Poder Judicial de la Nación

CAMARA FEDERAL DE CASACION PENAL- SALA 4

FSM 105852/2019/TO2/CFC1

Registro Nº: 997/21.4

///nos Aires, 2 de julio de 2021.

AUTOS Y VISTOS:
Integrada la Sala IV de la Cámara Federal de Casación
en forma unipersonal por la doctora Angela E. Ledesma (art. 30
bis, inciso 5to., del CPPN -ley 27.384-), de manera remota de
conformidad con lo establecido en la Acordada 27/20 de la CSJN
y la Acordada 15/20 de la CFCP, a los efectos de resolver el
recurso de casación de la presente causa FSM
105852/2019/TO2/CFC1, caratulada "Zarate Jara, Janny Alcides
s/ recurso de casación", de la que RESULTA:
-I-
Con fecha 17 de marzo de 2021, el Tribunal Oral en lo
Criminal Federal Nro. 1 de San Martín, integrado
unipersonalmente, resolvió “[Link] A JANNY ALCIDES ZARÁTE
JARA, de las demás condiciones personales que se citaran, como
autor penalmente responsable del delito de delito de
transporte de estupefacientes (arts. 45 del Código Penal y 5
inc. “c” de la ley 23.737), a las penas de CINCO AÑOS Y DOS
MESES de PRISIÓN, 50 UNIDADES FIJAS, accesorias legales y al
pago de las costas (arts. 530 y 531 del Código Procesal Penal
de la Nación)…”.
Contra esta decisión, la defensa interpuso recurso de
casación, el que ha sido concedido el 29 de marzo próximo
pasado, motivando la intervención de este Tribunal.
-II-
a. La defensa técnica sostuvo que la sentencia
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 recurrida debe ser revocada por arbitrariedad (art. 123 CPPN),
aduciendo que el decisorio es producto de una errónea
aplicación de la ley sustantiva y que ha sido dictado bajo
motivación aparente circunstancia que, a la par, conculca el
principio de legalidad y conduce al supuesto de gravedad
institucional.
Indicó que Zarate Jara, a la hora de ser legitimado
pasivamente, explicó con detalle que se realizaba viajes como
remisero cuando su actividad principal se atenuaba y que fue
contactado por los coencausados con el objetivo de retirar una
encomienda pero, afirmó, que su representado no tenía
conocimiento de que la misma poseía en su interior material
estupefaciente.
Sostuvo que esa versión de los hechos fue corroborada
en la declaración del consorte de causa Javier Barrios quien,
ante preguntas del juez de instrucción sobre si conocía a
Zarate, refirió que “No, lo contrato Leguiza ahí en la plaza
Ramos Mejía, es el remisero”. También agregó que Miguel Ángel
Leguiza, en el marco de su declaración, manifestó no conocer a
Zarate Jara -quienes se hicieron imputaciones recíprocas.
Agregó que, desde un primer momento, quedó en claro que
Zarate Jara fue contratado como remisero por Javier Barrios y
Miguel Ángel Leguiza, a efectos de retirar el día 8 de
noviembre del 2019, una encomienda que arribó al local de la
empresa “Vía Cargo” ubicada en la localidad de Pablo Nogués,
Partido de Malvinas Argentinas.
Asimismo, en cuanto al resultado del peritaje realizado
sobre el teléfono móvil de Zarate Jara, la asistencia técnica
sostuvo que el contenido de las comunicaciones peritadas son
totalmente ajenas al hecho investigado ya que ninguno de los
números telefónicos pertenecen a personas que investigadas en
los hechos que dieron origen al proceso.

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Por otra parte, se agravió en que el Tribunal Oral

interviniente no realizó una adecuada ponderación de las
circunstancias atenuantes y de las pautas objetivas y
subjetivas y ello derivó en una decisión arbitraria respecto
del quantum de la pena que se ha impuesto toda vez que no se
ha valorado debidamente lo establecido por los artículos 40 y
41 del Código Penal.
En el mismo sentido, se agravió del apartamiento del
mínimo legal (en un año y dos meses) previsto para el tipo
legal escogido y propuso que en caso de no atenderse los
agravios más arriba descriptos, la sentencia que dicte este
Tribunal no lo supere. El sustento para tal pretensión, lo da,
en su parecer, además, la circunstancia de que se ha efectuado
una doble valoración en lo que refiere a los elementos
objetivos del tipo penal de la figura seleccionada, lo que
deviene contrario “a lo establecido en nuestra Carta Magna”.
En virtud de dichos agravios es que solicitó que, en
caso de no hacer lugar a la absolución requerida, se tenga bien
reducir el monto de la escala penal al mínimo que impone el
delito por el que fue condenado. Hizo expresa reserva del caso
federal.
b. En término de oficina, se presentó la defensa
técnica y se remitió en su totalidad a los argumentos volcados
en el recurso de casación. También, se presentó el Fiscal
General ante esta Cámara, Dr. Raúl Omar Pleé, solicitando se
rechace el recurso de casación interpuesto por la defensa de
Janny Alcides Zarate Jara.
En relación al planteo de arbitrariedad efectuado por
la defensa, sostuvo que el Tribunal efectuó una adecuada
valoración de los elementos probatorios incorporados a las
actuaciones por lo que el recurso “sólo se encubre la
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 pretensión de tergiversar la valoración de la prueba,
intentando morigerar así la contundencia del plexo probatorio
que confirma el accionar desplegado por el aquí acusado Zarate
Jara”.
Por otra parte, afirmó que “el judicante ha realizado
una correcta individualización de la pena. En efecto al decidir
la pena a imponer, fácil es advertir cuáles fueron las
circunstancias que se valoraron para determinar el monto de la
pena que se le impusiera al imputado Zarate Jara” y, agregó,
que “la defensa no se ha encargado de demostrar de qué modo la
pena resulta desproporcionada con relación al delito por el que
fuera condenado”.
c. Habiéndose cumplido lo previsto en el art. 468 del
Código Procesal Penal, la causa ha quedado en condiciones de
ser resuelta.
-III-
Previo a todo, y a los fines de lograr una adecuada
exposición del caso traído a estudio, compete recordar que el
tribunal tuvo por acreditado para dictar la sentencia en los
términos del artículo 431 bis del ordenamiento ritual, que “…
Janny Alcides Zárate Jara, junto a dos personas, intervino en
el transporte de cuarenta y siete kilos y doscientos cuarenta
y ocho gramos (47,248) de marihuana, acondicionada en dos
bultos, los que se hallaban ocultos de manera disimulada en una
encomienda dirigida a Miguel Ángel Leguiza, con domicilio de
entrega en el depósito de la empresa “Vía Cargo”, sito en la
localidad de Pablo Nogués, partido de Malvinas Argentinas,
provincia de Buenos Aires.
Ello fue verificado el 6 de noviembre del año 2019,
siendo las 8:10, a raíz de la participación del personal
perteneciente a la sección de Seguridad Vial “Zárate”,
perteneciente al Escuadrón 63 “ZárateBrazo Largo” de la

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Gendarmería Nacional Argentina. Fue así que, realizando tareas

de control de ruta, en el kilómetro 104 de la Ruta Nacional 12,
procedieron a verificar las encomiendas sobre transporte de
carga general de la empresa “Via Cargo”, entre la cuales se
halló una encomienda identificada con remito n° 505412339,
número de guía 999002461070, la que contenía dos bultos de
importantes dimensiones con material estupefaciente camufladas
con cuantiosas ojotas de plástico.
Que luego de incautar el material estupefaciente, la
encomienda se remitió bajo custodia por personal interviniente
de la Gendarmería Nacional Argentina al depósito de la aludida
empresa en la ciudad de Pablo Nogués.
Fue así que el 8 de noviembre de 2019, siendo las 10.50
se presentaron Janny Alcides Zárate jara, Javier Barrios y
Miguel Ángel Leguiza a fin de retirar la encomienda, momento
en el que fueron detenidos…”.
-IV-
Lo anterior, fue merced al análisis de la prueba
producida en la primera etapa del proceso.
De los testimonios producidos en las actuaciones, el
tribunal destacó, más allá de las declaraciones de los
preventores que intervinieron en la detención de Zarate Jara y
sus coencausados, que la participación del prenombrado quedó
acreditada por el análisis de la información obtenida del
teléfono celular secuestrado en poder del ahora condenado.
En ese sentido, el Tribunal Oral sostuvo que del
informe de la Unidad de Investigaciones y Procedimientos
Judiciales “Campana” de la Gendarmería Nacional Argentina,
“...se desprende que mantuvo contactos con una persona
agendada “fede pipillin” correspondiente al abonado
+5431139549729 a través de distintos mensajes de texto y audio
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 mediante la aplicación de mensajería instantánea WhatsApp,
lográndose evidenciar la coordinación para la recepción del
material estupefaciente. Prueba de ello, surge del tenor de
los mensajes o códigos utilizados, ya que hacen referencia a
alguna cosa como “2 almohadones”, máxime si tengo en
consideración las menciones acerca de posibles controles
policiales e incluso el apoyo de un vehículo para que oficie de
alerta, a los fines de advertir sobre su presencia.
Además, surge otra conversación de interés que mantuvo
con el abonado n° 1155072519 agendado como “Gustavo Mujerín”,
siendo posteriormente individualizado como Gustavo Ariel Lesme
Velloso, Cédula de Identidad Paraguaya n° 7845389, quien le
refiere que una señora puede recibir las encomiendas y por
cada envío, recibiría la suma de diez mil pesos. Es claro
nuevamente, que se presume de material estupefaciente, en
razón de que hacen referencia a que podrían caer presos. De
otro modo, Gustavo se ofrece para retirar las encomiendas y
ello estaría a la cabeza de Alcides y Gustavo.
Finalmente, surge otra conversación de interés que
mantuvo con el abonado n° 1169168840 contacto agendado como
“Silvano Wualter” en el que nombran a Javier Barrios como así
también la foto del comprobante de la encomienda que diera
origen a esta investigación.
Que luego de la reseña del informe pericial, resulta
por demás acreditado la participación de Janny Alcides Zárate
Jara en el suceso investigado, tomando un rol trascendental en
el transporte del material incautado…”.
Conforme lo desarrollado, el tribunal tuvo por probado
el hecho ut-supra imputado, y por acreditada su materialidad.
En función de lo expuesto, observo que las diversas
pruebas analizadas en la sentencia permiten tener por
acreditada con el grado de certeza requerido para un

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pronunciamiento condenatorio, la validez del proceso, la

materialidad de los hechos y la participación que en ellos tuvo
el imputado. Ha quedado acreditado el conocimiento que tenía
acerca del contenido del material estupefaciente, a partir de
las pruebas producidas conforme lo actuado en la etapa de la
investigación penal preparatoria -especialmente del informe
pericial sobre el teléfono del encausado- sin que tal análisis
informático haya sido desdicho por parte de la defensa, por lo
que las críticas formuladas no logran conmover lo resuelto como
acto jurisdiccional válido, de acuerdo a las consideraciones
precedentemente expuestas.
A partir de todo lo dicho, considero que el recurrente
limita la expresión de sus agravios a meros juicios
discrepantes del decisorio cuya impugnación postula, todo lo
cual no alcanza para desvirtuar el razonamiento que sobre el
particular realizó el Tribunal y cuyos fundamentos no logra
rebatir.
En efecto, no se advierten defectos de logicidad del
decisorio ni transgresiones al correcto razonamiento que
pudieran dar sustento a los argumentos invocados. La
resolución ha sido sustentada razonablemente y los agravios
del recurrente sólo evidencian una opinión diversa sobre la
cuestión resuelta (C.S.J.N. Fallos 302:284; 304:415; entre
otros); resolutorio que cuenta, además, con los fundamentos
jurídicos mínimos, necesarios y suficientes, que impiden su
descalificación como acto jurisdiccional válido (Fallos:
293:294; 299:226; 300:92; 301:449; 303:888, entre muchísimos
otros).
-VI-
Ahora bien, cabe analizar en este acápite la hipótesis
jurídica asignada a los hechos imputados. Los agravios de la
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 defensa hallarán, si bien por otros motivos, satisfacción en
punto a la reducción de la respuesta punitiva otorgada a
Zarate Jara.
En efecto, el accionar que se tiene por probado no
satisface el grado de desarrollo que reclama el artículo 42 del
Código Penal. Veamos:
Se vislumbra diáfano que el plan ha quedado en grado de
conato. Sobre dicha circunstancia no existe duda, pues las
fuerzas de seguridad, al realizar las tareas de control de
ruta, en el kilómetro 104 de la Ruta Nacional 12,
interrumpieron la ejecución del ilícito investigado, ya que
allí con la intervención de canes, se identificó la existencia
del material estupefaciente. Dicho material, luego arribó a su
lugar de destino pero ya con control judicial en los términos
del art. 15 de la ley 27.319, lo que no deja dudas en cuanto a
que el objetivo final no hubiera podido ser concretado.
Interpreto que la acción de transportar estupefacientes
sólo podrá considerarse consumada cuando el agente cumpla con
la totalidad del recorrido preconcebido en su plan (obtención
del fin típico planeado a través de los medios utilizados por
el autor -Bacigalupo, Enrique, Derecho Penal, Temis, Colombia,
1996, pág. 164-) y, por ende, la mera acción de transportar
que se ve interrumpida por la interferencia de terceros,
constituye un supuesto de tentativa, desde que si bien hubo
inicio de ejecución, lo cierto es que el núcleo del tipo
objetivo no se agotó (fin de la transportación con el arribo
al lugar de destino). En relación al tipo tentado, Binder
explica que debe procurarse la construcción de límites que
deriven de los principios de exterioridad y legalidad,
señalando que “las funciones limitadoras del tipo de tentativa
deben ser aún más fuertes, ya que debe frenar esa tendencia
hacia la interioridad, pues la ausencia de un resultado o su

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reemplazo por el concepto de riesgo genera un mayor peligro de

que se consolide esa tendencia hacia el autor” (Binder, Alberto
M., Introducción al Derecho Penal, Ad hoc, Buenos Aires, 2004,
pág. 156).
En la línea propuesta, puntualizando en la figura bajo
examen, Laje Anaya anota que “en la medida en que el
transporte ocurre, la infracción es permanente y se prolonga
hasta que la cosa o los objetos llegan a destino, vale decir,
al sitio o lugar fijado como entrega. Así, no basta para
tener por concluida la acción constitutiva del delito, que el
transportista haya llegado al lugar geográfico donde a su vez
se encuentra el sitio de recepción; es menester que, en
función de éste, pueda decirse que la mercadería ha sido
trasladada porque ha llegado a su lugar de destino o al punto
final del viaje. Con lo cual el trayecto quedará verificado,
y concluido el transporte. Al respecto, puede pensarse en el
avión que aterriza y, detenidos sus motores, el piloto aguarda
la presencia de quienes retirarán la carga que ha sido
trasladada en esas condiciones. Las escalas intermedias no
significan el cese de la conducta punible. Es posible que el
delito quede en tentativa; por ej., cuando es interrumpida la
operación de carga por la llegada de la autoridad. Pero ello
no sucede cuando la mercadería es descargada, lo cual indica
que el transporte ha finalizado (Laje Anaya, Justo,
“Narcotráfico y Derecho Penal Argentino. Leyes 23.737 y
24.424", Segunda Edición, Marcos Lerner Editora, Córdoba,
1996, pág. 134).
Pues bien, en consonancia con la idea de permanencia
del tipo bajo examen, si admitiéramos que la mera acción de
transportar consuma el delito, ello nos llevaría a sostener que
esta figura no admite la tentativa, extremo que, por lo demás,
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 supone una errónea superposición de los distintos estadios que
conforman las etapas del hecho punible (ideación, preparación,
ejecución y consumación).
En virtud de lo expuesto, la conducta reprochada no se
consumó, pues el iter criminis se vio interrumpido. El plan
ideado por los imputados, resultó abortado en virtud del
procedimiento llevado a cabo por la fuerza de seguridad.
Ello impone aplicar el artículo 42 del ordenamiento
sustantivo, desde que, si bien se comenzó la ejecución, el
hecho no se agotó por circunstancias ajenas a su voluntad.
-VII-
En consecuencia, resuelvo HACER LUGAR PARCIALMENTE al
recurso de casación de la defensa particular de JANNY ALCIDES
ZARATE JARA, calificar la conducta del imputado, como autor
penalmente responsable de tentativa de transporte de
estupefacientes, sin costas (artículos 45 del CP; 470 y 471,
530 y 531 del CPPN, artículo 5 inciso “c” de la ley 23.737 y 42
del Código Penal) y REENVIAR a un nuevo tribunal a los fines de
determinar la nueva pena a imponer, tornándose inoficioso el
tratamiento de los restantes agravios.
Regístrese, hágase saber, comuníquese, y remítanse las
actuaciones al tribunal de origen, mediante pase digital,
sirviendo la presente de atenta nota de envío.

Firmado: Angela E. Ledesma.

Ante mí: Marcos Fernández Ocampo (Prosecretario de Cámara)

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