UNIDAD 7: DAÑOS
MODOS DE VALUACIÓN DEL DAÑO
La valoración del daño puede ser legal, convencional, o judicial.
Es LEGAL cuando la estimación o la forma de practicar la valuación surge expresamente una norma
jurídica. Cuando las leyes determinan pautas tarifadas o montos topes indemnizatorios máximos o
mínimos. Tal lo que sucede en materia de accidentes de trabajo.
Es CONVENCIONAL, cuando las partes de común acuerdo la determinan, sea en forma anticipada
como clausula penal o con posterioridad a su producción, generalmente bajo la forma de
transacción.
Finalmente la valuación es JUDICIAL, cuando las realiza el juez al tiempo de dictar sentencia
(cuando las partes no acuerdan el monto de la indemnización O está no es determinado por la ley).
El juez la determinan con arreglo las probanzas del juicio. Esto es sin duda, el modo más frecuente
y controvertido y el que genera las mayores dificultades.
MOMENTO EN QUE DEBE VALORARSE EL PERJUICIO Y CUANTIFICARSE LA INDEMNIZACIÓN:
El tema está especial importancia cuando el daño experimenta variaciones, entre el momento de la
visión del hecho ilícito o del incumplimiento obligacional, el de la promoción de la demanda y la
fecha de la sentencia.
Rige en esta materia un principio fundamental, que es pacíficamente aceptado por la doctrina
nacional y comparada, cómo está, el daño resarcible debe ser valorado judicialmente al tiempo de
la sentencia o el momento más próximo a esta que sea posible. (Art 772 CCyC)
VALORACIÓN Y CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO PATRIMONIAL FUTURO
Cuando el juez en la sentencia valora la medida del daño y liquida en función de ello un monto
indemnizatorio, debe ponderar no solamente los daños ya producidos al momento de dictarse,
sino también los daños futuros, es decir, aquellos que resolver la litis se presentan como una
prolongación normal y previsible conforma el curso ordinario y normal de las cosas de una situación
de dañosidad ya existente o común agravamiento de la misma, o como un año nuevo todavía no
materializado pero habrá de cobrar existencia cierta en el futuro
Tratándose de daños actuales, emergente o lucro cesante, el daño se valora, cómo regla, al
momento de dictarse sentencia, sobre la base de prejuicios efectivamente producido al momento
de la estimación.
En materia de daños futuros, la valoración de los mismos, se realiza hacia el futuro, en un
momento anterior al de su efectiva producción. Se incluye Dentro de este último, tanto el lucro
cesante futuro (ej: ganancia frustrada desde el momento en que se dicte sentencia hasta el cese de
la incapacidad en el caso de que esto sea posible o hasta que el damnificado está en edad de
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jubilarse, en caso de que aquella sea permanente) y también el daño emergente, (ej: honorarios
médicos, tratamiento de rehabilitación que deban realizarse en el futuro a raíz del daño producido
etcétera)
CUANTIFICACIÓN JUDICIAL DEL DAÑO A LA PERSONA
La seguridad jurídica se agrieta cuando en Casos similares se otorgan indemnizaciones dispares,
fruto del criterio disímil que utilizan distintos tribunales o, lo que es peor, un mismo tribunal.
Parece conveniente que los jueces utilizan criterios de evaluación similares para casos análogos.
Ello podría lograrse, con la publicación de los fallos en los que se determinen los montos fijados
para los distintos daños. Del mismo modo que los jueces tienden, por razones de seguridad
jurídica, a coincidir con los precedentes judiciales en materia de interpretación de la ley, así
también podrían procurar unificar criterios en relación con la evaluación de los daños.
La comparación de los montos de las indemnizaciones lleva implícito varios conceptos
fundamentales. En primer lugar, el principio de igualdad ante la ley: dos casos que guardan cierta
similitud deberían ser resueltos con soluciones aproximadamente iguales. Esta pretensión de
montos mínimamente homogéneos tiene dos fundamentos: la predictibilidad y el control de las
decisiones judiciales por el ciudadano.
CLAUSULA PENAL
El CCYC, define en el artículo 790, en cuanto dispone:
“la cláusula penal es aquella por la cual una persona, para asegurar el cumplimiento de una
obligación, se sujeta una pena o multa en caso de retardo o de no ejecutar la obligación"
FUNCIONES
La clausula penal tiene una función ambivalente, según lo destaca la mayoría de la doctrina que
opino sobre el tema, considerando que tiene tanta importancia la función compulsiva como la
resarcitoria, ya que conforme a su naturaleza compleja, no puede aplicarse sino por la acumulación
de ambas que hacen a la plenitud de la institución.
- FUNCIÓN COMPULSIVA: se estipula para asegurar el cumplimiento de la obligación principal,
constituyen una amenaza de agresión patrimonial para el deudor que fue a modo de estímulo
psicológico, compeliéndolo al cumplimiento de la palabra empeñada bajo pena de ser pasible del
pago de una pena, que en la mayoría de los casos, es de una cuantía notoriamente superior a la
obligación principal.
- FUNCIÓN RESARCITORIA: consiste en una valuación o liquidación anticipada de los daños que el
incumplimiento de la obligación provocaría el acreedor.
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CLASES
Según que la imposición de la pena corresponde a la mera demora en la ejecución de lo debido o
al incumplimiento definitivo de la obligación, la cláusula penal se clasifica en moratoria y
compensatoria.
La CLÁUSULA PENAL MORATORIA supone el posible ulterior cumplimiento tardío de la obligación, y
sujeta al deudor al pago de una multa por ese retraso. Por lo tanto, el acreedor puede acumular el
beneficio que le representa el incumplimiento de la prestación, con el importe de la pena que
entra en sustitución de los daños y perjuicios moratorios.
La CLÁUSULA PENAL COMPENSATORIA en la hipótesis de una en ejecución definitiva del deudor.
Por tanto, no hay acumulación, si no sustitución del objeto debido por el importe de la pena, que
reemplaza los daños y perjuicios compensatorios; ARTÍCULO 793.- Relación con la indemnización.
¨La pena o multa impuesta en la obligación suple la indemnización de los daños cuando el deudor
se constituyó en mora; y el acreedor no tiene derecho a otra indemnización, aunque pruebe que la
pena no es reparación suficiente.¨
OBJETO:
Conforme al art 791 ccyc " la cláusula penal puede tener por objeto el pago de una suma de dinero,
o cualquier otra prestación que pueda ser objeto de las obligaciones, bien sea en beneficio del
acreedor o de un tercero"
Se deben cumplir los requisitos propios de dicho objeto, la prestación deberán ser determinadas o
determinables, susceptible de valoración económica y corresponder a un interés patrimonial o
extrapatrimonial del acreedor. (Art 725 requisitos del obj de la obligación)
ARTÍCULO 725.- Requisitos. La prestación que constituye el objeto de la obligación debe ser material
y jurídicamente posible, lícita, determinada o determinable, susceptible de valoración económica y
debe corresponder a un interés patrimonial o extrapatrimonial del acreedor.
CARACTERES
1) ACCESORIA: se trata de una obligación que no es autónoma, si no dependiente otra
principal. En consecuencia, la cláusula penal sigue la suerte de la oblig. Principal, si se
extingue la obligación principal se extingue la accesoria (la cláusula penal), no así, la
extinción del accesorio no afecta la obligación principal.
Sin embargo el principio de accesoriedad presenta algunas excepciones, previstas en el
mismo código. Así, el artículo 803 establece que ¨Obligación no exigible. La cláusula penal
tiene efecto, aunque sea puesta para asegurar el cumplimiento de una obligación que al
tiempo de concertar la accesoria no podía exigirse judicialmente, siempre que no sea
reprobada por la ley ¨ en este supuesto la cláusula penal presenta la virtualidad mayor que
la obligación principal a la cual accede, siempre que aquella no actúe como forma de
legitimar el cumplimiento de la prestación ilícita.
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2) Es de INTERPRETACIÓN RESTRICTIVA: la imposición de una clausula penal no Se presume, y
por ser un derecho excepcional a favor del acreedor, su aplicación e interpretación debe ser
restrictiva.
3) Es de CARÁCTER CONDICIONAL: la exigibilidad esta cláusula depende de un hecho futuro e
incierto que es el incumplimiento de la obligación principal por el deudor.
4) ESTIPULABLE A FAVOR DEL ACREEDOR O DE UN TERCERO ( art 791)
5) Es de INMUTABILIDAD RELATIVA: al representar la clausula penal una estimación
anticipada del daño que podría causar el incumplimiento, pactado por las partes, no
corresponde su modificación posterior por resultar el daño mayor o menor a lo previsto. Se
trata un principio que admite excepciones.
El código establece en el art 794 párrafo 2
"los jueces pueden reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad de la
falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y demás circunstancias del caso,
configuran un abusivo aprovechamiento de la situación del deudor"
La norma mantiene las facultades judiciales de reducir la clausula penal cuando sean excesivas.
Como regla general la inmutabilidad de la cláusula penal, pero la misma puede ser modificada
cuando resulta excesiva.
PAUTAS PARA LA DETERMINACIÓN DEL EXCESO: el juez debe tener en cuenta las siguientes
pautas:
1) LA GRAVEDAD DE LA FALTA SANCIONADA: la expresión hace referencia el grado de reproche que
merece el incumplimiento9 y también el resultado objetivo que él produce.
2) EL VALOR DE LAS PRESTACIONES Y EL DAÑO SUFRIDO: para la determinación de esta Pauta al
juez no se lo debe tener en cuenta el interés patrimonial del acreedor sino también el de afección,
es decir todo interés legítimo.
La desproporción de existir al momento de la aplicación de la cláusula penal, siendo insuficiente su
exceso a la fecha de la estipulación O constitución. En efecto, sólo en el momento que el acreedor
exige la pena podrá determinarse, de manera concreta, si hay o no relación entre los daños
causados por el incumplimiento y la pena. Además, deberá tener en cuenta las circunstancias del
caso, que permiten brindar cierta objetividad a la ponderación que deberán efectuar los jueces.
3) EL ABUSIVO APROVECHAMIENTO DE LA SITUACIÓN DEL DEUDOR: la existencia del abusivo
aprovechamiento surge de los hechos sin posibilidad de razonamiento o prueba en contrario, si
hay desproporción notoria, corresponde la reducción. En suma, la desproporción en la pena hace
presumir el aprovechamiento, por cuanto subsiste la inmoralidad o la ilicitud del objeto de la
clausula penal excesiva.
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LA DISMINUCIÓN PROPORCIONAL DE LA PENA TAMBIÉN OPERA CUANDO EXISTE:
1) CUMPLIMIENTO PARCIAL O IRREGULAR: art. 798 del CCyC dispone:
ARTICULO 798.-Disminución proporcional. Si el deudor cumple sólo una parte de la obligación, o la
cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se obligó, y el acreedor la acepta,
la pena debe disminuirse proporcionalmente
Atento a la función indemnizatoria de la clausula penal, podría decirse que la razón de la norma
está en que, de no admitirse reducción, se estaría reparando el daño más de una vez.
Para que la reducción proporcional proceda, es necesaria la aceptación del cumplimiento parcial
por parte del acreedor de la obligación, pues, como es sabido, este no está obligado a recibir pagos
parciales. También se requiere la petición de parte, esto es, el juez de oficio no podrá reducirla,
pero una vez solicitada deberá concederla.
2) ACUERDO DE PARTES: puede modificarse la clausula penal por acuerdo de partes, cuando se
traten de cuestiones que no afecten el orden público.
EFECTOS DE LA CLAUSULA PENAL:
Los efectos deben ser contemplados desde 2 puntos de vista:
1) del deudor
2) del acreedor.
1) EN CUANTO AL DEUDOR: la CP está pactada en beneficio del acreedor con la doble finalidad de
reforzar las perspectivas de cumplimiento de la oblig y facilitar la percepción de una suma
determinada en el supuesto de que no se logre la prestación principal. En consecuencia el deudor
no puede pretender sustituir el cumplimiento de la prestación principal con la clausula penal. El art.
796 ccyc dispone que ¨El deudor pueda eximirse de cumplir la obligación con el pago de la pena
únicamente si se reservó expresamente este derecho.¨ según este artículo, pueden convenir que el
deudor se exima de la prestación principal pagando la pena, pero la convención que en tal sentido
se haga debe ser expresa.
2) EN CUANTO AL ACREEDOR: si la prestación de cumple en tiempo, no puede pretender desde
luego que en vez de esta, se le pague la pena pero si medio incumplimiento y el obligado está
constituido en mora, el acreedor puede optar entre exigir la prestación principal o el cumplimiento
de la pena
ARTICULO 797.-Opciones del acreedor. El acreedor no puede pedir el cumplimiento de la obligación
y la pena, sino una de las dos cosas, a su arbitrio, a menos que se haya estipulado la pena por el
simple retardo, o que se haya estipulado que por el pago de la pena no se entienda extinguida la
obligación principal.
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Hay que distinguir 3 supuestos en esta norma: un ppio Gral. y 2 excepciones
1) el ppio gral consiste en que el acreedor no puede acumular en su demanda la exigencia de que se
le pague la prestación principal y la pena sino que debe elegir a su arbitrio entre una y otra. Este
ppio es solo aplicable a la cláusula penal compensatoria, es decir a la que se conviene para el
supuesto de inejecución absoluta.
2) la 1ra excepción es la que se refiere a la clausula penal moratoria. Cuando la pena se conviene
para el caso de retardo, entonces sí, el acreedor puede reclamar la prestación y la pena.
3) la 2da excepción permite la acumulación de la exigibilidad de la prestación y la pena cuando las
partes así lo hubieran convenido. Si tal acumulación representa un monto demasiado elevado y
desproporcionado, contrario a la moral y a las buenas costumbres, caería dentro de las previsiones
del art 794 2do párrafo, y el juez tendría la facultad de intervenir y reducir la clausula a sus justos
límites.
CLAUSULA PENAL EN EL CASO DE OBLIG. DE SUJETOS PLURAL
EN UNA OBLIG DIVISIBLE: “ cada uno de los codeudores ( o sus herederos) deben solo su
parte, con independencia de la divisibilidad o indivisibilidad de la oblig principal” art 799
EN UNA OBLIG INDIVISIBLE O SOLIDARIA (aun divisible) “cada uno de los codeudores, o de
los coherederos del deudor, queda obligado a satisfacer la pena entere. Art 800
Ambos arts. Suponen la existencia de un oblig de sujetos múltiples, lo que motiva la necesidad de
analizar la naturaleza del objeto (divisible o indivisible), y las naturalezas de los vínculos
(simplemente mancomunadas o solidarias)
1) si la obligación principal es solidaria, no interesa la naturaleza del objeto de la clausula
penal: cada deudor debe su totalidad
2) si la oblig principal es simplemente mancomunada, rigen las normas de la divisibilidad o
indivisibilidad. En ambos casos los efectos del incumplimiento no se propagan entre
codeudores.
Así las cosas:
1. si AMBAS son DIVISIBLES, cada codeudor debe la clausula penal en proporción a su parte
de la obligación
2. si AMBAS son INDIVISIBLES, cada codeudor debe la totalidad de la clausula penal.
3. Si la oblig principal es DIVISIBLE, y la clausula penal INDIVISIBLE, prevalece la naturaleza
de la cláusula penal y cada deudor la debe en su totalidad, sin perjuicio de las
posteriores acciones de reintegro. Si existe pluralidad activa (varios acreedores) cada
acreedor también la puede reclamara en su totalidad.
4. Si la oblig principal es INDIVISIBLE, y la clausula penal DIVISIBLE, cada deudor la debe en
proporción a su parte de la obligación. Si existe pluralidad activa, cada acreedor solo
puede reclamar su parte.
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REPARACIÓN DE LOS DAÑOS:
LA INDEMNIZACIÓN:
La indemnización es la consecuencia, el resultado, o el efecto del daño como lesionó detrimento a
la persona, al patrimonio, o a un derecho de incidencia colectiva. Puede ser patrimonial o
extrapatrimonial. El objetivo de la indemnización es restablecer a la víctima a la situación anterior al
hecho dañoso. Fundada en la noción justicia. Su finalidad resarcitoria.
La indemnización de daños y perjuicios es un medio indirecto de cumplimiento de la obligación de
carácter subsidiario. A él se puede acudir solamente cuando es imposible obtener el cumplimiento
in natura de la prestación.
La indemnización tiene por finalidad, reparar el daño, restableciendo el desequilibrio patrimonial
sufrido por la víctima.
ARTICULO 1738.-Indemnización. La indemnización comprende la pérdida o disminución del
patrimonio de la víctima, el lucro cesante en el beneficio económico esperado de acuerdo a la
probabilidad objetiva de su obtención y la pérdida de chances. Incluye especialmente las
consecuencias de la violación de los derechos personalísimos de la víctima, de su integridad
personal, su salud psicofísica, sus afecciones espirituales legítimas y las que resultan de la
interferencia en su proyecto de vida.
REPARACION INTEGRAL:
El cód. Reafirma el ppio receptado por el cód. anterior precisando la regla:
ARTICULO 1740.-Reparación plena. ¨La reparación del daño debe ser plena. Consiste en la
restitución de la situación del damnificado al estado anterior al hecho dañoso, sea por el pago en
dinero o en especie. La víctima puede optar por el reintegro específico, excepto que sea parcial o
totalmente imposible, excesivamente oneroso o abusivo, en cuyo caso se debe fijar en dinero. En el
caso de daños derivados de la lesión del honor, la intimidad o la identidad personal, el juez puede, a
pedido de parte, ordenar la publicación de la sentencia, o de sus partes pertinentes, a costa del
responsable.¨
Se trata del restablecimiento de la situación preexistente al hecho lesivo, sea mediante el pago de
una suma de dinero o de oblig de hacer o de dar para recomponer en especie el estado anterior,
siempre con basamento en el ppio de razonabilidad que establece el ord jurídico.
La indemnización, solamente, es completa o integral cuando se restaura o repone la situación
precedente al hecho nocivo.
El art 1740 no establece prevalencia de una modalidad sobre otra (entre dinero o especie) porque
de lo que se trata es de la ¨restitución de la situación del damnificado¨; sin embargo la condena a
pagar, que es la habitual y más usual, será la regla en los casos en que el reintegro torne abusivo el
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ejercicio de ese dcho o resulte excesivamente oneroso para el deudor. En este supuesto la
indemnización será en dinero.
La reparación integral se asienta en 4 reglas fundamentales
1) El daño debe ser fijado al momento de la decisión
2) La indemnización no debe ser inferior al perjuicio
3) La apreciación debe formularse en concreto
4) La reparación no debe ser superior al daño sufrido.
ATENUACIÓN DEL DAÑO POR RAZONES DE EQUIDAD:
En ocasiones, la reparación plena conlleva a situaciones injustas o inequitativas, que deben ser
valoradas por los jueces en concreto. En estos supuestos excepcionales se aplican soluciones de
equidad, morigerando los montos indemnizatorios en casos puntuales.
El ppio de la reparación integral exige que el criterio de interpretación del beneficio sea estricto.
El código ccyc, al igual que el cód. Anterior, admite expresamente la atenuación de la
responsabilidad, al disponer:
ARTICULO 1742.-Atenuación de la responsabilidad. ¨El juez, al fijar la indemnización, puede
atenuarla si es equitativo en función del patrimonio del deudor, la situación personal de la víctima y
las circunstancias del hecho. Esta facultad no es aplicable en caso de dolo del responsable.¨
Las 3 directivas que contiene la norma son:
1. La facultad judicial de atenuar la indemnización, lo que significa que no procede
automáticamente y que su aplicación es potestativa y no imperativa.
2. No es procedente si media dolo del deudor.
3. Las pautas para valorar su admisibilidad son el patrimonio del deudor, la situación de la
víctima y todas las circunstancias de hecho.
Por otro lado, la norma se corresponde con las facultades judiciales para reducir los intereses
abusivos y la cláusula penal abusiva.
