizar los ciudadanos romanos o aquellos que tengan el ius
commercium.

Este negocio se usaba antes de la invención de la moneda, por lo que la mancipatio nace
utilizando un trozo de bronce. Se realizaba mediante un ritual y se requería la presencia de 5
testigos, una persona que portaba la balanza, el mancipio accipiens y el mancipio dans. El
mancipio accipiens tomaba la cosa con la mano y afirma que la cosa es suya y que la va a
comprar con el bronce. Acto seguido golpea la balanza con un trozo de cobre y lo deposita en la
balanza. Entrega el trozo de cobre al transmitente, mancipio dans, como si estuviera pesando el
trozo de cobre. Esto lo que hace es dar publicidad al acto de la transmisión de la propiedad.

Es un negocio jurídico formal y abstracto (prima la forma, da igual la causa). No se puede

someter a condición ni a término. Las cosas muebles deben estar presentes. Los efectos de la
mancipatio son:
▪ La transmisión de la propiedad, que es inmediata.
▪ Se transmite el dominium ex iure Quiritium.
▪ Obligación del transmitente de garantizar la pacífica disponibilidad de la cosa. Está
obligado a prestarle ayuda en el proceso. Cuando es vencido en juicio será condenado a
pagar el doble del precio al adquirente.

La mancipatio deja de utilizarse desde Diocleciano y Justiniano definitivamente la elimina.

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o In iure cessio: es la cesión ante el pretor. Consiste en un juicio fingido de reivindicación de un
bien. El demandante afirma que la cosa es suya y el propietario no contesta y abandona la cosa,
confirmando que la pretensión del otro es cierta, por lo que el demandante adquiere la
propiedad conforme al dereho civil. Pueden cederse res mancipi y res nec mancipi, también
cosas incorporales. Desaparece antes que mancipatio.

o Traditio: acto jurídico que consiste en la entrega de la cosa una vez que las partes, el tradens y el
accipiens, se han puesto de acuerdo en transmitirla y adquirirla de acuerdo con una iusta causa.
Procede del ius Gentium y es un negocio bilateral y abstracto que necesita ser realizado por una

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persona con capacidad jurídica de manera que un procurator o la mujer podían realizar la
traditio. También podía realizarla el esclavo cuando tiene un mandato expreso del dueño de la
cosa.

En la propiedad civil se utiliza para res nec mancipi. En la propiedad pretoria se admite para res
mancipi. En el derecho más arcaico la entrega debía ser material, mientras que en el derecho
clásico se admiten varias formas, la entrega simbólica, como unas llaves en el caso de la casa; la
traditio longa manu, en la que se señala la cosa en la distancia que se tiene que identificar; y la
traditio brevi manu, cuando el detentor se hace propietario.

Se requiere el animus possidendi. Es necesario que entre el cedente y el adquirente exista una
relación jurídica reconocida por el dereho suficiente para transmitir la propiedad (iusta causa
traditionis). Causas justas son por compra, por donación y por dote.

o Usucapio: designa la adquisición del dominio por posesión continuada de las cosas. La ley de las
XII tablas admitía que el uso continuado de una cosa da lugar a la propiedad, estableciendo
para los inmuebles dos años y para muebles un año. La jurisprudencia clásica exige para la
usucapio algo más que la tenencia, dos requisitos fundamentales:
▪ La bona fides: convicción del adquirente de que no está lesionando derechos ajenos.
▪ La iusta causa: relación precedente que justifica la posesión. Son causas justas por legado,
cuando el poseedor está poseyendo la cosa convencido de que es propietario, cuando la
cosa está abandonada y por concesión del pretor.

La jurisprudencia clásica, sin embargo, crea otra figura análoga a la usucapio, la praescriptio
longi temporis, por el cual quien hubiese poseído un fundo durante 10 años entre presentes y 20
entre ausentes frente a la reivindicación del legítimo propietario tenía una exceptio para hacer
valer el tiempo de posesión. Justiniano fusiona la praescrptio con la usucapio y manteniendo los
dos nombres, entiende que la usucapio solo puede ser para los bienes muebles y la praescriptio
serán solo los inmuebles elevando el tiempo requerido a 30 años.

Defensa procesal:
• Actio reivindicatio: acción utilizada por el propietario para reclamar la cosa al poseedor ilegítimo, es
una acción real, para reclamar cosas corporales que estén dentro del comercio. La carga de la
prueba cae sobre el demandante, pues debe probar que la posesión del demandado no es legítima.
Durante todo el derecho clásico se diferencian dos momentos, cuando el poseedor de buena fe
devuelve la cosa antes de la litis contestatio no tendrá que reintegrar los frutos que percibió hasta el
momento, pero si el demandado continua, a partir de ese momento será condenado a devolver la
cosa con todas sus accesiones y con todos los frutos, incluso los que se dejaron de percibir por
negligencia.

• Actio publiciana: es una acción honoraria ficticia, de carácter real. Defiende la propiedad pretoria.

• Actio negatoria: la ejerce el propietario contra quien pretende ejercer sobre su propiedad un
derecho real. El actor tiene la carga de la prueba y el demandado tiene que probar la existencia de
su derecho.

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Copropiedad.
Podemos definirla como la situación de propiedad en la que se encuentran varias personas que son
propietarias de una misma cosa. En Roma, la copropiedad halla su origen en el ámbito familiar a causa de
la situación surgida tras el fallecimiento del paterfamilais, cuyos bienes pasaban a formar parte de sus
legítimos herederos dando lugar al consortium ercto non cito.

La propiedad se divide en cuotas ideales.

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Cada dueño tiene plenos derechos y puede ejercer el veto sobre los demás. Cada propietario puede
realizar todo tipo de actos siempre que no lo impida el otro dueño. Lo único que no puede hacer un
coporpietario es hacer algo que limite esa copropiedad a los demás propietarios.

El término utilizado para los copropietarios es consortes.

La copropiedad no es una imposición perpetua, pues desde la Ley de las XII tablas se hace uso de la actio
communi dividundo, que podía ser solicitada por cualquiera de los copropietarios para dividir la cosa
común.

Tema 15. Iura in re aliena: servidumbres y usufructo.

Derechos reales sobre cosa ajena son aquellos que se ejecutan directamente sobre una cosa, pero sobre
una cosa que pertenece a otra persona, de manera que vienen a limitar el derecho de propiedad, de ahí
que entendamos que el derecho de propiedad romano no es un derecho absoluto, sino que puede venir
limitado por diferentes circunstancias.

Derechos reales sobre cosa ajena son:

• Servitutes.
• Usufructo.
• Uso: derecho a usar la cosa ajena, pero no a percibir los beneficios de los frutos
• Habitatio: es un derecho que permite habitar una cosa ajena.
• Operae servorum: permite aprovecharse del trabajo de un esclavo ajeno.
• Superficie: desde le siglo I va a tener una actio in rem utilis que consiste en el derecho a disfrutar
de un edificio ajeno durante 100 años o a perpetuidad como si fuese un dominio a cambio de una
contraprestación económica. El derecho de superficie fue utilizado especialmente con tierras
públicas, pero después los ciudadanos lo usaron también con terrenos particulares.
• Enfiteusis: derecho real que Roma reconoce desde el derecho republicano que se ejerce sobre
fundo ajeno y permite disfrutar de la propiedad, sin ser el dueño.

1. Servidumbres.
Aparecen las rusticas y luego las urbanas. Aparecen por la propia necesidad de convivencia.
Derecho real de goce sobre una cosa ajena que otorga una ventaja a favor de un predio dominante a
costa de otro predio sirviente. No son más que una sujeción jurídica por la que un predio se ve afectado y
grabado, y por tanto su propiedad se ve limitada.

La servidumbre no tiene un propietario, no cae sobre personas, sino sobre cosas, por ello aunque mueran
los propietarios de los previos, la servidumbre sigue existiendo.

Modos de constitución:
• Usucapio: constitución conforme al derecho civil. El derecho republicano reconocía que uno podía
usucapir una servidumbre, pero se prohíbe con la Lex Scribona en el año 69 a.C.

• Mancipatio: se utilizaba para las servidumbres rústicas, mientras que con la in iure cesio es para
ambas.

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• Deductio: reserva que realiza el propietario cuando enajena un fundo y constituye a cargo de otro
una servidumbre. La constitución se realiza en el acto de transmisión de la propiedad.

• Legatum per vindicationem: mediante una disposición mortis causa en la que el testador constituye
a favor del legatario una servidumbre.

• Constitución tácita: por destino del paterfamilias.

• Pactio et stipulatio: forma muy utilizada, que cuando desaparece la in iure cesio se conveirte en
habitual para construir una servidumbre.

• Adjudicación judicial: en juicio divisorio.

• Traditio servitutis: en el derecho postclásico, la forma de constitución es la traditio.

• Prasescriptio longi temporis: con Justiniano, el uso continuado de una servidumbre hace que surja
una servidumbre.

Principios básicos:
• A nadie sirve la propia servidumbre. Nadie puede grabarse a sí mismo con una servidumbre.
• La servidumbre consiste en un padecer, no es una actitud positiva.
• No puede existir una servidumbre sobre otra servidumbre.

Requisitos de una servidumbre:

• Utilidad: si no tiene ninguna utilidad para el fundo dominante no tiene sentido la servidumbre.
• Indivisibilidad: no pueden adquirirse en partes.
• Posible: el ejercicio debe ser posible.
• Inalienable: no puedes transmitir el derecho de servidumbre.

Tipos de servidumbres:
• Prediales rústicas:
o De paso:
▪ Iter, senda: permite pasar a pie, a caballo o en litera.
▪ Actus, paso de ganado: permite pasar con ganado o vehículos.
▪ Via, camino: es la servidumbre más amplia que permite utilizar para cualquier utilidad.
Tenía una amplitud mínima de 8 pies. El previo sirviente debe de tener el camino
perfectamente arreglado.

o De agua:
▪ Servitus aquaeductus, acueducto: derecho a extraer agua del fundo sirviente y conducirla
hasta el propio. Debe construirlo el predio dominante
▪ Servitus aquae haustus, sacar agua: derecho a extraer agua en una fuente ajena
▪ Servitus pecoris ad aquam appulsus, servidumbre de abrevadero: derecho a conducir el
ganado a abrevar en el fundo sirviente.

• Perdiales urbanas:
o De construccion:
▪ Servitus tigni immitendi, apoyo de vigas: derecho a introducir las vigas u otros materiales en
la pared ajena.
▪ Servitus oneris ferendi: derecho a apoyar la propia construcción sobre la del vecino.
▪ Servitus proicendi: derecho a sobre volar el espacio aéreo del fundo sirviente con
construcciones propias como balcones, terrazas, pero sin apoyar en él.

o De luces y vistas: busca permitir que el predo dominante tenga vistas o luces
▪ Servitus altius non tollendi, servidumbre de no edificar por encima de cierta altura.

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▪ Servitus ne luminibus officiaatir, servidumbre de no impedir las luces. El previo sirviente
debe permitir luces al previo dominante
▪ Servitus ne prospectui officiatur, servidumbre de no privar de vistas al fundo dominante.
▪ Servitus luminis inmittendi, servidumbre de abrir ventanas sobre el muro común o sobre el
muro ajeno: El previo dominante puede abrir ventanas sobre un muro común o uno ajeno,
de modo que esas ventanas darán al previo sirviente. El previo sirviente tiene que estar a 3
metros para que al menos permita luces.

Desagüe:

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o
▪ Servitus stillicidii, servidumbre de verter pluviales sin canalones en el tejado del fundo
sirviente.
▪ Servitus fluminis, servidumbre de vertido de las aguas en el tejado mediante canalones.
▪ Servitus cloacae, servidumbre de hacer pasar las aguas residuales mediante tuberías.

Extinción:
• Por destrucción o transformación del fundo sirviente o dominante, que hace imposible el ejercicio
de la servidumbre.
• Por renuncia del titular: debe hacerse ante el magistrado en época republicana. Posteriormente se
hizo ante la cancillería.
• Por no uso durante dos años: se necesitarán 10 años para acabar con la servidumbre por abandono
entre presentes y 20 entre ausente.
• Por confusión: cuando un mismo sujeto es propietario del previo sirviente y dominante

Defensa procesal:
• Vindicatio servitutis: actio in ius et in rem que tutela el derecho real de servidumbre frente a
cualquier perturbación en el ejercicio de este. Solo puede interponerla el propietario del fundo
dominante.

• Interdictos poses: Los interdictos posesorios en los que se pretende la restitución al momento inicial,
por lo tanto, con el ejercicio de estos interdictos el propietario del previo dominante puede incluso
hacer demoler un edificio.

• Actio negatoria: actio in ius et in rem, del propietario de un predio que niega la existencia de un
derecho real de servidumbre sobre el fundo de su propiedad.

2. Usufructus.
Se denomina ius utendi et fruendi y es uno de los derechos más trascendentales de la experiencia
jurídica romana.

Dice Paulo que el usufructo es el derecho de usar cosas ajenas y percibir sus frutos respetando la natural
entidad de las mismas.

Este derecho de usufructo nace entre el s. III y II a.C. Nace a propósito de la evolución de la familia, donde
el matrimonio cum manus queda relegado y el habitual es el sinne manu. En este caso el marido se
preocupa por la situación en la que queda la mujer (en la sucesión intestada esta no tiene derecho a
heredar, ya que en el matrimonio a la mujer se la considera una extraña). Sin embargo, el esposo puede
querer que la mujer siga viviendo en la casa de la vida matrimonial, por lo que la puede dejar heredara
por vía testamentaria o dejarle el usufructo.

El usufructo es el derecho a usar y percibir los frutos de una cosa ajena sin consumir la cosa misma. En
este intervienen el titular del derecho, usufructuario, y el propietario de la cosa.

El título de propietario es un título vacío, pues quien hace uso de la cosa es otra persona.

Contenido.
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• El usufructuario se hace propietario de los frutos naturales y civiles de la cosa. Si tenemos un rebaño
de ovejas en usufructo, los corderos que den esas ovejas serán para el usufructuario.

• El usufructuario debe usar las cosas según el arbitrio de un hombre recto.

• No puede cambiar la sustancia de la cosa, esto solo lo podrá hacer con el consentimiento del dueño.

• Cuando el usufructo recae sobre un rebaño tiene que mantener el número de cabezas que recibió,
esto se hace con los corderos que vayan naciendo, pero los que sobren serán propiedad del

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usufructuario.

• Tiene la obligación de conservar la cosa en buen estado y realizar las reparaciones ordinarias.

• Debe de pagar los tributos y cargas que afecten a la cosa.

Constitución.
• Mediante un legado per vindicarionem: tiene que aparecer en el testamento de la persona que va a
hacer el legado.

• Ante el magistrado mediante in iure cesio: el magistrado podría obligar a prestar una garantía,
cautio usufructuaria, de usar y disfrutar la cosa con buen arbitrio y de restituirla al extinguirse.

• Por deductio o adjudicación en la mancipatio.

• En provincias mediante pactos y estipulaciones.

Defense procesal.
• Usufructuario: vindicatio usufructus. Es una acción real que se ejerce contra el nudo propietario que
impedía el ejercicio del derecho de usufructo. En el derecho postclásico se llama confesoria. El
usufructuario la puede ejercer contra quien sea (erga omnes) que le impida el usufructo de la cosa.
Además, cuenta con los interdictos posesorios: uit possidetis y unde vi, útiles.

• Dominus: tiene una acción negatoria para negar el usufructo y otra acción prohibitoria.

Extinción.
• Por la muerte o capitis deminutio del usufructuario.

• Por confusión, cuando se consolidan en una misma persona la propiedad y el derecho de usufructo.

• Por renuncia.

• Por desaparición de la cosa o por quedar fuera del comercio, lo que supone una desaparición civil.

• Por el no uso durante los plazos de la usucapión, por tanto, en el derecho republicano y clásico serán
dos años, mientras que en el justinianeo serán 10 o 20.

Tema 16. La posesión.

La posesión es una situación fáctica, una situación de hecho en la que una persona dispone
efectivamente de una cosa corporal, en origen para la jurisprudencia romano la posesión solo podía ser
sobre cosas corporales. Hasta bien avanzado el derecho republicano no se reconoció la posesión de los
derechos.

Etimológicamente el término posesión procede de dos términos: sedere (acto de estar sentado) y potis
(sobre una cosa). De esta manera decimos que cuando una persona está sentada sobre una cosa, tiene la
posesión, de ahí que un principio solo se pudiese tener la posesión de cosas corporales.

La tenencia efectiva de la cosa la puede tener el propietario o quien no es propietario, pero tiene la
posesión. La propiedad no implica posesión y viceversa.

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La posesión es un poder protegido por el derecho civil, ya la ley de las XII tablas reconoce que el poseedor
se puede convertir en propietario por usucapio, pero esta posesión no puede estar viciada, ya que sino un
ladrón se podía hacer propietario de algo robado.

Debemos tener en cuenta además otras dos situaciones, el llamado ius possidendi y el llamado ius
possessionis. El primero es el derecho a poseer, mientras que el segundo es la posesión que se
corresponde con el ejercicio de un derecho.

Savigny establece una teoría de la posesión y abre una polémica que dura hasta nuestros días en su

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tratado de la posesión. Para él la posesión debe entenderse como algo inmóvil y unitario. Podemos
encontrar diferentes maneras de poseer un bien y una manera de defender la posesión, que es una
manera extraprocesal, ya que no tiene ninguna acción. Se defiende con una protección que va a dar el
pretor a través de una figura concreta, los interdictos.

Sagvigny diferencia la propiedad de la posesión atendiendo a sus elementos fundamentales, como el

modo de adquisición y la defensa procesal

Además, este distingue dos situaciones, el ius possidendi que es el derecho de poseer, frente al ius
possessionis que es el ejercicio de un derecho. El ius possidendi lo va a tener un acreedor al que yo le
entrego mi bolso como garantía de que le voy a pagar el dinero, y me lo devolverá cuando le haya
pagado. Mientras que tiene derecho de poseer esa persona que ha adquirido un bien mediante
compraventa y ha sido por traditio, tendrá una posesión protegida por el pretor.

Savigny distingue esos dos momentos e incorpora un elemento clave en la posesión, que es el animus
possidendi, la intención de tener la cosa como si fuese dueño. Según Savigny la posesión no es una mera
situación facticia, la acaba equiparando a un derecho, aunque jamás hubo una acción que tutelase y
protegiese esto.

Savigny recibió críticas por su teoría.

Uno de los principales problemas es que hace un tratamiento unitario de las fuentes jurídicas. Trata de
materia unitaria los textos republicanos, los clásicos e incluso aquellos que han sufrido una interpolación.
De manera que se echa en falta que en ese análisis de la posesión contemple las diferencias que se van a
ir apreciando entre la posesión republicana y la clásica, o inclusa la del postclásico donde por influencia
de los pueblos orientales se llega a confundir la propiedad y con la posesión.

Ihering lo que hace es criticar durante la teoría de Savigny. Para el primero la posesión tiene que ir
contemplada como aquella situación que es digna de un interés jurídico protegida por interdictos y a
medida que existe una protección, aunque sea extraprocesal, debe ser considerada una situación
tutelada por el propio derecho.

Para él es importante diferenciar entre el ius possidendi y el ius possessionis, e introduce un nuevo
elemento, la iusta causa, ya no solo vale tener el animus, ya que entonces un ladrón podría tener la
posesión de lo robado, porque tiene intención de tener la cosa.

Una tercera corriente es la del italiano Albertario, que lo que hace es estudiar el derecho antiguo, el
republicano y el posclásico. En un principio la posesión no tiene un significado técnico, mientras que al
final del derecho republicano lo va a adquirir y no es otro que identificarlo como un dominio de hecho
que me permite tener la cosa y me protege con la acción interdictia del pretor, y que a veces puede
hacerme propietario de la cosa.

Caracteres de la posesión.
• Corpus: es el elemento material, externo y visible. La disponibilidad material sobre la cosa. Antes solo
consideraba las cosas no materiales.

• Animus possidendi o domi: intención de tener la cosa para sí, a título exclusivo. Requiere el
conocimiento de tener la cosa para sí de forma exclusiva. El animus se acaba convirtiendo en una

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especie de capacidad del sujeto. La interpretación de la jurisprudencia hace que el corpus vaya
perdiendo importancia para aumentar el animus. Si el corpus está espiritualizado y acaba
pareciéndose cada vez más al animus, implica la posibilidad de que no pueda ser poseedor de
bienes que se encuentran lejos. El animus prevalece sobre el corpus, cuando ya he tenido una vez el
corpus.

• Iusta causa: la justificación que explica el porqué y su legitimidad, la cual debe ser nec vic, nec clam y
nec precario.

Tipos de posesión.
• Possessio naturalis: simple detentación o tenencia de la cosa que no dispone de protección jurídica.
Yo le arriendo mi casa a Ticio, lo que tiene Ticio es la posesión natural, yo le entrego la detentación.
No es poseedor. Yo he transmitido el corpus, pero sigo siendo poseedor.

• Possessio ad interdicta: situación de hecho sobre la cosa protegida con interdictos. No me permite
usucapir la cosa.

• Possessio civilis: situación de poder sobre la cosa protegida con interdictos, que, en virtud de la
usucapión, convierte al poseedor en propietario. Solo se podrá convertir en dominus si pasa el año
para los bienes materiales o el año para los bienes inmateriales.

Adquisición de la posesión.
La adquisición de la posesión requiere la concurrencia del corpus y el animus.

La jurisprudencia admite que el corpus no se precisa contacto físico con la cosa, basta la tenencia
espiritualizada.

Modos de adquisición:
• Traditio longa manu: consistía en señalar en la distancia el objeto para adquirir la posesión.

• Traditio brevi manu: no necesita la aprehensión física de la cosa, realiza en aquellos supuestos en los
que el comprador ya detentaba la cosa.

• Constitutum possessorium: el propietario enajena la cosa, pero sigue detentando la misma, aunque
con otro título.

Protección de la posesión: intedictos posesorios.

Modo extraprocesal de proteger la posesión, extraprocesal porque queda al margen del proceso. Los
interdictos son órdenes que el pretor otorga y que en este caso lo que hace es proteger esas situaciones
posesorias. Van dirigidos a prohibir ciertos actos o hechos, a ordenar ciertos actos o a la restitución de una
cosa.

La defensa de la posesión se basa simplemente en los interdictos posesorios. Tipos de interdictos:

• De retener la posesión: son interdictos prohibitorios.
o Uti possidetis: protege la posesión de los bienes inmuebles (posesión civil o ad interdicta). Se
debe solicitar en el plazo de un año desde que se sufrieron las perturbaciones. No se puede
tener quien lo haya robado, quien lo tenga clandestino o en precario (sin título, en malas
condiciones).

o Utrubi: protege la posesión de las cosas muebles. Se otorga la posesión a quien poseyó
durante la mayor parte del año. El pretor te prohíbe que molestes a Ticio en su posesión.

• De recuperar:
o Unde de vi: a favor del poseedor que ha sido privado con violencia de la posesión de un bien.
Tiene el plazo de un año para interponerlo desde el acto violento.

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o Unde ni armata: a favor del poseedor privado de la cosa con violencia armada. No se tiene en
cuenta si el poseedor era precario, violento o precario etc.

En el derecho justinianeo se funde los dos interdictos.

• De adquirir:
o Quorum bonorum: se otorga al heredero pretorio para reclamar bienes de la herencia a quien
los tiene como heredero o detentador. Si yo creo que la herencia le corresponde al hijo

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emancipado también, y no solo al que está bajo la potestas, entonces entregaré este edicto a
favor del hijo emancipado como posesión pretoria.

o Interdicto salvianum: a favor del arrendador para entrar en posesión de los aperos de labranza.
(derecho de garantía).

Tema 17. Derechos reales de garantía.

Los derechos reales de garantía son aquellos que se constituyen a favor de un tercero para garantizar una
obligación.

Características:
• Son derechos reales en potencia, no absolutos: el titular no puede utilizar el bien hasta el
incumplimiento de la obligación.

• Nacen del acuerdo, de la conventio, pero no son obligaciones.

• No son derechos reales independientes, están subordinados a la existencia de la obligación.

1. Fiducia.
Es una garantía real, no es un derecho real de garantía. Es una garantía que nace en el s. IV a.C. Tiene
carácter antieconómico

Consiste en la entrega por parte del deudor fiduciante de la propiedad, mediante mancipatio o in iure
cessio, de una cosa, suya o de un tercero con consentimiento de este, con el compromiso por parte del
acreedor, pactum fiduciae, de restituirla una vez cumplida la obligación. Del pactum fiduciae se deriva la
obligación de devolver la propiedad de la cosa, lo cual se hará nuevamente por mancipatio o in iure
cessio.

En el supuesto de que el deudor cumpla con su obligación y el acreedor no le devuelva la cosa, existe la
actio fiduciae, por la cual el deudor podrá pedir al acreedor que le devuelva la cosa. El hecho de que sea in
personam implica que, si el acreedor ha transmitido la cosa, el deudor no podrá reclamar la cosa que
entregó como garantía, solo podrá reclamar la indemnización por el daño causado, pero no recuperará la
cosa.

El deudor, para evitar que por usucapio el acreedor se pueda hacer con la propiedad del bien, tenía que
continuar teniendo la propiedad, bien de forma natural o por arrendamiento (normal o en precario).

Se empieza a dejar de utilizar pronto alrededor del s. I a.C.

2. Pignus o prenda.
Es un derecho real constituido por el deudor a favor del acreedor sobre un bien de su propiedad o el de
un tercero. Transmite la posesión, de esta manera, el acreedor tiene el ius possidendi, pero no puede
utilizar el bien en prenda ni tampoco aprovechar los frutos. La propiedad o la posesión ad usucapionem
continuaba vinculada al pignorante.

2.1. Constitución:
• Por voluntad privada, mediante negocio jurídico inter vivos o bien mortis causa.

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• Por disposición legal, puede ser especial, cuando afecta a determinados bienes.
• Por pignus judicial, mediante adiudicatio, estableciéndose por una sentencia o por missio in
possesionem.

La persona que constituye la prensa no necesita ser el propietario, puede realizarla un tercero que tenga
determinados derechos sobre la cosa.

2.2 Objeto de prenda:

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• Cosas corporales: cosas materiales y singulares, conjunto de cosas, patrimonios enteros, sobre frutos
y sobre cosas futuras.
• Cosas incorporales: sobre un crédito (pignus nominis), sobre el propio derecho de pignus y sobre
derechos reales (usufructo, superficie, enfiteusis).

2.3. Defensa procesal del pignus:

• El interdicto salvianum: es aquel que tiene el acreedor pignotratico que tiene la posesión contra el
deudor que no le ha entregado los bienes objeto de prenda y que mediante el interdicto le reclama
la posesión de estos bienes. El acreedor pignoraticio se convierte el poseedor.

• La actio pignoraticia in rem: es una acción real, de modo que una vez extingo mi obligación puedo
reclamar la cosa tanto al acreedor o a un tercero al que se lo haya dado el acreedor.

2.4. Modos de extinción de prenda.

• Por cumplimiento de la deuda.
• Por la conversión de la cosa en res extra commercium o la destrucción del objeto.
• Por renuncia del acreedor.
• Por confusión: cuando en la misma persona recae el título de deudor y acreedor pignoraticios.
• Por prescripción. Se utilizan los plazos de la prescripccio.

2.5. Cláusulas.
El deudor le va a conferir al acreedor unas facultades sobre el objeto de la prenda.
• Lex commissoria: cláusula en virtud de la cual el deudor faculta al acreedor para que este se haga
propietario de la cosa objeto de prenda si el deudor no cumple la obligación. Se prohíbe en el año
307 d.C., en época de Constantino, porque favorece la usura.

• Pactum de distrahendo pignore: en este pacto lo que se hace es que el deudor permite o autoriza al
acreedor que, si llegado el momento de vencimiento el deudor no cumple, puede vender el objeto
de la obligación y cobrar su deuda con el pago resultante de la compraventa, yendo lo que sobre
para el deudor. Se convierte en una cláusula de estilo y los juristas de la época de los Severos
consideran que es un elemento natural de la prenda. Si dos años después no se ha vendido la cosa,
entonces el acreedor, podrá hacerse con la propiedad de la cosa. Justiniano establece a que debe
invitar al deudor a que pague la deuda tres veces.

3. Hipoteca o pignus conventum.

Derecho que el deudor constituye a favor del acreedor sobre una cosa propia o de un tercero, con el
consentimiento de éste, para garantizar el cumplimiento de la obligación. La diferencia es que no hay
ningún traspaso de la posesión, el deudor mantiene la posesión del bien. La hipoteca es accesoria e
indivisible, es decir, la suerte del derecho principal al que garantiza.

Según Catón, esta práctica se constituyó cuando el acreedor dejaba el objeto de prenda al deudor para
que este pudiese obtener los rendimientos imprescindibles para satisfacer la deuda.

Cuando el arrendado no paga la renta, no solo se tendrá la acción propia, sino también el interdicto
salviano para poder entrar en la finca y tomar los aperos.

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3.1. Facultades.
El acreedor pignoraticio solo tendrá el ius possidendi cuando el deudor incumpla la obligación.

El ius distrahendi derecho a la venta de la cosa de hipoteca cuando se incumpla la obligación.

Se podían constituir varias hipotecas sobre un mismo bien, lo que facilita el tráfico comercial. En el caso
de incumplimiento la cosa se vendía y al haber varios acreedores, la deuda se iba resarciendo en orden
(prior in tempore potior in iure) de la constitución de la hipoteca. Los acreedores podían pagar para

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cambiar su posición en el orden.

Por otro lado, también existía la posibilidad de la successio in locum, permitiendo que si un acreedor
quiere cambiar de puesto, puede hacerlo pagando al que está por encima de él. Además, existían una
serie de hipotecas llamadas privilegiadas en las que no funciona el criterio de temporalidad, que se
posicionen siemtre en primer lugar, por ejemplo, la hipoteca de haciendo o del fisco.

El emperador León estableció que las hipotecas otorgadas en documento público ante un tabularius
eran privilegiadas. Justiniano señaló que también lo serían las realizadas con la firma de tres testigos. Por
último, debemos señalar que en Roma cuando la venta del bien no satisfacía la obligación, el deudor
cumplía con la entrega del bien, no quedando obligado de por vida, de esta manera, la obligación se
cumple con el datio in solutum. Esto era una seguridad para el acreedor, porque se aseguraba el corbo,
ya que si vendía podían que le pagaran menos de lo que valía le bien.

3.2. Defensa procesal.

• Actio serviana.
• Lo mismo que en la prenda.

Tema 18. La obligación.

Justiniano dice que la obligación es un vínculo jurídico por el cual se nos obliga a cumplir algo, según las
normas de nuestra ciudad.

La obligación se entiende como una sujeción

Los cambios que se van a producir vienen determinados por los cambios socioeconómicos. Roma se
tienen que adaptar al nuevo comercio. Incluso van a surgir obligaciones de derecho civil y de derecho
honorario. Siempre va a ser un vínculo jurídico.

En la obligación hay un vínculo jurídico que une a dos personas, acreedor y deudor, entre las cuales existe
una relación de crédito y deuda.

Conlleva un débito, que no tiene por qué ser monetario, y del crédito deriva responsabilidad

La ley de las XII tablas reconoce una responsabilidad que deriva del incumplimiento de una obligación,
que es el nexum, por el cual ante el incumplimiento se entregaba esa persona como esclavo a modo de
pago.

Elementos de la obligación.
• Débito: deber de cumplir la obligación.
• Responsabilidad: resultado del incumplimiento de la obligación

Diferencias entre obligación y derecho real.

Se diferencian por tres causas:
• Por el sujeto pasivo: los derechos reales se reclaman erga omne, mientras que en las obligaciones
hay una obligación de carácter personal que recae sobre el deudor. El derecho real es un poder
sobre una cosa, que podemos ejercer frente a todos, y que no necesita la colaboración de nadie para

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poder ejercerlo. Sin embargo, con una obligación necesito a una persona pasiva y otra activa, un
deudor y un acreedor, se necesita el comportamiento de otra persona.

• Por el objeto: los derechos reales se ejercen sobre una cosa corporal e incorporal, el derecho de
usufructo es una cosa incorporal. Los derechos personases son la conducta del deudor, que puede
ser una acción como pintar la casa. Para que el acreedor puede disfrutar de su casa pintada el
deudor la debe pintar.

• Por la acción: los derechos reales son tutelados por acciones in rem con finalidad de restitución.
Mientras que los derechos personales son tutelados por acciones in personam y tienen finalidad
indemnizatoria.

Sujetos de la obligación.
Tiene que haber siempre dos, deudor y acreedor, aunque puede haber varios deudores y varios
acreedores.

El acreedor es aquel al que se le debe algo por cualquier cosa.

El deudor es sobre el que pesa un débito y el que tiene la responsabilidad de cumplir la obligación.

Las partes del pago son solvens, que es quien realiza el pago, el deudor o un tercero, si alguien salió fiador
por mí; y el accipiens, que es quien recibe el pago, el acreedor, pero también puede ser un tercero.

Contenido de la obligación.
Toda obligación es un deber, aportere, que puede ser de dar, de hacer o de prestar.
• Dare: son aquellas que consisten en hacer propietario, constituir un derecho real a favor de alguien o
en prestar unos servicios.

• Facere: consiste en realizar un acto que implique un comportamiento, un hacer.

• Praestare: prestar, garantizar algo. Mi hermana va a pagar la deuda, pero si no lo hace ella, lo hago
yo. Es una garantía personal.

Fuentes de obligación.
Dice Gayo en las Instituciones son fuente de la obligación el contrato y el delito. Los ddelitos son los que
necesitan una reparación, de manera que cuando comete un delito debo repararlo.

En la Res Cottidianae añade como fuente de obligación al contrato y al delito “distintos tipos de causas”.
Gayo no especifica que son esos otros tipos, pero Justiniano sí, recogiendo como fuentes de la obligación:
• El contrato: acuerdo de voluntades entre dos o más personas, reconocido por el derecho que genera
obligación.

• El cuasicontrato: acto lícito que genera obligaciones en el que falta la voluntas. No existe un acuerdo
de voluntades. La voluntad procede de una sola persona. Si veo que mi vecino ha dejado sus caballos
a la intemperie y hay una tormenta enorme y me llevo sus caballos y los al sitio donde él los arrienda
cada año, aquí estoy gestionando su actividad. No hay un acuerdo de voluntades, pero como lo estoy
haciendo nace una obligación, que en este caso es entregarle el dinero del arrendamiento de los
caballos. Yo he decidido que lo voy a hacer y me nace la obligación.

• El delito: delitos privados que son objeto de acciones penales cuya finalidad es conseguir una
condena pecuniaria.

• El cuasidelito: delito culposo o imprudente del que nace una obligación y al que el pretor otorga
acción. Por ejemplo, la responsabilidad médica, cuando un médico comete un acto imprudente
tiene responsabilidad, aunque no hubiese intención.

La prestación.
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De la obligación deriva una prestación. Lo primero que debemos tener claro es que la prestación
obligatoriamente debe tener un contenido y el primero es el carácter patrimonial, valorable en dinero.
Puedo obligarme a picar la pared, eso tiene un valor, es cuantificable. Si no es pecuniario en ese
momento tiene que ser valorable.

Tiene que ser posible, la imposibilidad hace nula la obligación.

La obligación debe ser lícita, no contraria al derecho o la moral. Si yo me obligo a robar no nace
obligación. Nadie me puede obligar a robar.

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Tiene que ser determinada o determinable. es determinado entregar 100 ases, pero si me obligo a
entregar toda la pesca que haga en la tarde, esa pesca no es determinado, pero determinable, puede que
traiga en barco lleno, a medias o no pescar nada. La obligación puede ser de cosa presente o futura.

Debe estar constituida a favor del acreedor.

Clases de obligaciones.
Esta clasificación se extrae del Digesto, pero es una catalogación que se corresponde más bien con la
doctrina actual, es una clasificación muy parecida a la civilista. Puede atender a los siguientes criterios:
• De acuerdo al vínculo.
o Obligaciones civiles y honorarias: las civiles son aquellas que nacen de acuerdo al ius civile y por
tanto vienen tuteladas por una acción in ius. Las honorarias son aquellas que el pretor primero
otorga una excepción y luego una acción. Son acciones reconocidas a posteriori por el derecho
civil.

o Obligaciones naturales y civiles: las naturales son aquellas que no tienen tutela procesal, no
pueden ser exigidas mediante una acción, porque no son propiamente una obligación
reconocida ni por el derecho civil, ni por el pretorio, porque se considera natura debere. Son
deudas de carácter social, pero no de carácter jurídico. Si mi esclavo le ha pedido a Ticio 1000
ases, un esclavo no puede obligarse, y yo le pago a Ticio esos mil ases, no se los puedo reclamar,
porque es una obligación natural. Las deudas del juego son deudas de carácter natural, no me
lo pueden reclamar, pero si lo pago no lo puedo reclamar.

• En atención al objeto:
o Divisibles e indivisibles: las divisibles son aquellas que permiten el cumplimiento en diferentes
momentos, sin que afecte a la sustancia de la obligación. La obligación no se cumple
entregando una parte, sino con la acumulación de los pagos parciales. Las indivisibles son
aquellas que no se pueden descomponer en partes.

o Alternativas o facultativas: las alternativas son aquellas en las que el deudor puede cumplir la
obligación eligiendo entre dos o más prestaciones. El deudor puede cumplir la obligación
entregando 1000 euros o un diamante, se libera de la obligación entregando una de ellas.
Podemos poner dos o más cosas de obligación. Las obligaciones facultativas son aquellas que
permiten al deudor para que sustituya el objeto de obligación por otro. Si desaparece el objeto
inicial, por causas no imputables desaparece la obligación. Con las obligaciones alternativas no
desaparece, ya que, el dinero no desaparece

o Específicas o genéricas: específicas cuando el objeto de cumplimiento esta individualizado. Si

me comprometo a entregar un rioja del 1940, debo entregar ese. Las genéricas, son las que el
objeto pertenece a un género. El género se medirá atendiendo a la cantidad, número o peso. Si
pido un Rioja, puedo entregar el que sea mientras sea Rioja.

• En atención a los sujetos:

o Mancomunadas y solidarias. hay variedad de acreedores y variedad de deudores. Las
mancomunadas son aquellas en las que cada acreedor sólo peude exigir su cuota y cada
deudor sólo está obligado a pagar aquello que le corresponde. En las solidarias son aquellas en
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las que el deudor deberá pagar el total de la obligación y cada acreedor puede exigir el total de
la obligación. El deudor que ha pagado puede dirigirse contra el resto de los codeudores y
ejercer una acción de regreso para recuperar lo pagado. Cada acreedor puede dirigirse contra el
acreedor que cobró para exigir lo que le corresponde. Si pago los 900 euros mis dos amigas se
libran de la deuda, pero ahora son ellas las que me lo deben a mí. Y lo mismo pasa con el
acreedor que no ha cobrado, puede dirigir una acción para exigir lo que le pertenece.

Cumplimiento de la obligación.

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Toda obligación es temporal, tiene un objetivo, ser cumplida y se cumple cuando se realiza la prestación
(solutio).

El pago puede hacerlo el deudor o un tercero cuando es una obligación de dar, en las de hacer sólo el
deudor, ya que son de carácter personalísimo.

El pago se debe hacer el acreedor o a un procurador que lo represente.

El pago debe hacerse conforme a lo acordado.

Debe entregarse en el momento y lugar acordado o según la costumbre, que es en casa del acreedor.

En aquellos casos cuando el deudor no tiene liquidez, el acreedor le puede permitir entregar una cosa en
cumplimiento de la obligación: dación en pago (facultativa)

Extinción.
• Novación: sustitución de una obligación por otra, de manera que se extingue la primera de las
obligaciones, lo que hay es una transposición de contenido de la obligación. Puede afectar al objeto
o al sujeto, es decir, cuando sustituyo al acreedor por otro, cuando desaparece la condición a la que
tenía sometida la obligación. Tiene que haber alguna alteración en la primera obligación para que se
produzca otra. Se extingue la obligación, pero nace otra. Hay un préstamo entre dos particulares
sometido a un 8% de interés hasta la fecha de septiembre del 21, ese día el préstamo deja de tener
intereses, aquí hay novación, ya que se ha modificado algo, los intereses, en la nueva obligación solo
hay un importe de deuda. La nueva obligación se coloca en la anterior obligación, pero se extingue
la anterior.

• Por compensación de deudas, si soy deudor de mi acreedor, se contrarresta.

• Por imposibilidad de la prestación, como un terremoto. Si es algo genérico esto no pasa, pues sirve
cualquier cosa de ese género.

• Muerte de algunas de las personas, pero esto solo pasa a veces, pues si muero mis hijos heredan la
deuda, se colocan en mi posición jurídica. Si soy una pintora y tengo la obligación de pintar un
cuadro para Juan, si muero la obligación desaparece.

• Extinción ope exceptionis: la obligación se extingue por la anteposición de una excepción en el

procedimiento.

Mora.
Mora es el retraso en el cumplimiento de la obligación. La mora puede ser por parte del deudor o por
parte del acreedor. El retraso incrementa la responsabilidad para el deudor, respondiendo hasta en caso
fortuito. Responde del daño emergente y del lucro cesante.

La mora del acreedor elimina la responsabilidad del deudor, porque el acreedor no le permite librarse de
su obligación, por lo que la jurisprudencia romana entiende que no hay obligación.

Para que exista mora debe existir siempre el requerimiento del pago al deudor o a la oferta de pago por
parte del deudor.

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Cuando una persona era deudora de otra y acude varias veces a entregarle el vino y esa persona no está o
no lo quiere, Ulpiano dice que si ha llegado la cosecha del año que viene tires el vino, porque te esta
obligando a que cojas nuevas tinajas para el nuevo vino, eso es perjuicio para el deudor.

Incumplimiento de obligación.
El incumplimiento del deber conlleva la responsabilidad del deudor. Lo primero que hay que observar
para pedir la responsabilidad es su comportamiento, depende de la actuación del deudor podremos o no
pedir responsabilidad. Motivos de incumplimiento:

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• Fuerza mayor o caso fortuito: fuerza a la que no es posible resistirse. Aquel evento dañoso que no
puede preverse o aun siendo previsto no es posible para el deudor resistirlo. Es lo que la
jurisprudencia denomina inevitable. En este caso el deudor es inimputable, ya que él no es la causa
del incumplimiento de la obligación. La obligación no se cumple y no sucede nada. Llamamos
fuerza mayor a aquellos que es previsible pero inevitable, y caso fortuito es algo inesperado, son
términos diferentes, pero se usan como sinónimos. En caso de mora, el deudor moroso aumenta su
responsabilidad.

• El incumplimiento imputable al deudor es por dolo o culpa. El dolo es cuando hay intención de
incumplir por parte del deudor. El acreedor debe de ser resarcido económicamente por el daño
emergente y el lucro cesante, entendida como toda ganancia que se dejó de obtener. El dolo debe
ser demostrado

Culpa.
La negligencia o falta de diligencia imputable al deudor. La jurisprudencia crea diferentes grados de
culpa:
• Culpa lata: negligencia máxima del deudor. El deudor no pone ninguna diligencia en su
comportamiento. Se equipara culpa con dolo. Sin tener la intención de causar daño, no pone ningún
tipo de diligencia en su comportamiento. Ejemplo, se me olvida darle de comer al caballo que tengo
que devolver, no busco hacer daño, pero causo el mismo daño que con el dolo.

• Culpa levis: diligencia media. La jurisprudencia crea criterios de imputación de la culpa levis.

• Culpa levis in abstracto: cuando no se emplea la diligencia propia de un ciudadano medio, de un

paterfamilias.

• Culpa levis in concreto: se mide la responsabilidad del deudor acudiendo al comportamiento

habitual del deudor.

• Culpa levissima: fruto de la jurisprudencia justinianea. Se utiliza un criterio de responsabilidad de un

cuidado riguroso, no el propio, ni el de un buen paterfamilias. Un cuidado prudentísimo. Tengo que
actuar como la persona más prudente del mundo.

Responsabilidad por custodia.

Custodia como un criterio de imputación de responsabilidad. Se dará únicamente en aquellos supuestos
en los que el deudor se ha obligado a custodiar, guardar, determinadas cosas. Esto es una
responsabilidad objetiva, donde se atiende al resultado y no al comportamiento. Toda cosa sustraída
debe ser restituida, independientemente de las circunstancias que se hayan podido dar.

Contractus.
Para hablar de contratos primero hay que saber lo que es un contrato, el término contrato proviene de
contrahere, que expresa la celebración de un acto bilateral del que nace una obligación. De manera que
contractus significa todo acto lítico creador de responsabilidad, por ello debemos entenderlo como
negocio contraído.

Existe una correspondencia entre contrahere y solvere.

Gayo dice que el contrato es el acuerdo de voluntades del acreedor y del deudor. La primera definición
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que encontramos procede de Labeón, quien dice que un contrato es esa situación de la que nacen
obligaciones para ambas partes, para el deudor y para el acreedor. Es una definición que solo se refiere a
los contratos bilaterales perfectos, es decir, para aquellos en los que se crea responsabilidad para ambas
partes. La jurisprudencia romana irá matizando a Labeón entendiendo que hay otras circunstancias,
como las que solo genera obligación para una de las partes o donde la bilateralidad de responsabilidad
no es perfecta.

Por tanto, un contrato es todo acuerdo de voluntades entre dos o más personas, reconocido y amparado
por el derecho, del que nacen obligaciones.

Por su parte, el cuasicontrato es el hecho lícito de los que resulta una obligación.

La experiencia jurídica romano entiende que únicamente va a nacer obligación de aquellas figuras
contractuales reconocidas por el derecho. Según Gayo nacen obligaciones de:
• Contratos verbales: necesito la palabra para que nazca la obligación.
• Contratos literales: necesito la palabra escrita para que nazca la obligación.
• Contratos reales: necesito la entrega de la cosa para que nazca la obligación.
• Contratos consensuales: necesito la mera voluntad para que nazca la obligación.

Tema 19. Contratos verbales y literales.

1. Contratos verbales.
Los contratos verbales son los primeros contratos que aparecen en la experiencia jurídica romana. Los
contratos verbales tienen un signo distintito respecto al resto de contratos, que es la formalidad,
requieren una forma precisa para poder realizar esos contratos, se requiere la palabra cierta y la invariable.

Las primeras obligaciones verbales que se reconocen son el nexum (el deudor quedaba personalmente
sometido a la persona del acreedor) y la sponsio (antecedente de la stipulatio, figura basada en una
promesa en la que le deudor promete algo al acreedor).

Estas primeras obligaciones lo que importa es la formalidad, la voluntad queda relegada a un segundo
plano. La forma es lo que aporta seguridad jurídica y la obligación nace de la palabra. Esta forma se va a
mantener para los posteriores contratos verbales: situpulatio, dotis dictio y promissio iurati liberti.

1.1. Stipulatio.
Es un contrato verbal que nace del intercambio de una pregunta y una respuesta entre el acreedor y el
deudor. Nace para préstamos de dinero.

Los elementos de la stipulatio son:

• La oralidad: ya que la obligación que nace es verbis, requiere una pregunta y una respuesta. Esto
implica que no todos los ciudadanos pueden hacer una stipulatio, por ejemplo, un mudo o un sordo
no podrían.

• Unidad de acto.

• Presencia de ambas partes.

• Debe existir congruencia entre la pregunta y la respuesta.

• La pregunta del acreedor o stipulator debe ser seguida inmediatamente de la respuesta del deudor
o promisor.

• La estipulación puede ser realizada por extranjeros, por ello se admite que puedan ser utilizadas por
otras lenguas, no solo latín.

Posibles preguntas.
Gayo en sus Instituciones da posibles ejemplos, que no son cerrados.

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• Dari spondes? – Spondeo.
• Dabis? – Dabo.
• Promitis? – Prometto.
• Facies? – Facial.

Evolución de la stipulatio.
Es una figura muy versátil y adaptativa, está en constante evolución adaptándose a las nuevas realidades.
Se podía utilizar para cualquier cosa y al final se fue admitiendo cualquier tipo de prestación. Considerada

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
una especie de cajón desastre.

En origen nace solo para las pecuniarias, luego para cualquier cosa como prestación. Se puede
acompañar de un documento probatorio, la cautio stipulatoria. Para los romanos le juego de pregunta y
respuesta era suficiente, ya que para ellos la palabra tenía valor, pero para los griegos no, por lo que se
hacía el escrito para dar fe de la celebración del contrato, en el que podía aparecer la fecha, el día
señalado para el cumplimiento de la obligación, el lugar, etc. Sin embargo, la obligación solo nacía de la
palabra con la promesa verbal, el documento no servía para ello.

A partir del s. III d.C. y por influencia de los orientales, el documento adquiere fuerza constitutiva, es decir,
bastaba el documento para que se entendiese que se había celebrado el negocio jurídico, aunque no
existiese la promesa verbal. Aunque en una constitución de Caracalla se seguía diciendo que la obligación
se hace verbal.

Desde Caracalla el demandado por una suma no recibida puede poner una exceptio doli o una exceptio
non numeratae pecuniae, se invierte la carga de la prueba. Si yo te prometo que te voy a devolver el
dinero tendré la obligación, aunque tú no me hayas dado el dinero, por lo que me puedes pedir la
devolución. En estos casos Caracalla da una mayor protección al deudor, creando la excepción del dinero
no entregado, que presumen el dolo, pero no necesita la prueba del dolo. Ahora es el acreedor el que
tiene que probar que ha entregado el dinero.

Posteriormente nace la querella non numeratae pecuniae, el deudor puede interponerla contra el
acreedor para anular la estipulación.

A partir del s. V con el emperador León se dice que cualquier manifestación de la voluntad de la partes
crea obligación, es decir, no se necesitan palabras precisas.

Tutela procesal.
• Para estipulación de dinero: la actio creditae pecuniae o condictio certa pecunie.
• Para la estipulación de cosas ciertas y determiandas: condictio certi.
• Para la estipulación de una cosa indeterminada: actio stipulati incerti.
• Para obligaciones de facere: actio ex stipulata.

1.2. Iusiurandum liberti.

Contrato verbal que consiste en la realización de dos promesas por parte del liberto, una antes de la
manumisión y otra acto seguido a la manumisión. El liberto promete la prestación de cualquier tipo de
servicio a su antiguo patrón. El incumplimiento de esta promesa puede llevar incluso acarreado la
pérdida de la condición de liberto. Algunas manumisiones están sometidas a esta condición.

1.3. Dotis dictio.

Promesa que tiene que realizar la mujer sui iuris, o un ascendiente paterno, declarándose deudores de la
constitución de la dote respecto del marido. De modo que, si no se entregan las cosas de la dote, el
marido tenía una acción personal para ejercer contra quien hiciera la promesa.

2. Contratos literales.

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Son en los que la obligación nace de la literalidad de lo escrito. El derecho romano reconoce como
fuentes generadoras de la obligación literal a los nomina trascipticia o expensilatio, la singrapha y el
chirografo.

2.1. Nomina trascipticia o expensilatio.

El origen está en la práctica familiar romana de llevar un libro de contabilidad. Todo buen paterfamilias
llevaba su contabilidad a través de libros contables. Para llevar una buena contabilidad era necesario que
el paterfamilias fuese meticuloso a la hora de llevar la contabilidad de su casa y de sus negocios, de

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
manera que hacía la contabilidad a través de dos libros, el adversia, libro diario donde cada día se anotaba
las entradas y salidas, y el codex accepti et expensi, libro mensual que constaba de dos columnas, una de
entradas (acceptum) y otra de salidas (expensum).

Cuando una persona quería probar la existencia de un negocio y de una obligación, solicitaba el cotejo de
los libros, ya que toda salida y entrada debía aparecer ahí. Es por ello por lo que de este cotejo surge una
obligación literal. Esta obligación era unilateral, pues solo quedad obligada la persona del deudor, y,
además, solo podían realizarlo los ciudadanos romanos. De esta litteris obligatio, surgirá también una
actio certae creditao pecuniae, que era utilizada por el acreedor pudiese reclamar una cantidad de dinero

2.2. Chirografum.
Llega al mundo romano por importación del mundo griego. Era la promesa de pago de un deudor de
donde nace una obligación. Ese documento era redacto por el propio deudor, quien lo suscribía, o bien
por un tercero, si este no sabía escribir, y suscrito por el deudo, quien ponía su huella para reconocerlo. Se
escribe en primera persona. Es unilateral, por lo que el deudor se reconoce una obligación. Es un
documento formal que requiere un orden determinado.

Esta figura jurídica comenzaba con un saludo y acababa con la fecha. La parte central es donde el deudor
reconoce la deuda. Era muy empleado en los préstamos, sobre todo en los préstamos con usura.

Cuando un mutuo se sometía a intereses se utilizaba esta figura para que el deudor reconociese esos
intereses.

En un principio solo tenía valor probatorio. Posteriormente, se admite el quirógrafo como fuente de
obligación literal. Desde ese momento se reconoce como un negocio jurídico obligatorio. Con Justiniano,
cambia el tipo contractual, ya no será una obligación de carácter literal, sino de carácter real, es decir, que
para que de este documento nazca una obligación previamente el deudor debe de haber entregado la
cosa objeto de obligación.

2.3. Singraphum.
Es un contrato literal que también viene importado del mundo griego. Se diferencia del quirógrafo en
que no requiere una declaración unilateral, sino la declaración de ambas partes, está redactado en
tercera persona. Puede ser escrito por las dos o por un tercero.

Es un documento probatorio, que da constancia de la celebración de un negocio jurídico, lo que cambió

con el tiempo, pues dejó de ser probatorio y se reconoció como un documento del cual nace una
obligación. En la práctica era un documento de crédito que aseguraba la devolución y las cláusulas
contractuales. La destrucción de la síngrafa no conllevaba la extinción de la obligación. Finalmente,
desaparece cuando el emperador Caracalla anula esta figura.

Tema 20. Contratos reales.

Los contratos reales son aquellos contratos donde la obligación nace de la datio rei, es decir, para que
nazca la obligación no es necesario que exista documentos, ni consentimiento, nace de la entrega por
parte del acreedor al deudor. Esto lo diferencia de la stipulatio.

El objeto debe ser entregado al deudor en posesión, propiedad o detentación.

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1. El mutuo.
Contrato en virtud del cual una persona, mutuante, entre a otra, mutuario, una determinada cantidad de
cosas fungibles con la obligación de restituir otro tanto del mismo género y cantidad, tantumdem. Es el
préstamo de dinero por excelencia.

Es un contrato unilateral en el que la obligación únicamente nace para el mutuario cuando el mutuante
le entrega la propiedad de las cosas y éste se obliga a devolver exactamente lo mismo. Además, es un

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contrato gratuito, un préstamo de consumo, que no peude llevar aparejados intereses, pero si lleva al
inicio se usaba también el chirógrafo.

Requiere la datio, mediante la cual se transmite la propiedad y el deudor se hace dueño. La entrega debe
ser efectiva. La defensa procesal de la que dispone el mutuo es la condictio ex mutuo mediante la cual se
reclama la cosa dada en mutuo. También se podía usar la creditae cuando no se entregaba dinero.

2. Comodato.
Es un préstamo en el que se da algo para que sea usado. Un contrato real en el que el comodante presta
a un comodatario una cosa inconsumible para que la use durante un periodo de tiempo y luego la
devuelva. Excepcionalmente, se pueden entregar cosas consumibles para enseñarlas, esto se conoce
como comodato de pompa y ostentación.

Esta figura fue reconocida por el pretor en época republicana mediante una acción in factum por el mero
hecho de haber prestado un objeto a alguien. Este contrato era gratuito, estaba basado en la confianza,
en la familia y en los amigos, además de bilateral imperfecto, ya que nacen obligaciones para ambas
partes y está basado en la buena fe.

No peude ser una cosa consumible, porque entonces sería un mutuo y porque debemos entregar lo
mismo.

Esta figura pretoria pasó a ser reconocida por el derecho civil al otorgarle una acción de buena fe, la actio
commodati, que podía ser una acción directa, por la que el comodante puede exigir al comodatario la
restitución de la cosa o bien una acción contraria.

Aquí se entrega la possesio natural, la mera detentación. Por tanto, quien entrega la cosa peude ser
poseedor, no hace falta de que sea propietario.

El objeto de la obligación suelen ser cosas de uso cotidiano.

2.1. Obligaciones del comodatario.

Usar la cosa conforme a su destino respetando lo dictado por las partes o según su uso habitual, sino el
implicado incurriría en un delito de furtum usus. Debe devolver la cosa en el plazo fijado o cuando haya
terminado el uso para el que se dejó.

También, debía entregar la cosa con todos aquellos frutos y accesiones que la cosa hubiese generado y
en las mismas condiciones que la tomó. Además, debe responder de los daños que la cosa haya podido
tener, ya que cuenta con una responsabilidad por custodia, pagando todos los gastos extraordinarios que
la cosa genere. En el derecho justinianeo responde solo por culpa levis in abstracto.

2.2. Obligaciones del comodante.

Tiene que entregar una cosa idónea para el uso, debe abonar los gastos extraordinarios que genere la
cosa al comodatario, pudiendo éste retener la cosa hasta que se abonen estos gastos o bien puede
interponer la acción de comodato contraria para reclamarlos. Finalmente, está obligado a indemnizar al
comodatario cuando la cosa tenga vicios ocultos.

3. Depósito (lo pregunta mucho).

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Es un contrato real en virtud del cual el depositante entrega al depositario una cosa mueble para que la
custodie y la devuelva en el momento en el que le sea requerida. Es decir, es un contrato de guarda, que
lo que pretende es que alguien nos custodie una cosa.

Nace el contrato cuando el depositante entrega la cosa, el acuerdo no da lugar al nacimiento de la

obligación. Puedo entregar algo que es mío o de lo que soy poseedor, porque no entrego ni propiedad ni
posesión. Es gratuito. Es un contrato bilateral imperfecto, en el que solo se entregan cosas movibles, se
reconoce ya en la ley de las XII tablas, pero solo lo reconocía en el ámbito penal, cuando el depositario no
había cumplido sus obligaciones.

En el derecho honorario es reconocida por el pretor al otorgarle una acción in factum de buena fe. En
derecho civil tiene la actio depositi.

3.1. Obligaciones del depositario.

Guardar la cosa del objeto del depósito. Su única responsabilidad, si no devuelve la cosa, será por una
actuación dolosa. En el derecho justinianeo la responsabilidad se incrementa, aquí se entiende que el
depositario tiene una responsabilidad mas allá del dolo, una culpa levis in abstracto. No puede utilizar la
cosa, solo la guarda, si la utiliza se considerar furtum usus. Si se le deja usar la cosa es un comodato, no un
depósito. Debe devolver la cosa en el plazo fijado o cuando se le requiera. También se devuelven los frutos
generados.

3.2. Obligaciones del depositante.

Debe resarcir todos los gastos, necesarios y extraordinarios, porque no tiene contraprestación económica.
Si me dejan una cosa que me genera un gasto debo mantenerlo porque debo devolver la cosa en el
mismo estado, ahora bien, todos esos gastos se lo imputo a la persona del depositante que deberá
resarcirme de todo gasto. Si no paga los gastos el depositario tiene una acción para reclamarme los
gastos, la actio depositi contraria o retener la cosa hasta resarcir los gastos.

3.3. Depósito irregular.

En la figura del depósito hay tres depósitos especiales, el ordinario ya visto, el necesario (se me quema la
casa y dejo las cosas a tu cuidado), y el irregular.

El depósito irregular tiene como peculiaridad que el objeto de depósito es dinero, El depositario adquiere
la propiedad del dinero, teniendo la obligación de devolver la misma cantidad cuando el depositante lo
requiera.

Esto se discute mucho, pues se parece al mutuo, pero se le considera depósito por dos características que
la diferencian del mutuo, ya que es una acción de buena fe y que se permite pedir intereses (el mutuo no
admite intereses).

4. PRENDA. (la pregunta).

La prenda es un contrato real en virtud del cual el deudor pignoraticio entrega al acreedor la posesión de
una cosa en garantía del cumplimiento de la obligación, obligándose el acreedor a devolverla cuando se
cumpla la obligación principal. (…)

El pretor protege esta situación con una acción in factum de carácter personal, y el derecho clásico tiene
una acción civil de buena fe, la actio pignoraticia.

Se diferencia del derecho real de garantía.

4.1. Obligaciones.
El acreedor pignoraticio tiene la obligación de conservar la cosa y de devolverla una vez cumplida la
obligación.

En el derecho clásico se responde por custodia, en el justinianeo por culpa levis in concreto.
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El deudor debe resarcir todos los gastos que genere la cosa, y todos los daños que haya podido ocasionar
al acreedor. Si la cosa debe venderse por el acreedor, el deudor responde de las obligaciones contraídas.

Tema 21. Contratos consensuales.

Los contratos consensuales son los que aparecen en Roma al amparo del ius gentium sabemos por la
obra de Catón que se empieza a usar entre el s. III y el II a.C. El tráfico del ius gentium es un tráfico basado
en unas normas carentes de formalidad. Son aquellos que nacen del mero consentimiento. Las

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obligaciones nacen para las partes en el momento de emitir el conocimiento.

La perfección de la compraventa llega cuando el comprador y el vendedor se ponen de acuerdo con la

cosa y el precio. No tengo que entregara nada para que nazca la obligación, sino que basta con el
consentimiento. La obligación nace tras ponerse de acuerdo ambas partes.

Rige el principio de buena fe y que viene acompañado de acciones ex fide bona, acciones donde el juez
tiene una máximo discrecionalidad en interpretar la voluntad de las partes.

La buena fe es una pieza clave y fundamental en el derecho contractual, que procede del ius gentium, no
del derecho romano. Es un principio rector que tiene dos vertientes, procesal y como cualidad de los
contratos. La buena fe está basada en la confianza de las partes.

Esa buena fe impone unos deberes a las partes contratantes, deberes que tienen que estar jurídicamente
reconocidos de manera que la lealtad de la palabra y del comportamiento de las partes impone ese
deber.

No es subjetivo, es de carácter objetivo, lo que comporta es una serie de reglas de carácter imperativo
que son las que la convierten en el principio rector de conducta, de manera que la fides alcanza un
significado de lealtad, de ausencia de dolo, etc. El principio de la buena fe rige como un método de juicio
(procesal) del que se derivan juicios de buena fe y acciones de buena fe; y como regla de conducta que
sanciona el dolo que exige un comportamiento honesto y que ese se criterio adicional en el que va a
observar el comportamiento de las partes en las relaciones precontractuales, contractuales y de
cumplimiento de la obligación. Se observa cuando las partes están acordando realizar el negocio, en las
partes en las que lo realizan y en el que tienen que cumplir las obligaciones derivadas del contrato. Rige a
lo largo de toda la vida del contrato. Me tiene que dar toda la información sobre la cosa, la persona del
vendedor da la información en la parte precontractual, o en el momento de la obligación. El juez
interpreta lo que las partes quieren por lo que en términos y condiciones lo principal no es la palabra sino
lo que uno realmente quería. Un hombre de buena fe según cicerón es la que cumple lo que dice, aquel
que es leal a su palabra. Se vincula a la obligación de cooperar, es un criterio de comportamiento con
valores objetivos. La buena fe vendrá danciona pro el pretor peregrino

1. Características.
Las características de los contratos son el consentimiento, pues se perfeccionan por el mero
consentimiento, la libertad de formas (un tercero puede transmitir mi consentimiento), bilateralidad
(tenemos obligaciones ambos, entregar la vacua possessio de la cosa y yo el precio), presencia de la bona
fides y rigen para ellos las acciones fide bona.

2. Mandato.
Contrato consensual, bilateral perfecto y gratuito, aunque el mandatario puede recibir honorarios como
gratitud. El mandante encarga a un mandatario que realice una actividad o una gestión para su interés
(el del mandante) o el de un tercero, pero nunca en el propio. El origen del mandato se encuentra en
relaciones familiares y de amistad, cuando el paterfamilias encargaba a sus hijos y esclavos para qué
realizasen algo en su propio interés, de modo que el objeto del mandato deberá ser lícito.

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2.1. Obligaciones del mandatario.
Ha de realizar la gestión que se ha comprometido según las instrucciones del mandante, y si no de
acuerdo al tipo de negocio que la he pedido el mandante. Cuando acaba la gestión, debe rendir cuentas
de cómo lo ha realizado y transmitir los efectos jurídicos del negocio. Era gratuito, por lo que el
mandatario solo respondía por dolo, en el derecho justinianeo responde también por culpa levis in
abstracto.

2.2. Obligaciones del mandante.

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Resarcir todos los gastos y perjuicios que el negocio jurídico ha ocasionado al mandatario.

2.3. Defensa procesal.

Actio mandati: acción de buena fe con carácter infamante, por lo que conlleva una nota de infamia la
actuación del mandante o del mandatario que no es conforme a aquello que se ha acordado. Puede ser
una acción directa interpuesta por el mandante contra el mandatario para exigirle el cumplimiento del
encargo o bien la acción contraria, por la que el mandatario solicita del mandante el reembolso o
indemnización por los gastos o pérdidas ocasionados como consecuencias del mandato.

2.4. Extinción.
Se extingue cuando uno de los dos sujetos fallece (debido al carácter personalísimo), por revocación del
mandante, por renuncia del mandatario (antes de empezar el mandato), por el cumplimiento de la
obligación y por el mutuo acuerdo de no querer hacerlo (eso se peude hacer en cualquier momento del
mandato).

2.5. Procurador.
Persona que nos representa bien para un asunto concreto o bien para la administración de todo un
patrimonio. No actúa por su cuenta, sino en nombre y representación del mandante. Actúa con las
acciones que otorgaba el pretor.

2.6. Negotorum gestio.

Es un cuasicontrato, pues hay ausencia de consentimiento. Consiste en la actividad de una persona que,
sin mandato alguno, gestiona los negocios de otra persona. Es utilizado para gestionar los negocios de los
ausentes. Se protege que una acción in factum que permite transferir al dueño todo lo conseguido con la
gestión, así como el cobro de los gastos causados.

3. Sociedad.
Contrato consensual por el que dos o más socios se obligan a aportar recíprocamente bienes o trabajo
con el fin de formar una gestión unitaria, donde se dividen pérdidas y ganancias.

El contrato de sociedad tiene su origen en la familia, precisamente en el consortium ercto non cito,
cuando el pater moría, todos los que estaban bajo su potestas se convertían en herederos todos de toda
la herencia. Generalmente no dividían la herencia porque el patrimonio era más fácil de llevar unido y
porque así no bajaban de centuria, por lo que todos eran dueños y formaban una sociedad (consoritum).
Esa forma de actuar en comunidad en interés de todo siendo copropietarios hace de precedente a lo que
después será el propio contrato consensual de sociedad.

3.1. Requisitos.
Consentimiento debe ser continuado (animus societatis), nadie puede ser copropietario si no quiere serlo
(elemento subjetivo), requiere aportación de bienes o trabajo de todos los socios, la aportación no tiene
por qué ser igual para todos los socios e incluso una persona puede aportar dinero y otro trabajo, otro
puede dar un bien, etc. luego cada uno participa en función de lo que ha aportado en los gastos y
beneficios. Cada socio puede gestionar para la sociedad, lo que adquiere revierte en la sociedad, hay una

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responsabilidad de uno de los socios. Gestiona en su nombre, pero lo que adquiere lo transmite a la
sociedad.

3.2. Clases de sociedad.

• Sociedad universal, ómnium bonorum: los socios aportan sus bienes presentes y futuros y todos sus
negocios entren dentro de esa propiedad.

• Sociedad para un negocio concreto, unius rei: para realizar un tipo de negocio concreto, incluyendo

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varios negocios, las más famosas son las sociedades agrarias.

• Sociedad de publicanos: aquellos que se dedicaban a gestionar los tributos, funcionaban como
sociedades anónimas, ellos invertían, pero era la sociedad la que tenía la responsabilidad.

3.3. Obligaciones de los socios.

• Los socios están obligados a realizar las aportaciones en los términos acordados.

• Los socios deben de aportar a la sociedad todo lo adquirido en la gestión de la sociedad.

• Se deben de indemnizar los gastos y perjuicios que la gestión de la sociedad haya producido a un
socio.

• Los socios responden por culpa in concreto de la gestión realizada para la sociedad.

3.4. Acciones.
Actio pro socio: acción de buena fe que utilizan los socios para liquidar todo lo que tenga que ver con la
sociedad. Para liquidar las deudas pendientes entre ellos.

Actio communi dividendo: para dividir la sociedad, se puede pedir en cualquier momento, derivado del
animus societatis, se reparte en proporción de las cosas aportadas.

3.5. Extinción.
• Por muerte civil o natural, excepto la sociedad publicana, que los herederos pasan a la sociedad
• Por renuncia de uno de los socios.
• Cunado llega el término fijado.
• Por cumplimiento del fin para el que nació.
• Cuando el objeto de la sociedad queda fuera del comercio.
• Por modificación de la causa de la sociedad.

4. Locatio-conductio. Arrendamiento.
Es un contrato consensual por el cual el arrendador locator pone a disposición de otra, arrendatario
conductor, temporalmente una cosa, un trabajo o un servicio. A cambio de una contraprestación
económica.

Es la única figura que tiene este nombre compuesto → locatio= poner a disposición // Conducere= utilizar,
llevar consigo.

Surge para las cosas muebles, pero luego también se permiten cosas inmuebles.

4.1. Características.
Es bilateral perfecto/sinalagmático, oneroso (no puede ser gratuito), tiene diferentes modalidades (cosas,
obras, servicios o trabajo) y la entrega es temporal y siempre a cambio de un precio.

4.2. Clases.
• Locatio-conductio rei: arrendamiento de cosas, tanto muebles como inmuebles, pero nunca
consumibles. Se entrega una cosa para usarse por un determinado tiempo a cambio de una renta.
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Se entrega la simple possessio naturalis, la mera detentación (el que arrenda la cosa puede ser
propietario, poseedor, o ninguna de las anteriores)

• Locatio-conductio operarum: arrendamiento de servicios. Se entiende por servicios los trabajos

manuales o físicos que puede realizar una persona. Locator es la persona que realiza el trabajo y el
conductor quien paga por ello. Aquí no entran los trabajos liberales. Es un contrato con carácter
personalísimo.

• Locatio-conductio operis: arrendamiento de una obra. Consiste en el encargo de un trabajo por

parte del arrendador, que entrega los materiales necesarios, al conductor para que realice la obra. El
arrendador paga cuando el arrendatario hace entra de la obra o de las mercancías.Los términos
conductor (cobra) y locator (paga) se invierte. La obra debe de realizarse conforme a lo convenido y
en el tiempo establecido. El arrendatario no está obligado a realizar personalmente la obra. El objeto
de la obra puede ser construir, fabricar, reparar, transportar, etc. El riesgo por la pérdida de la cosa y
los daños los soporta el arrendador cuando se producen por fuerza mayor.

Dentro del contrato hay una figura especial que es la lex rodia de iactu sobre las mercancías
arrojadas al mar. Según esta ley es permite arrojar las mercancías por la borda para evitar el
hundimiento del barco. En este caso ambos soportan el riesgo.

4.3. Obligaciones del arrendador:

Debe poner la cosa a disposición del arrendatario. permitir su uso y disfrute de acuerdo a los términos del
contrato, mantener la cosa arrendada en las condiciones que permitan su uso (todas las reparaciones de
la cosa caen en el arrendador), pagar los gastos necesarios y reembolsar los gastos que pague el
arrendatario, soportar el peligro, periculum est locatori, (si la cosa se pierde el arrendatario no tiene que
seguir pagando el arrendamiento aunque el contrato dure un año más) y responde de todos los daños
que el arrendamiento provoque al arrendatario.

4.4. Obligaciones del arrendatario:

• Pagar la renta acordada.
• Restituir la cosa al finalizar el contrato. Cuando uno no pide y el otro no da se puede hacer una
prórroga en las mismas condiciones y con el mismo periodo de tiempo.
• Usar la cosa de acuerdo a lo establecido y a la naturaleza de la cosa. Responde por culpa si la usa
mal.

4.5. Acciones:
Actio locati: acción del locator. Exige con ella cualquier tipo de obligación que derive del
perfeccionamiento del arrendamiento a la persona del conductor. Acción ex fide bona, porque los
contratos son de buena fe.

Actio conducti: de la que dispone el arrendamiento para exigir las obligaciones del arrendador.

El juez va a tener en cuenta lo realmente querido por las partes atendiendo a los deberse
precontractuales, momento de perfeccionamiento, y a la hora del ejercicio del contrato. Si no informo
que la cosa tiene gotera, incumplo mi obligación de información que deriva de la buena fe.

4.6. Extinción.
Por cumplimiento del término; por falta de pago durante el periodo de dos años, pero solo cuando el
contrato es al menos por 5 años; por destrucción de la cosa, que soporta el riesgo el arrendador; cuando
no hay plazo explícito, por renuncia de ambas partes; en el arrendamiento de servicios por la muerte del
locator.

Si muere el arrendador de una cosa, el arrendatario puede seguir usando la cosa.

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5. Emptio-venditio. Compraventa. (entra en el examen).
Nos guiamos por lo que dice Gayo en sus Instituciones: hay contrato de compraventa desde el momento
en el que las partes se ponen de acuerdo en el precio, aunque éste no haya sido pagado ni hayan
mediado arras; pues, lo que se da a modo de arras, es una simple señal de que se ha contraído la
compraventa.

Es un contrato consensual por el que una de las partes, vendedor, se obliga a entregar de la pacífica
posesión de una cosa a la otra parte, comprador, a cambio de que éste se obligue a pagar una cantidad

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de dinero.

Tiene dos antecedentes, la permuta, que es el cambio de una cosa por otra, y la mancipatio, que es la
compraventa imaginaria.

La compraventa como contrato consensual es una figura jurídica que nace al amparo del ius gentium,
relaciones entre ciudadanos nacionales y extranjeros, muy flexible, cualquier forma vale, solo hay que
estar de acuerdo con el precio y ya.

5.1. Características:
• Es un negocio bilateral perfecto, nacen obligaciones para las dos partes,
• Se transmite la posesión.
• Es un contrato obligatorio, de él derivan solo efectos obligatorios y no reales.
• Es un contrato de buena fe, protegido con acciones de buena fe.
• Es un contrato oneroso, siempre debe de existir una contraprestación para el vendedor que se
desprende del bien. De manera que en toda compraventa debe de existir un equilibrio económico.

5.2. Elementos de la compraventa:

• Consentimiento: pieza clave, porque la obligación nace en el momento en que ambos se ponen de
acuerdo en el precio y la cosa, sin que tengan que ser entregados ni uno ni otro. Ese consentimiento
se pude manifestar de cualquier manera, con un mandatario, con un procurador, etc., lo importante
es que sea claro. Prima la autonomía de la voluntad.

• Cosa: el objeto de contrato de compraventa es merx o mercancía. Debe de tratarse de un bien

jurídicamente posible y patrimonial, que sea determinable y esté dentro del comercio. El comprador
debe retirar la mercancía cuando pague o cuando se lo requiera el vendedor, de no hacerlo incurre
en mora creditoris y estará obligado al pago de los gastos ocasionados por la cosa. Se pueden vender
los derechos, las cosas presentes, las futuras. Respecto a la compraventa de cosas futuras:
o Emptio rei sperate o compra de cosa futura: se acuerda la compra de una cosa que no existe
en el momento del contrato de compraventa, es esperada, un ejemplo es la cosecha. Se espera
que exista en un determinado periodo de tiempo. Son cosas que existirán o bien por la mano
del hombre o bien por su curso natural. Se trata de venta sometida a una condición
suspensiva. Una figura sometida a condición suspensiva se perfecciona cuando se sucede la
condición. El vino se hace y es ahí cuando se perfecciona el contrato.

o Emptio rei spei o compra de la esperanza: no existe condición suspensiva, es una compraventa
perfecta, válida desde el momento en que las partes emiten su consentimiento. El objeto de la
venta es la esperanza, el azar. Cuando alguien va a salir a pescar, compro todo lo que pesques,
mucho o poco. Nace en Roma de los cazadores, pescadores.

• Precio: es una suma determinada de dinero que se fija en el momento de la celebración del
contrato, pero también puede ser una suma determinable en un momento posterior (el precio de
mercado). Siempre debe hace precio, ya que sino sería una donación.

El comprador debe transmitir la propiedad de las monedas que constituyen el precio en el

momento acordado al vendedor (mediante traditio).

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Desde el derecho postclásico el precio debe ser justo; en el derecho clásico no era necesario, se
aplicaban las reglas propias del mercado.

5.3. Obligaciones del comprador.

• El pago del precio: la obligación principal de todo comprador será el pago del precio acordado. El
comprador tiene la obligación de transmitir la propiedad de las monedas como pago del precio. El
pago del precio debe realizarse de acuerdo a lo convenido por las partes, puede ser un pago
fraccionado.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
• Abonar los gastos que la cosa haya ocasionado: desde el perfeccionamiento del contrato, por
ejemplo, los gastos de reparación de un edificio. La entrega de la cosa y el pago del precio serán de
forma simultánea por las partes. Ninguna de las partes podrá exigir a la otra el cumplimiento de la
obligación si ésta a su vez no ha cumplido la suya.

5.4. Obligaciones del vendedor.

• Entrega al habere liquere de la cosa vendida: la entrega supone entregar la pacífica posesión. El
vendedor está obligado a transferir la pacífica posesión de la cosa al comprador, no la propiedad,
aunque la situación posesoria no puede estar viciada ni ser en precario: nec vic, nec clam, nec
precario. El vendedor debe realizar todos aquellos actos que le permitan hacer propietario al
comprador.

• Responde por evicción: cuando el comprador sea vencido en juicio por el verdadero propietario. Se
produce cuando el vendedor transmite al comprador la posesión de una cosa de la cual no es
propietario. Existe evicción cuando el verdadero dueño de la cosa interpone una acción contra el
comprador que no ha completado el tiempo de usucapio y es vencido en juicio.

En el derecho más antiguo el vendedor no estaba obligado a indemnizar al vendedor cuando se

producía evicción, salvo que se hubiese realizado la mancipatio, que entonces el comprador tendría
la actio auctoritatis por la que le debían indemnizar con el doble del precio.

Es necesario que el comprador comunique la situación al vendedor, para que le pueda auxiliar en el
proceso.

Cuando no se ha celebrado mancipatio para asegurar la evicción se celebraban estipulaciones entre

las partes. Existían dos tipos de estipulación:
o Estipulación sobre la pacífica posesión: se realizaba para las cosas no mancipables. El vendedor
se obliga a indemnizar cuando se produzca la evicción. El juez determina el importe de la
condena, atendiendo al id quod interest: daño emergente y al lucro cesante.

o Estipulación del doble del precio: para las cosas mancipables. Cuando se produce evicción el
vendedor debe paga el doble del precio, porque esta estipulación usa la actio autoritatis. En el
derecho clásico el comprador podía ejercer la actio empti frente al vendedor para conseguir
realizar la estipulación de la pacífica posesión.

Con Salvio Juliano la responsabilidad por evicción se convierte en un elemento consustancial o

inherente al contrato de compraventa, ya que es un contrato de buena fe, por lo que sería
incompatible que una persona que actúa de buena fe no responda por evicción cuando el
comprador es vencido en juicio.

La jurisprudencia entiende que al ser la compraventa un contrato de buena fe la propia actio

empti puede utilizarse para exigir al vendedor la responsabilidad por evicción. Las partes
pueden acordar la exclusión de la garantía por evicción mediante un pacto.

• Responde de los vicios ocultos de la cosa: un vicio oculto es un defecto grave de la cosa que
disminuye su valor o su utilidad y no se pueden apreciar, ya que si es aparente no hay

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responsabilidad. Debe ser anterior a la venta e ignorado por el comprador. Esta garantía procede del
deber de información del vendedor al comprador de los vicios que tenga la cosa. Este deber es
introducido por los ediles curules en las compras en los mercados.

En el derecho antiguo el vendedor que ha realizado la mancipatio responde de los vicios ocultos
mediante la actio auctoritatis, ya que el mancipante realizaba una declaración expresa sobre la
cualidad de la cosa.

Desde el derecho antiguo se solía realizar una stipulatio para garantizar las cualidades de la cosa. Si

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aparecen vicios el vendedor responderá por dicha estipulación.

Posteriormente los ediles otorgan al comprador dos acciones que protegen los vicios en las compras
realizadas en el mercado:
o La actio redhibitoria, que resuelve el contrato mediante la restitución de la cosa y el precio. El
comprador tiene un plazo de dos meses para interponerla desde que descubre el vicio.

o La actio aestimatoria o quanti minoris: para reclamar una reducción del precio de la cosa en
función de los vicios. El comprador dispone para interponerla de un plazo seis meses desde que
descubre el vicio.

Estas dos acciones se generalizan y acaban siendo otorgadas en todos los supuestos de
compraventa donde existan vicios ocultos.

La jurisprudencia entiende que en la compraventa la buena fe se presume, por lo que el vendedor

responderá siempre de los vicios ocultos, sin necesidad de realizar la mancipatio, ni estipulaciones,
utilizando la actio empti.

La jurisprudencia distingue dos situaciones: cuando el vendedor conoce el defecto, debe indemnizar
el daño emergente y el lucro cesante; y por otra parte, si el vendedor ignora el defecto, se resuelve el
contrato o se reduce el precio

• Responde por culpa levis in abstracto en el cumplimiento de su obligación.

5.4. El periculum.
Es el perecimiento o deterioro de la cosa, desde la pérdida total de la cosa, hasta el simple deterioro de
esta.

En la compraventa el periculum est emptoris, el riesgo en la compraventa lo soporta el comprador. Esta

regla aparece recogida en las Instituciones de Justiniano.

Esto es porque es un contrato sinalagmático, donde las obligaciones nacen independientes. El

comprador tiene obligación de entregar el precio independientemente que la cosa haya sido entregada
o no. El vendedor no tiene la obligación de custodia, pero está obligado a la entrega. Salvo por fuerza
mayor el vendedor responde por culpa levis in abstracto.

5.5. Pactos añadidos a la compraventa.

Se pueden añadir pactos para determinar o modificar sus efectos, siempre que no vayan en contra de los
elementos esenciales del contrato.

Esos pactos serán tomados en consideración por el juez al ser un contrato de buena fe. En caso de
conflicto de intereses va a haber una acción ex fide bona, lo que permite al juez interpretar la voluntad de
las partes sin necesidad de poner excepciones, el demandado no tendría que recurrir a la exceptio pacti,
van a ser de oficio considerador por el juez.

Se pueden llevar a cabo en dos momentos diferentes, en la celebración del contrato (in continente) y en
un momento posterior (ex intevalo).

Los pactos más relevantes son:

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• Pacto de lex commisoria: por el cual el vendedor se reserva la facultad de tener el contrato por no
celebrado y recuperar la cosa vendida cuando el comprador no pague el precio en el plazo fijado.

• Pacto si res placuerit: de cosa a prueba. El comprador ser reserva por un detenido periodo de tiempo
la facultad de comprobar si la cosa le interesa y, en caso de no interesarle, la devolverá al vendedor.
En el edicto de los ediles curules el comprador tiene 60 días para devolver la cosa. El vendedor tiene
que devolver el precio y si no lo hace el comprador puede usar la actio empti para reclamar el precio.

• Pacto de retromendo: el vendedor se reserva la facultad durante un determinado periodo de tiempo

de volver a comprar la cosa al comprador por el mismo precio que recibió.

• Pacto in diem addictio: adjudicación al termino. El vendedor se reserva durante un determinado

periodo de tiempo la facultad de vender la cosa a quien le ofrezca un mejor precio. La compraventa
es provisional hasta que no acabe la subasta, aunque dure varios días.

5.5. Acciones.
Actio venditi: para el vendedor. Para hacer cumplir al comprador sus obligaciones.

Actio empti: para el comprador. El comprador puede pedir toda responsabilidad al vendedor y desde
Salvio Juliano puede pedir la responsabilidad por evicción y por vicios ocultos.

5.6. Las arras.

Garantía en la compraventa griega que se incorporan a la compraventa y al arrendamiento en Roma.

Se utilizan para confirmar el perfeccionamiento del contrato. Esto quiere decir que después cuando voy a
pagar tengo que deducir lo que he dado en la señal.

Se trata de una cantidad de dinero que el comprador entrega al vendedor como señal de que se ha
realizado el contrato.

En el derecho postclásico aparecen otras arras, las penitenciales que sirven como pena en el supuesto de
que la compraventa no se realice. La pena es perder el dinero que se ha entregado en arras. Con las
confirmatoria estás obligado a comprar la cosa, con las penitenciales no, pero pierdes el dinero dado en
arras.

Justiniano en un intento de volver al dereho clásico va a introducir las arras probatorias como alternativas,
facultando a las partes a que eligiesen el tipo de arras, confirmatorias o penitenciales.

TEMA XX. Responsabilidad aquiliana.

Reconoce como fuente de obligación los contrato, los delitos y los cuasi delitos y cuasi contratos.
Reconoce que hay ciertos casos de los que nace una obligación para el deudor. Da responsabilidad en el
plano civil, tal es así que la jurisprudencia romana hace una interpretación de la lex aquilia 286 a.C. culpa
y negligencia extracontractual. Procede e aquellos supuestos en los que hay un supuesto de daño,
aunque no haya intencionalidad. La responsabilidad médica, por ejemplo. Cuando alguien causa un daño
a otra persona, aunque no haya culpa.

TEMA 22. Derecho de sucesiones. La herencia

Se articula en el momento que fallece alguien. Es causal, se tiene que dar la muerte de una persona física
para que se dé el derecho de sucesiones.

Desde el derecho más antiguo, especialmente el romano ya en la ley de las XII tablas establece que va a
pasar con este tema, quienes serán los llamados a la herencia, etc.

Incluso en las situaciones donde solo hay deudas se produce sucesión.

La herencia es según Salvio Juliano la sucesión en todo el derecho que tuviera el difunto.
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Este término, sucesión, es un término muy amplio y que vendrá modelado y adaptado por la
jurisprudencia romana como por el derecho pretorio. Cuando nos referimos a la successio hacemos
referencia a la situación que se produce cuando fallece el causante, que hace que el heredero que se
ponga en su lugar lo haga en el mismo sitio y en los mismos derechos que tenía (successio in locum et in
ius).

Por un lado, debemos hacer alusión a la heriditas, que no es más que un concepto jurídico articulado por
la propia jurisprudencia romana y que hace referencia a dos valores precisos: universitas, que es la masa

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patrimonial considerada un todo independiente de los corpora et iura que la forman. Los corpora et iura
son cada una de las cosas.

El concepto de universitas es un término creado por la jurisprudencia romana. Desde que una persona
fallece hasta que alguien se hace dueño de la cosa hereditaria el derecho más antiguo entendía que esas
cosas no tenían dueño por lo que era posible hacerse dueño a través de la usucapio. La jurisprudencia
republicana dice que esto no es posible y que no podemos entender cada uno de esos corpora como
cosas independientes, por lo que crea el término de universitas, un todo complejo. Cuando la persona
muere todas las cosas que considera una cosa compleja. Se crea el concepto de universitars y eso hace
que la herencia funcione como un todo hasta el momento que haya dueño.

La situación en la que se encuentra la herencia desde el momento que el causante muere hasta que
heredera se determina hereditas adyacente, cuando se hereda el término desaparece.

Por otro lado, la jurisprudencia romana crea el ius siccessionis, que es ese derecho que hace referencia a
la posición en la que se va a encontrar el heredero que sucede al causante en sus derechos y en sus
obligaciones, porque la persona o personas que se colocan en el lugar del causante lo hacen
jurídicamente, es una situación jurídica, el heredero va a ocupar la misma situación jurídica que ocupaba
el causante, lo que significa que todos los vínculos jurídicos que tenía el causante van a pasar a la persona
del heredero. Va a haber una confusión entre la persona del heredero y la del causante, lo que tendrá una
serie de consecuencias, la primera la confusión patrimonial, por lo tanto, es importante que antes de
producirse esa confusión veamos quienes se van a posicionar en ese lugar y cuáles serán las causas que
darán.

1. Apertura de la sucesión.
1.1. Delación de la herencia:
Llamada a la herencia: deferre (entregar) hereditatem o vocare (llamar a la herencia) hereditatem a los
vocati.

Los tipos de llamada son:

• Testamentaria: cuando hay últimas voluntades y es válido o eficaz. En este caso se llama respetando
las voluntades del fallecido En defecto de testamento se procede al siguiente tipo.

• Ab intestatio: es la sucesión establecida por la ley.

La llamada es causal, solo se produce cuando se constata la muerte del causante. Prima la voluntad del
fallecido. Cuando el testamento no es válido (defecto de forma) o no existe o no tiene eficacia porque la
persona nombrada renuncia a la herencia, en estos supuestos se abre la sucesión intestada, la que
establece la ley.

Rige el principio de la sucesión testada e intestada: no cabe una parte testada y otra intestada, no son
compatibles ambas formas de sucesión. No se puede abrir ambas sucesiones para la misma persona.
Esto tiene consecuencias varias:
• Aquellos herederos legítimos no nombrados en vía testamentaria no tendrán derecho a la
herencia.

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• Cuando no se ha instituido heredero el resto de las disposiciones testamentarias no tendrán
validez, por lo que se llamará a quienes establezca la ley.

• El heredero o herederos instituidos como tales van a adquirir todo aquello que ha dispuesto el
causante y lo que no ha dispuesto. Una vez aceptas la herencia, aceptas todo.

2. Delación.
Una vez sabemos si la sucesión es testada o no, pasamos a la delación que tiene un carácter personal, lo

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que quiere decir que no se puede transmitir el llamamiento a la herencia. (La herencia se peude
transmitir, la llamada no).

Si una persona moría sin aceptar la herencia la llamada no podía ser transmitida, pero la jurisprudencia
romana entiende que conforme a la equidad en determinados supuestos la delación puede ser
transmisible cuando:
• Cuando el heredero se muere sin aceptar la herencia por causas ajenas a su voluntad. El pretor
concede la restitutio in integrum para que sus herederos soliciten la bonorum possessio.

• Cuando no se acepta por desconocimiento de la llamada o por haber fallecido antes de que se
abra el testamento.

• Cuando el instituido heredero es menor de 7 años y por tanto ha omitido la aceptación. En estos
casos la delación es transmisible.

Justiniano entiende que la delación debe ser transmitible a los herederos si la muerte del llamado a la
herencia se produce dentro del año siguiente a haber tenido conocimiento de la llamada de la herencia.

Lo que se transmite es la llamada, no lo bienes, porque estos no han sido aceptados. Por lo que dentro de
la universitas se encuentra la delación de Ticio. Se transmite porque existe para los herederos voluntarios
el derecho a renunciar.

3. Como se adquiere la herencia.

Adquiere el heredero o herederos, que son aquellos que establece el causante como tales, es decir, los
que el causante deja como últimas voluntades, o los que establece la ley.

Para el derecho romano no todos los herederos tenían la misma posición, hay herederos que
necesariamente van a tener que aceptar la herencia, mientras que hay otros que son los llamados
extraños que van a poder no aceptar la herencia.

El derecho romano distingue tres tipos de herederos distintos:

• Derecho propio: el hijo, la hija, los nietos por parte del hijo, los que están bajo la potestas, quieran o
no quieran tendrán que aceptar la herencia. De manera, dice Gayo, que como se entendía que ya
participan del caudal hereditario son los primeros en ser llamados.

• Necesarios: aquel que quiera o no quiera no puede renunciar a la herencia. Los esclavos
manumitidos que al ser instituidos herederos se convierten en hombre libres, por lo que
independientemente de su voluntad, han de aceptar la herencia. La única opción que tienen de
rechazarla es cuando el causante ha incluido una cláusula si volet. Era una práctica bastante
habitual dejar heredero a los esclavos, para que si hay que pagar deudas los bienes que se vendan
sean los del esclavo, por lo que el mal nombre iría para él, y no para la familia.

• Voluntarios o extraños: aquel que se convierte heredero por el hecho de haber aceptado la
herencia libremente, no están sometido a la causa de ser sui et necessari ni necesario. La llamada
no les convierte en herederos, mientras que en los anteriores la sola llamada les convierte en
herederos forzosos. Estos necesitan un acto jurídico para convertirse en herederos.

4. Aceptación de la herencia.
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Recibe el nombre de aditio el acto de carácter personalísimo por el que el llamado a la herencia adquiere
la misma. Ha de hacerse personalmente, no cabe representante, excepto en el caso de los menores y las
mujeres que deben auxiliarse del tutor o los furiosi que necesitan el curator.

En caso de que el heredero sea alieni iuris o esclavo pueden aceptar la herencia porque aceptar la
herencia, pero va para el patrimonio del paterfamilias. Este se hace por ficción jurídica.

Para el resto de las personas de los herederos voluntarios se exige la capacidad jurídica para suceder, es la
llamada testamentifactio pasiva. Puede ser para hacer testamento o para heredar.

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5. Modos de adquirir la herencia.
• Cretio: acto solemne y ritual en la que el aceptante pronuncia unas palabras concretas ante testigos.
Debe de realizarse antes de los cien días desde el llamamiento.

• Pro herede gestio: se entiende aceptada la herencia cuando el instituido heredero gestiona los
bienes de la herencia como suyos.

• Aditio nuda voluntate: manifestación del llamado sin realizar el ritual de la cretio y sin la gestión de la
herencia.

También una persona que no sea heredero de derecho o necesario pueden renunciar a la herencia por
declaración expresa o por no disponer de los bienes de herencia.

6. Efectos de la aceptación de la herencia.

• Rige el principio de una vez heredero siempre heredero, lo que quiere decir que cuando aceptas la
herencia uno se convierte en heredero para siempre, no puede aceptar hoy la herencia y mañana
decir que no.

• Confusión patrimonial: cuando una persona acepta la herencia se coloca en la posición jurídica que
ocupaba el causante, lo que jurídica significa que el patrimonio de ambos a partir de ese momento
se confunde, quiere decir esto que si en el caudal hereditario del causante existe más pasivo que
activo el heredero va a responder con su propio patrimonio, por lo que los acreedores podrán
reclamar a los herederos aunque la deuda no sea suya. Eso mismo tiene como consecuencia que se
extinguen todas las relaciones jurídicas de crédito que existiese. Cuando soy acreedora de mi
causante ya no me debe nada, cuando soy deudora de la persona causante ya no soy deudora.

• Medidas para no perjudicar a los acreedores del causante:

o Obligación de prestar garantía de pagar las deudas hereditarias, debe ser solicitada por los
acreedores del causante.
o La separaito bonorum, que tiene que venir solicitada por los acreedores del causante y la otorga
el pretor para separar esos bienes de manera que el pretor evita la confusión patrimonial hasta
que los acreedores cobren. Justiniano establece que debe haber un plazo de 5 años para
solicitar la separatio.

7. Beneficio de inventario.
Esto es una figura creada por el derecho justinianeo para evitar la confusión patrimonial. Cunado se duda
sobre aceptar o no la herencia por si contiene más pasivo que activo, se puede recurrir a esta figura, por la
que los patrimonios no se confunden y las deudas del causante se saldan con su propio patrimonio. Si el
heredero era acreedor del causante, al no producirse confusión, la deuda seguirá. Cuando se hayan
pagado todas las deudas, el heredero tomará lo que haya quedado.

Ahora bien, se establece por parte del derecho justinianeo:

• Debe solicitarse en los 30 días siguientes a la delación.
• Debe realizarse en un periodo de 60 días, ampliable hasta un año para hacer el inventario de la
universitas. Se puede ampliar cuando exista patrimonio en sitio dispares.
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• Debe realizarse en presencia de un tabularius, aunque puede que intervengan más personas.

Tema 23. Sucesión testada. El testamento.

Según Ulpiano un testamento es la declaración de nuestra intención hecha ante testigos, conforme a
derecho y de forma solemne, para que valga después de nuestra muerte.

Según Modestino un testamento es la declaración conforme a derecho que manifiesta nuestra voluntad
sobre lo que cada cual quiere que se haga después de su muerte.

El negocio jurídico testamentario es una figura clave desde Roma hasta nuestros días, pero en Roma
tenía una especial trascendencia. Socialmente en roma estaba mal visto morir intestado, porque si no
estableces a donde quieres que vayan tus bienes parece que no están atendiendo a tu familia, el buen
paterfamilias establece no solo su patrimonio, sino que un testamento contiene muchas más cosas,
disposiciones que afectan a la familia, al patrimonio, a sus esclavos e incluso al culto religioso.

Desde que empieza a haber testamento son muy importante los cambios que van a venir dados por la
jurisprudencia y por el pretor.

Si lo tenemos que definir tenemos que partir de las características:

• Es un acto complejo, reconocido por el derecho civil
• Es un acto conforme al derecho civil, con las solemnidades establecidas. Si no cumple con la forma
las últimas voluntades no serán atendidas.
• Es un acto unilateral y revocable, teniendo validez el último.
• Es un acto mortis causa, por tanto, solo tendrá eficacia jurídica una vez producida la causa del
fallecimiento.
• Acto personalísimo, no admite representación.

1. Formas de testamento.
Hubo diferentes formas de testar:
• Testamentum in calatis comitis (ante los comicios curiados): tan importantes eran las últimas
voluntades que vemos que al principio la primera forma de testar se realizaba ante los comicios
curiados. Era el que se realizaba, decía Gayo, convocando a los comicios los cuales se dedicaban
dos veces al año (24 de marzo y 24 de mayo) a la confección del testamento. Se trata de una
declaración formal y pública de quien iba a ser el heredero, de manera, que aseguraba ante todo el
pueblo que sus últimas voluntades se iban a respetar. De modo que los comicios, representantes
del populus, iban a quedar de testigos. Se dejó de usar pronto y se sustituyen en las curias por 30
lictores.

Hay inconvenientes, si ya han pasado las fechas y me arrepiento, me encuentro que tienen que
pasar 10 meses para poder cambiar mis voluntades, de manera que eso hizo que los ciudadanos
romanos tuviesen la necesidad de articular otro modo.

• Testamentum in procinctu (en pie de guerra): se realizaba ante el ejército reunido para la guerra.
Aquí el ejército actúa de igual manera que el comicio, de testigo. Es oral, pero solo es válido
mientras el testador esté en la guerra, es temporal. Si vuelve de la guerra el testamento pierde
eficacia, porque la jurisprudencia entiende que estando en guerra es un testamento de urgencia.

• Testamento per aes et per libram (mancipatio familiae): la rigidez del testamento in calatis comitis
hace que los ciudadanos romanos busquen otras formas de hacer testamento. Este testamento es
una forma arcaica de otorgar testamento. No se acudía a los comicios, sino que se utilizaba una de
las figuras que jurídicas que más transcendía y seguridad tenía para los ciudadanos romanos, la
mancipatio, pero sin los efectos de esta, solo la forma.

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Es un acto de enajenación inter vivos. El ciudadano (familiae emptor) dispone de su patrimonio a
una persona de su entera confianza, (mancipatio familiae), quien recibe estos bienes y se
compromete a disponer de ellos de acuerdo con las instrucciones que le ha dado el disponente.
Esta persona deberá transmitir rodos los bienes a la familia del familiae emptor. Este acto es
revocable, porque tiene una finalidad mortis causa.

Al principio con la mancipatio se podían transmitir cosas corporales, por lo que los derechos se
quedaban fuera, pero la jurisprudencia republicana acaba atribuyendo a este modo de testamento
los efectos propios del testamento y esos efectos propios permiten que el adquirente reciba cosas

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corporales y no corporales.

Al principio la declaración del testador es oral, posteriormente se pasa a escribir la declaración en

tablillas que sellan los propios testigos para dar autenticidad al hecho. La redacción de las tablillas
se podía hacer en la intimidad, sin que nadie supiera que se disponía.

Este testamento tiene como requisito que en primer lugar debe aparecer nombrado la persona o
personas nombradas herederas. Se va a exigir la institución de heredero para que sea válido, sino
se invalidan todo el resto de disposiciones.

• Testamento pretorio: es una adaptación del testamento per aes et per libram, sin formas. El pretor
intenta salvaguardar la última voluntad frente a lo que dicta la ley, de manera que dará validez al
testamento civil cuando no lo tiene. El pretor solo exigirá que las tablillas estuviesen selladas por 7
testigos como signo inequívoco de que no se han alterado las voluntades. Las voluntades siguen
siendo válidas aunque no esté nombrado en primer lugar el heredero, pero sigue siendo
obligatorio la institución de heredero. En síntesis, el pretor da validez al testamento civil que no es
válido por motivos de forma.

• Testamento militis: aparece en la época republicana. Tiene un régimen jurídico peculiar por las
personas que lo pueden realizar (militares). Comienza con Julio César, en su afán por preservar la
posición de los militares romanos que estaban llevando a Roma a ser la gran potencia, quiso hacer
para ellos un testamento que tuviese peculiaridades que diferenciasen a esos ciudadanos. Este
testamento luego contendrá disposiciones de los emperadores militares como Nerva o Trajano.

Las peculiaridades son que se permite a aquellos que pertenecen a la legión romana que realizar
sus voluntades sin observar ninguna de las disposiciones que establece el dereho civil para el resto
de conciudadanos, de manera que la voluntad del testador prevalecerá por encima del derecho
civil.

Peculiaridades:
o Se puede disponer sólo de una parte del patrimonio, el resto pasa a la sucesión intestada: no
rige el principio de incompatibilidad de sucesiones.
o Tampoco rige el principio semel heres semper heres. Se puede renunciar a ser heredero.
o Se puede someter a término y a condición.
o Puede hacer divisiones de su patrimonio de manera que asigne herederos distintos como si
fuesen patrimonios distintos.
o Puede instituir heredero en cosa cierta y abrir luego la intestada.
o Puede otorgar legados sin observar la lex Falcidia.
o No necesita disponer de la testamentifactio activa.

Se mantuvo así hasta época de Justiniano, pues este limita este testamento, estableciendo que
solo sea posible mientras se esté en campaña.

2. El testamento en derecho postclásico y justinianeo.

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Por último, en el derecho postclásico y justinianeo se vuelve a reformar el negocio jurídico del
testamento.

Aquí lo que sucederá es que aparecen dos tipos de testamento:

• El abierto se hace en presencia de los testigos, estos firman sabiendo el contenido de las
disposiciones, 5 testigos.

• El cerrado únicamente el testador sabe su contenido, pero es firmado por 7 testigos.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
Con Justiniano se refunden en cierta manera por un lado los testamentos postclásicos y por otro la vuelta
al sistema clásico. A ese testamento se le llama tripartito:
• Conforme al derecho civil: requiere la presencia simultánea de los testigos.
• Conforme al dereho pretorio: exige siete sellos.
• Conforme al derecho imperial: requiere la firma de los siete que sellan.

3. Testamentos especiales.
• Ológrafo: en beneficio de los hijos no necesita testigos. Es aquel que se redacta de su puño y letra en
la intimidad de su casa. Se acabó admitiendo en época postclásica y se admite únicamente cuando
los instituidos herederos son los hijos, tiene la idea de continuidad del patrimonio de la familia.

• Testamento ruri conditum: se realizaba en el ámbito rural, donde era más difícil encontrar
ciudadanos romanos para hacer testigos, por lo que bastaba con 5 testigos.

• Del ciego: es clásico. Es aquel que era dictado con testigos y se añadió que tenía que estar presente
el tabulario porque son los testigos los que van a dar fe de lo que quede escrito

• Testamentos en tiempos de epidemia: se crea un testamento especial. Para evitar el contagio no

requiere la presencia simultanea de testigos, no requiere unitas actus.

• Testamento a favor de la iglesia y obras pías: cuando el cristianismo se convierte en la religión del
estado. No necesita seguir ninguno de los requisitos obligatorios del testamento romano, sino que
cuando fuese la iglesia u obras pías la heredera daba igual como se hubiese hecho el testamento.

• Testamento recíproco: entre cónyuges, donde ambos se constituyen herederos.

4. Capacidad para testar: testamentifactio.

Lo importante es la capacidad jurídica para testar, que es la llamada testamentifactio activa, mientras que
para poder ser heredero es testamentifactio pasivo.

4.1. Testamentifactio activa.

Se le requiere a la persona del testador, pero también a aquellos que son testigos. Debe ser un hombre
libre, ciudadano romano sui iuris, salvo en el testamento militar. La mujer puede testar auxiliada del tutor.

Este requisito tiene una peculiaridad, y es que la testamentifactio requería tener la capacidad jurídica a la
hora de hacer el testamento y a la hora de morir, excepto en un caso, cuando moría prisionero de guerra
no se exige que tenga testamentifactio para abrir el testamento. Lo que hace el derecho es mediante
ficción intentar que valgan las últimas voluntades.

Esto se requiere también a los testigos, deben tener capacidad jurídica cunado hacen el testaemnto y
cuando se abre.

4.2. Testamentifactio pasiva.

Se requiere a quienes van a ser herederos o van a recibir un legado. Requiere ser ciudadano romano. Los
momentos en los que se exige son tres momentos, y no dos. En el momento en el que el causante otorgó
sus últimas voluntades, momento de la muerte del causante y momento de la aceptación de la herencia.

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Hay que tener presente que en la experiencia jurídica romana la institución de heredero se debía realizar
en una persona cierta y determinada.

La lex Voconia establece que las mujeres no pueden heredar de los ciudadanos de la primera categoría
del censo (más de 100.000 ases). Era una ley que respondía al concepto que se tenía de las mujeres. Los
políticos consideraban que no tenían suficiente madurez intelectual como para llevar los negocios de los
más grandes. No tiene buena acogida esta ley incluso entre los hombres, porque tienen que dejar
herederos a gente de fuera de la familia si son todo hijas.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
No pueden ser herederas, pero tampoco legatarias de todo.

Tema 23 B. Contenido de testamento.

1. Contenido del testamento.
1.1. Institución de heredero:
Debe realizarse de forma solemne, puede recaer en una o varias personas

La institución de heredero es una institución de carácter universal. No cabe una institución de heredero
parcial, ya que este pasa a ocupar la posición del que hace el testamento. Los herederos pasan a serlo
respecto del todo, es decir, el testador puede dejar instituidos varios herederos de todo, no puede dejar
herederos de cosas ciertas, ya que eso es un legado. Todos los herederos se ponen en la misma posición.
Una vez que han heredado pueden ponerse de acuerdo para dividir la herencia o bien con la acción.

Se puede dividir la herencia en 12 cuotas, dejando a cada heredero las cuotas que se quieran.

Puede estar sometida a condición suspensiva

No es posible instituir en cosa cierta.

La nulidad de heredero conlleva la nulidad del testamento

Además de la institución de herederos, puede tener legados, fideicomisos, donaciones, manumisiones,

etc.

2. Respecto de la apertura.
Debe producirse entre 3 y 5 días verificada la muerte del causante.

Se insta por los familiares más próximos, personas que saben que eran herederas o por el depositario.

La apertura, como todo lo que tenga que ver con el testamento, es un acto formal, requiere una forma
establecida, y la presencia de testigos, si es posible de los mismos testigos que firmaron como tales, para
que esos testigos reconozcan la legitimidad de ese negocio jurídico reconociendo sus propias firmas y sus
sellos.

En ese acto lo que se hace es romper los sellos, que tienen que estar intactos y reconocidos por los
testigos, si es posible por los allí presente y sino por bonus vir. (si estaban rotos es que se había
manipulado).

Cuando se abre se da lectura, y una vez dado lectura se comprobará que se haya puesto la institución de
heredero, si no se ha puesto la institución se abre la herencia por ley.

3. Sustituciones.
La sustitución consiste en el nombramiento de una persona como sustituto del instituido heredero en el
testamento. Esto se hace para hacer valer sus últimas voluntades y que no se abra la sucesión por ley.

Se produce cuando el nombrado en primer lugar no aceptase o no pudiese aceptar la herencia. Estamos
ante una condición suspensiva, únicamente cuando el primer instituido no llegue a ser heredero se llama
al sustituto.

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Tipos de sustituciones:
• Vulgar: es la normal, la que se hace habitualmente, para que no se abra la sucesión intestada. Se
pueden nombrar infinidad de sustitutos. Puede ser parcial, ya que peude nombrarse a un heredero
en toda la herencia y al sustituto sólo en la mitad. Los sustitutos cogen aquello se le dio al heredero
primero. Cuando se abre testamento se llama solo a los herederos, pero si uno no puede heredar se
llama a los sustitutos, ya que las llamadas son independientes.

• Pupilar: Se produce cuando instituye como heredero a su hijo impúber o póstumo, que está bajo su
potestas, y nombra un sustituto para él. El padre nombra al heredero de su hijo en el caso de que
éste muera antes de poder hacer testamento. El padre dispone de sus bienes y evita que lo haga el
tutor del menor. Esto vale hasta que el hijo salga de la incapacidad

• Cuasipupilar: se crea siglos depues en época de justiniano, en este caso se utiliza únicamente para
nomrbar un sustituto a su hijo furiosi. El testador teme que este muera estando incapacitado por
esa demencia, que le afecta, que de manera que ante esa posibilidad nombra un sustituto de su
furioso, de manera que sustituye sus voluntdes. EL furioso esta bajo curatela. SI recupera su
capacidad mental peude emitr sus volutnades. Puede que el furiosi no haya estado bajo su potestas.

• Fideicomisaria: el fideicomitente encarga al fiduciario que a su muerte restituya la herencia a otra

persona. El fiduciario disfruta como heredero, pero a su muerte tiene que dejar los bienes
hereditarios a otra persona. El heredero no tiene libertad para disponer de la herencia: está obligado
a conservar el patrimonio.

4. Dereho de acrecer.
El acrecimiento es la situación que se sucede cuando varias personas son constituidas como herederos o
legatarios y uno no adquiere la parte que le corresponde. Para esa parte no se puede abrir la sucesión
intestada, por lo que lo que el derecho hace es entender que en este caso se produce un acrecimiento.

Todo aquello que no ha sido aceptado por un heredero se suma a la de los demás herederos. Ya que el
llamamiento es solidario. Esto sucede sin necesidad de hacer nada más. Esto sucede tanto en la sucesión
testada como en la intestada.

El acrecimiento se produce en función de cómo se ha producido la institución de heredero, cuando hay

cuotas se hace proporcionalmente.

El acrecimiento de la sucesión testada se produce por distintas causas:

• Cuando uno no ha dispuesto de todos sus bienes.
• Cuando son varios llamados a la hereditas o al legado conjunto y alguno no lo adquiere, excepto que
si el testador ha dispuesto para él un sustituto.

El acrecimiento en la sucesión intestada:

• Opera siempre que son varios los llamados a la herencia.
• La cuota del que no adquiere pasa al resto.
• El pretor lleva a cabo determinadas reformas en la sucesión intestada: si concurren a la herencia
personas de diferente grado, hijos y nietos, el acrecimiento tendrá en cuenta los grados: se sucede
por estirpes.

5. Legado. (lo pregunta mucho).

Tenemos conocimiento por primera vez en la Ley de las XII tablas, pero lo hacía con un criterio un tanto
diferente a como se acaba haciendo.

Consiste en atribuir un derecho de carácter patrimonial a título particular. El legatario lo que hace es
adquirir derechos concretos.

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Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
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No hay sucesión, es un título diferente, no se posiciona en el lugar de causante. Es una carga para el
heredero o herederos, porque el heredero adquiere la universitas, pero el legado sale de la herencia a
cargo del heredero.

5.1. Sujetos de legado.

Intervienen tres personas:
• Causante: quien ordena la disposición en el testamento. Requiere tener la misma testamentifactio
activa que para testar.

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• Heredero: la persona que debe dar cumplimiento a la disposición del legado.
• Legatario: el beneficiario con el legado. No se produce confusión con el causante.

5.2. Objeto de legado.

El objeto del legado pueden ser cosas corporales, incorporales, derechos, la extinción de relaciones ya
existentes, derechos de crédito. No es necesario que estén dentro del caudal hereditario. Deben de ser
cosas que estén dentro del comercio. Pueden ser cosas que existan físicamente o futuras, pero que sean
posibles. Puede consistir en algo que elegía el legatario o el heredero entre varias que propone el
testador.

El legado es una disposición que debe hacerse conforme al dereho, con carácter formal, que desde el
derecho republicano se hizo a través de cuatro formas de otorgar legado. Dependiendo de qué forma se
utilice se otorgará una u otra cosa al legatario. Es importante como estamos legando.
• Legado per vindicationem: es el primero de esos legados, es un legado formal, que requiere una
forma solemne. Se necesita certa verba. Cundo es vindicatorio puede que aparezcan las dos palabras
DO LEGO, pero so aparece una sola palabra también, LEGO. Se transmite el dominium ex iure
quiritium. El heredero no tiene que hacer la mancipatio a favor del legatario. Se puede constituir
también un ius in re aliena. La cosa objeto de legado se hace de legatario dese que el heredero
acepta la herencia. No requiere un acto concreto del heredero para adquirir el legado. El legatario
puede interponer una actio reivindicataio como propietario civil reclamar la cosa.

• Legado per praeceptionem: es el legado de precepción. Es legado formal, requiere una forma
concreta y solemne. Puede recaer sobre cualquier tipo de cosas. Pero tiene que ser cosas que
pertenezcan al causante. Mediante este legado sólo se puede legar en beneficio de quien ya es
heredero de una parte de la herencia: se queda con la porción legada al margen de la herencia.

• Legado per dammationem: lo que surge es un derecho de crédito para el legatario y una obligación
para el heredero. Tiene que estar redactado de una forma solemne y con unas ciertas palabras. El
heredero estará obligado a dar o a hacer algo. El heredero queda obligado a entregar la cosa objeto
de legado al legatario. Para transmitir la propiedad el heredero debe realizar la mancipatio, traditio o
in iure cesio. El objeto del legado podía ser propiedad de un tercero, puede tratarse de cosas
presentes o futuras. El legatario tiene la actio ex testamento frente al heredero para reclamar el
legado. Es una acción in personam.

• Legado sinendi modo: es un legado permisivo, lo único que tienen que hacer los herederos es
permitir al legatario aquello que el causante ha establecido en el legado. La finalidad es que mi
heredero quede obligado a permitir una situación de hecho del legatario. El objeto del legado son
sólo las cosas del causante. El legatario dispone frente al heredero de la actio ex testamento. Este
legado desaparece en el derecho clásico, se confunde con el damnatorio, lo mismo que el vindicario
con el praeceptionem

Ante el miedo de no utilizar la forma exacta y que por ello mis cosas no lleguen a mi legatario, los
ciudadanos romanos legaban por las cuatro maneras, o por tres, etc. Para así salvar sus voluntades. Ya
que algunos de los tres o cuatro valdrá.

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5.3. Disposiciones sobre el legado.
El senadoconsulto neroniano convalida los legados inválidos por haberse utilizado incorrectamente la
fórmula. El pretor concede la actio ex testamento como utilis al legatario (con ficción) para hacer valer el
legado cuando decae por un defecto de forma. Se hace prevalecer la voluntas del causante.

Posteriormente, en una constitución se suprimen las formalidades en los legados, cualquier fórmula se
hace válida.

Justiniano unifica las distintas clases de legados y considera que se trata de un derecho de crédito del

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legatario frente al heredero.

Fue una figura demasiado utilizada en Roma, aunque nace con la idea de que se otorguen cosas de poco
valor, que más bien tienen valor afectivo, esto va cambiando y empieza a utilizarse de manera abusiva, de
manera que en muchas ocasiones se dejaba mediante legado todo el patrimonio activo, mientras que al
heredero solo las deudas, o incluso nada. Esto hizo que los herederos voluntarios renunciaran a la
herencia por si eran deudas.

5.4. Limitaciones legales al poder de legar.

• Lex Furia testamentaria: prohíbe recibir por legado más de 1000 ases, pero esto es fácil de burlar, ya
que, en lugar de hacer un legado de 20.000, hago 20 de 100, ya que no me prohíbe hacer tantos
legados como quiera.

• Lex Voconia: dispuso que ninguna mujer perteneciente a la primera clase del censo pudiera adquirir
a título de legado más de cuanto adquirieran los herederos.

• Lex Falcidia: prescribió que la suma de los legados dispuestos, cualquiera fuera su monto singular,
no debía exceder de las tres cuartas partes de la herencia. Reserva un cuarto de la herencia al
conjunto de los herederos, la llamada quarta Falcidia. Si el monto de todos los legados válidos
excede las tres cuartas partes de la herencia, se rebajan proporcionalmente. De este modo se hacía
la herencia más atractiva para los herederos voluntarios.

Hay que tener en cuenta el día del fallecimiento del testador, en el cual el legatario tendrá la titularidad
de legatario, y el día de la llamada al legado, que será cuando pueda ejercer su derecho. Si el heredero no
acepta la herencia no llegará el día en el que ejerza el derecho ya que se abre la sucesión intestada.

6. Fideicomiso.
Es una creación de la jurisprudencia romana. Es una disposición de última voluntad confiada a la bona
fides de un ciudadano (fiduciario) por la que se hace un encargo a favor de otra persona (fideicomisario)
para que la cumpla.

En origen estaba al margen del testamento, pero con la evolución acaba pudiendo ser incorporado al
testamento.

Se trata de un encargo del testador que pide al heredero que restituya su herencia a la persona que él le
solicita.

Ulpiano lo define como lo que se deja no con palabras civiles, sino con ruegos, lo que se cumple no por
prescripción del ciudadano, sino conforme a la voluntad del disponente.

El testador podía hacer llegar su herencia a personas que estaban limitadas por la ley.

En principio la eficacia del fideicomiso así constituido dependía de la conciencia del fiduciario, sobre él
pesaba un deber moral. Si es un hombre de palabra, el fiduciario cumplirá su mandato.

En principio la eficacia del fideicomiso así constituido dependía de la conciencia del fiduciario, sobre él
pesaba un deber moral. Si es un hombre de palabra, el fiduciario cumplirá su mandato.

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El causante burla la ley con el fideicomiso, pudiendo dejar su herencia a personas que no tenían la
testamentifactio pasiva, como los extranjeros.

En época de Augusto empezó a ser habitual que el causante exigiese que el heredero prestase una
cautio, de manera que garantizase el compromiso, que dejaba de ser un compromiso moral para ser
exigible jurídicamente. A partir de ese momento podía dar lugar a que ya no fuera únicamente cumplido
por conciencia, sino que se hacía efectivo al establecerse la cautio. En este caso empezó a poder aparecer
como una disposición testamentaria.

Reservados todos los derechos. No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
6.1. Personas que intervienen.
• El fideicomitente: quien lo entrega.
• El fiduciario: el heredero, encargo de hacer valer el fidecomiso
• El fideicomisario: el beneficiado con el fideicomiso.

6.2. Fideicomisos especiales.

Se acaba recogiendo por escrito en el propio testamento y aparecen una serie de fideicomisos especiales:
• De residuo: el objeto es disponer de lo que queda de la herencia. El heredero fiduciario podrá
disponer de los bienes de la hereditas y a su muerte pasará el patrimonio a la persona que haya
dispuesto el testador fideicomitente. Justiniano fija en una cuarta parte la cantidad que debe hacer
llegar al fideicomisario.

• De familia: el testador pide a su heredero que conserve el patrimonio familiar. A la muerte del
heredero debe hacer llegar a personas del ámbito familiar o con un cierto grado de parentela el
patrimonio familiar, para que no se vaya del tronco familiar. Se vincula el patrimonio a la familia.
Justiniano lo limita a la cuarta generación.

• Sustitución fideicomisario: el fideicomitente encarga al fiduciario que a su muerte restituya la

herencia a otra persona. El fiduciario disfruta como heredero, pero a su muerte tiene que dejar los
bienes hereditarios a otra persona. El heredero no tiene libertad para disponer de la herencia: está
obligado a conservar el patrimonio.

Tema 24. La sucesión ab intestatio.

La sucesión intestada es la llamada sucesión por ley, porque es impuesta por las leyes, no es la decidida
por los ciudadanos.

La ley de las XII tablas dice que la sucesión testada opera en defecto de. Cuando no haya testamento será
cuando se haga este tipo de sucesión.

Son unos cambios que vienen influenciados por la familia. El derecho de familia es un derecho muy
particular, porque es una familia agnaticia, no cognaticia, lo importante son los lazos jurídicos, por lo que
el derecho no considera a los que no están bajo la potestas, para hacer la sucesión intestada, pero esto
sufrirá cambios importantes.

El ius honorarium va a incorporar reformas que se convertirán en una vía paralela, cuando confluye es el
en derecho justinianeo De ahí que es importante que veamos cómo se van a articular esos cambios y
toda la ingeniería que tiene que incorporar el pretor para las sucesiones.

1. La sucesión en la ley de las XII tablas.

En la tabla 5.4 se nos dice que si alguno muere sin testamento y no hay heredero de derecho propio
(suus), tenga la herencia el agnado más próximo, y si no hay agnado tengan la herencia los gentiles.
Los sui heres son los hijos que estén bajo su potestas, los descendientes de sus hijos varones bajo su
potestas y la esposa casada cum manu. Son herederos forzosos sui et necesari. Se sucede por estirpes, no
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por cabeza. Esta sucesión se articula únicamente para el parter, ya que la madre no tiene suus, en su caso
solo se llama a los agnati. Si un hijo sale de la potestas o muero, sus hijos se colocan en su lugar, por lo
que heredan lo del abuelo.

Los agnati son aquellos que tienen un parentesco común con el causante por haber estado sometidos a
la misma potestas. El más próximo excluye al más lejano.

Los gentiles son los que pertenecen a la misma gens.

Muy pronto esta forma no empieza a responder a las demandas sociales, ya que no se tiene en cuenta las
relaciones afectivas.

2. La sucesión intestada en el edicto.

Entonces será el pretor quien articule el verdadero cambio y corregirá el derecho civil que no está
adecuado a la realidad. Este articulará un sistema paralelo, al de las XII tablas, que será la llamada
sucesión pretoria, que tendrá como centro la bonorum possessio, que es el dereho a reclamar y retener el
patrimonio y las cosas que pertenecen al difunto en el momento mismo de morir.

Quien accede a los bienes de la herencia mediante la bonorom possessio no se convierte en heredero,
solo toma los bienes en posesión.

2.1. Diferencias con la sucesión civil.

Es el poseedor quien tiene que solicitarla en el plazo de 100 días desde la muerte del causante, mientras
que al heredero se le llama.

Se consideraba que es una bonorum possessio es sine re, por lo que en caso de conflicto con el heredero
puedo perder los bienes. Debe hacerse propio de la cosa por usucapio, mientras que el heredero civil se
hace dueño inmediatamente.

Posteriormente el pretorio articulará la bonorum possessio cum re, para que el pretorio pueda prevalecer
sobre el civil.

Se adquiere solo la posesión.

El pretor protege la bonorum possessio del heredero pretorio frente a una actio rei vindicatoria otorgando
la exceptio doli. Ejemplo: hay dos hijos, uno aieni y otro sui, el alieni es el único que hereda, pero al sui se le
entrega la bonorum possessia, el alieni dice que no que eso es suyo, pone la rei vindicatio, a lo que el
pretor entrega la exceptio doli al sui, por lo que destruye la acción y se hace poseedor.

Está protegida por los interdictos posesorios (Quorom bonorum) y la actio publiciana utilis.

Cuando uno no acepta en la sucesión intestada, esa parte se reparte a partes iguales, pero cuando el
pretor incorpora la bonorum possessio se hará por estirpes y no por cabeza.

El pretor va a establecer dos tipos de bonorum possessio, la edictalis, en el edicto, o la decretalis, en este
caso no aparece en el edicto, sino que será entregada por un decreto. Ese decreto solía utilizarse para
casos excepcionales, los que no estaban contemplados en el edicto. El caso más común es el del
nasciturus. Mi marido ha muerto, mi hijo no ha nacido, la herencia se la va a llevar otra persona y mi hijo
no va a heredar al no haber últimas voluntades. En este caso el pretor entregará la bonorum possessio de
los bienes que le corresponden al hijo a la madre.

2.2. La bonorum possessio edictalis.

• Bonorum possessio secumdam tabula: el pretor hace primar la voluntas del causante, aunque el
testamento tenga un error de forma, entonces entrega las cosas como el causante había establecido
en su testamento.

• Bonorum possessio contra tabulas: el pretor lo que hará será entregar la BP contra aquello que
disponen las tabulas. El derecho civil dice que los hijos bajo potestas deben ser nombrados
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herederos, mientras que los que ya no están bajo la potestas no cuentan, por su lado el pretor
entiende que el causante tiene obligación de nombrar a todos lo hijos, incluso los que no están bajo
la potestas. Lo que hace es equiparar lo que dice el derecho civil con lo que dice la sociedad, pero no
va en contra del testamento, sino que corrige lo dicho por el padre. Hace que la herencia sea
dividida entre los hijos, las demás voluntades se mantienen.

• Bonorum possesio sine tabulis (ab intetatio): el nuevo orden, que ya no es el de las XII tablas, pero no
las deroga, sino que perviven de manera paralela. Este nuevo orden estará basado en cuatro

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órdenes:
o Unde liberi: son los primeros en ser llamados. Son los hijos bajo potestas y emancipados, los hijos
dados en adopción y posteriormente emancipados y los descendientes de los hijos
emancipados premuertos.

Cuando concurren hijos emancipados con hijos sometidos a potestas, los emancipados están
obligados a colacionar los bienes.

En el caso de que concurran el hijo emancipado con sus hijos que están bajo la potestas del
causante, la cuota del hijo debe de ser dividida con sus propios hijos. Es la denominada causa
juliana. El pretor otorga la colatio para intentar no desequilibrar la situación que se produce, ya
que los hijos que se quedaron bajo la potestas todo lo que ganaron fueron para el patrimonio
del pater familias, patrimonio que a hora se dividiría con el hijo que se emancipó.

o Unde legitimi: son los llamados por la ley de las XII tablas. Solo se llama a los agnados, pues los
suus ya han sido llamados y los gentiles ya no importan.

o Unde cognati: los unidos por consanguinidad, ascendientes y descendientes hasta el sexto
grado, pudiendo llegar al séptimo. El más próximo excluye al más lejano y heredan por cabezas.

o Vir et uxor: el viudo y la viuda: se llama a los cónyuges supérstites, al que sobrevive. Da igual que
sea sine manu.

En defecto de todos los anteriores la herencia se vende para pagar las deudas. Augusto creará un
impuesto de sucesiones, el 5% del caudal hereditario.

Ante todo este lio se van a ir introduciendo reformas.

3. La sucesión intestada en el imperio.

La sucesión sigue siendo la del hombre, la de la mujer sigue rigiendo la misma, porque no tendrá nadie
bajo su potestas. Se introducen dos modificaciones en época imperial y otra en la postclásica:
• El senadoconsulto tertuliano: se llama a la madre a heredar a sus hijos. Se exige que la madre tenga
tres hijos, si es ciudad romana normal, y 4 si es liberta, para que no esté bajo tutela.

• El senadoconsulto orfiziano: se llama a la sucesión de la madre a todos sus hijos con preferencia a
sus agnados.

• Constitución de Valentiano, Teodosio y Arcadio del 389: llama a la herencia de la madre a los hijos del
hijo premuerto,

Esto es un lío, por lo que Justiniano realiza reformas.

4. Sucesión intestada en el dereho justinianeo.

Justiniano entrega dos novelas, donde hay un nuevo orden definitivo. Está basado en 4 clase y
considerando a la madre en igualdad de condiciones.
• Primera clase: todos los descendientes, emancipados o no.

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• Segunda clase: ascendientes y hermanos y hermanas de doble vínculo. Al padre cuando el hijo es
emancipado le corresponde el usufructo total de la herencia. En el caso de la madre hay que tener
en cuenta si concurre con una hermana, en cuyo caso comparte la herencia con ésta, o con sus
hermanos y hermanas en cuyo caso se hereda por cabezas. Los hijos del hermano premuerto
heredan por representación. Cuando sólo hay ascendientes el más próximo excluye al más lejano.

• Tercera clase: son llamados los hermanos de vínculo simple, de padre (consanguini) o madre
(uterini)

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• Cuarta clase: el resto de colaterales hasta el sexto o séptimo grado. El más próximo excluye al más
lejano.

Sólo a falta de los anteriores sucede el cónyuge supérstite.

5. Collatio.
Es una figura jurídica de derecho pretorio que se introduce para resolver las situaciones injustas cuando
se llama a los hijos sui iuris y los alieni iuris. Todo el patrimonio del alieni iuris ha ido para el pater, y el sui
iuris tiene su propio patrimonio, pero la herencia va una mitad para cada uno.

Collatio bonorun: Los herederos que concurren con los sui deben traer al caudal hereditario el patrimonio
que han adquirido desde que se emanciparon hasta la muerte del padre. De esta manera los
emancipados no perjudican a los sui heres.

Collatio dotis: cuando la hija casada concurre con sus hermanos, tanto si está bajo la potestas del pater
como si está emancipada, debe colacionar su dote al caudal hereditario.

En el derecho postclásico todos los que concurren a la sucesión abintestato deben colacionar incluso
cualquier donación recibida de los ascendientes.

Justiniano extiende la obligación de colacionar también a la sucesión testamentaria, si bien el testador

puede dispensar de esta obligación.

6. Sucesión necesaria.
Es aquella que viene impuesta. En principio se ha dicho siempre que el dereho romano daba libertad
para realizar su testamento, instituir o no a quien quieran como herederos.

Esto no es del todo cierto, en principio se habla de la libertad absoluta, pero se entendía que un buen
paterfamilias vela por su familia, por los suyos, por lo que tenía que dejar en herencia a los hijos bajo
potestas. Se deben nombrar en el testamento a todos los hijos que estuviesen bajo su potestas, aunque
sea para desheredarlos. El hijo varón debía nombrarse nominativa.

Si se produjese la preterición de un hijo, el testamento podía ser anulado. Cuando la preterición recaía en
el resto de suus no se anula el testamento, se procede a una rectificación, concurriendo el preterido a la
hereditas con el resto de herederos. Cuando los nombrados herederos son extraños se procederá a dividir
la hereditas en dos: una parte será para los preteridos y otra para los extraños.

7. Reformas pretorias a la sucesión formal.

El pretor extiende las exigencias del derecho civil a todos los hijos. Los emancipados también deben ser
instituidos o desheredados en el testamento. Cuando el pater hubiese preterido en el testamento a los
emancipados el pretor les concederá la bonorum possessio contra tabulas.

En este caso el testamento no queda anulado. Se deben cumplir el resto de disposiciones testamentarias.

8. Sucesión legítima material.

Si sucede una sucesión material legitima, debe dejar algo económico, ya que se considera que el padre
debe dar continuidad a su familia. El testamento que no cumplía este deber era considerado inofficosum.
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Antes estaba dentro del ámbito familiar, pero al final de la república se trata dentro del ámbito jurídico
aquellos testamentos injustos que olvidan a los hijos.

Esta imposición limita la libertad de testar del ciudadano romano: le obliga a dejar una parte material de
su patrimonio a sus hijos.

Los herederos civiles cuando eran desheredados podían acudir al tribunal de los centunviros. Si este
tribunal decide que el hijo es indigno no puede suceder. Cuando no hay una indignidad para suceder lo
que va a producirse es una nulidad del testamento, es inoficioso, la razón que sirve al tribunal para

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considerarlo así es que considera que el causante no tiene testamentifactio activa porque está acusado
de una demencia, un padre que no deja nada a sus hijos es que no está bien. Entonces se abre la
sucesión intestada.

El desheredado puede interponer la actio hereditatis petitio o impugnar el testamento con la querella
inofficisi testamenti. El plazo para interponer la demanda es de cinco años desde la muerte del causante
y una vez que se ha producido la aceptación de la herencia por el heredero.

En el siglo III se establece la pars legitima: parte que le debe de dejar. Debe ser al menos la cuarta parte
de lo que le hubiese correspondido en la sucesión. De lo contrario el testamento será inoficioso.

Constantino crea la actio implendam legitimam. El legitimario que ha recibido menos que lo que le
corresponde interpone esta acción completar su legítima. Se procede a rectificar las cuotas.

9. Legítimas de Justiniano.
Finalmente, Justiniano regula en una novela la materia de legítimas:
• Obliga al testador a que todo legitimario (ascendiente o descendente) reciban en concepto de
herederos 1/3 del caudal hereditario.

• Establece 14 causas de desheredación para los descendientes y 8 para los ascendientes.

• De no seguir estas limitaciones el testador se admitía la querella inifficiosi testamenti.

EXAMEN
EMPIEZA A LAS 8:10 DE LA MAÑANA
EN ORDEN ALFABÉTICO, SI NO ESTÁS DECAES EN TU DERECHO.
EL EXAMEN ES GRABADO.
SI QUEREMOS UN FOLIO NOS LO DA
TRES BLOQUES DE PREGUNTAS: HASTA PROCESO INCLUIDO, DE NEOGIO A OBLIGACIONES, EL FINAL
→ SUCESIONES PUEDE SER EN EL DOS O EN EL TRES.
COMO PUEDE PREGUNTAR → FUENTES DEL DEREHO REPUBLICANO, PERO TAMBINE PUEDE DECIR
LA LEY, O LA JURISPRUDENCIA REPUBLICANA, O LA REPUBLICANA Y CLÁSICA.
NOS HACE TRES PREGUNTAS, SI VEMOS QUE EL EXAMEN NO VA BIEN NO PIDAMOS UNA PREGUNTA
MÁS, PUES ESA SOLO VA PARA LOS MATRÍCULA.
SI PREGUNTA LA SUCESION INTESTADA, HAY QUE DECIR EN LA LEY DE LAS 12 TABLAS, LA BP SINE
TABULIS, LOS DOS SENADOS CONSULTOS, LA CONSTITUCION, JUSTINIANO.

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