Fundamentos Filosóficos del Derecho.

 Derecho positivo: Es el derecho producido por actos deliberados y conscientes del hombre, a
través de las fuentes formales del derecho.

 Derecho natural: Es un derecho no producido por el hombre, dictado por Dios o inscrito en la
naturaleza racional del ser humano, previo y superior al derecho positivo.

 Positivismo jurídico: Afirma la existencia del derecho positivo y niega el derecho natural.

 Iusnaturalismo: Afirma la existencia tanto del derecho positivo como del derecho natural,
manteniendo el dualismo.

 La distinción entre derecho positivo y derecho natural tiene carácter ontológico (concierne a la
realidad), mientras que la distinción entre positivismo jurídico y iusnaturalismo tiene un tinte
gnoseológico (concierne a lo que percibimos y expresamos sobre la realidad).

 Dualismo entre derecho positivo y derecho natural se presenta en la realidad, mientras que
positivismo jurídico y iusnaturalismo son una dualidad teórica.

 Iusnaturalismo: Teoría dualista que reconoce la existencia de ambos derechos (positivo y

natural).

 Positivismo jurídico: Teoría monista que niega la existencia del derecho natural.

 Positivismo jurídico y iusnaturalismo: No son solo teorías jurídicas, sino también teorías éticas.

 Iusnaturalismo: Aspira a ser una respuesta válida sobre qué es lo bueno o lo correcto en la
regulación de las relaciones humanas, considerando que lo correcto es lo que está conforme con la
naturaleza.

 Positivismo jurídico: Afirma que el derecho positivo tiene una estructura interna de validez
independiente del juicio moral sobre sus normas e instituciones.

Iusnaturalismo Clásico
1. Iusnaturalismo clásico: Transición del período cosmológico al antropológico o humanista,
con énfasis en el “hombre político” insertado en la sociedad.

2. Atenas tras las Guerras Médicas: Se convierte en la ciudad más importante, atrayendo a
los intelectuales motivados por la filosofía.

3. Transformación política: De un sistema aristocrático a uno democrático, con isonomía

(igualdad ante la ley) e isogoría (derecho a hablar).

4. Democracia griega: Se entendía como el poder absoluto e incontrolado del pueblo, frente a
la oligarquía.

5. Isonomía: No solo un ideal político, sino también un principio ético-pedagógico relacionado

con la justicia como Diké (orden racional humano, armonía e igualdad).

6. Sistema procesal griego: Intervenciones orales y personales en tribunales; surge la figura

del logógrafo, experto en escribir discursos legales.
 7. Importancia de la retórica y la dialéctica: Para prosperar en la política o el ámbito judicial,
era esencial dominar el lenguaje y la argumentación.

8. Los sofistas: Expertos en el arte de discutir y persuadir, no constituyen una escuela formal,
pero cobraban por sus enseñanzas.

9. Relativismo sofista: La verdad es relativa, adecuada a cada momento y persona; los

sofistas defendían el relativismo moral y gnoseológico.

10. Contraposición "physis" vs. "nomos": Nomos (ley/costumbre humana) es cambiante,

mientras que physis (naturaleza) es inmutable. Las leyes positivas no siempre concuerdan
con la naturaleza.

11. Justicia en los sofistas: La verdadera justicia se encuentra en lo que responde a la

naturaleza (physis); lo que es producto del nomos es artificial y, por lo tanto, injusto.

Principales exponentes de los sofistas.

 Trasímaco (Según Platón, en La República):

 "Lo justo no es otra cosa que lo que conviene al más fuerte" (oligarquía dominante y
poderosa).

 Postura realista: No le interesa lo que debería ser la justicia, sino lo que realmente es.

 Gorgias (Según Platón, en Gorgias):

 "Las leyes son utilizadas por una mayoría gris y mediocre, como único medio para dominar
a los hombres fuertes, que son los que naturalmente deberían dominar a aquellos".

 La ley humana es una burla, un invento para revestir de autoridad y legitimar situaciones
anormales, como la opresión de unos pocos sobre los demás o de los más sobre unos
pocos.

 La única ley verdadera es la que emana de la naturaleza.

Sócrates
 Sócrates frente a los sofistas: Surge como respuesta al racionalismo exacerbado, el
escepticismo y el relativismo moral de los sofistas.

 Búsqueda de la verdad: Sócrates dedicó toda su vida a la búsqueda de la verdad, incluso

ofreciendo su vida para defenderla.

 Contribución a la filosofía: Su pensamiento marcó el desarrollo del pensamiento humano,

elevando la filosofía al rango de ciencia.

 La mayéutica (dialéctica): El método socrático consiste en una serie de preguntas continuas

(interrogatorio) para alcanzar un conocimiento superior. La "mayéutica" significa "parir" o
"alumbrar", sugiriendo que el conocimiento ya está presente en el ser humano y solo debe ser
descubierto.
 Método socrático: Utiliza la razón como instrumento para penetrar la realidad, con el objetivo de
descubrir la verdad, no como creación de la mente, sino como una revelación.

 Aporte de Sócrates: No escribió libros ni elaboró una doctrina sistemática. Su principio era la
ignorancia (la famosa frase "solo sé que nada sé") y desde ahí buscaba alcanzar la verdad y el
bien.

 La verdad según Sócrates: La verdad no es contingente, sino una actividad que se alcanza
mediante un proceso de abstracción que permite conocer la esencia de las cosas y formular
definiciones universales.

 Ética socrática: El "conocerse a sí mismo" lleva al reconocimiento de dos realidades: una

trascendente (divina) y otra racional (que determina nuestra naturaleza).

 Objetivo de la ética socrática: Educar al hombre a través del ejercicio continuo del bien, que en
la ciudad se traduce en el bien colectivo (justicia). Este ejercicio se denomina areté (virtud o
excelencia humana).

 El origen del mal: El mal no es cometido voluntariamente, sino por ignorancia. El conocimiento
es esencial para la moralidad, y la búsqueda de conocimiento se considera una virtud
(intelectualismo ético).

Platón
 Vida y Obra: Platón fue discípulo de Sócrates, nació en Atenas en una familia noble, y fundó la
escuela Academia en Atenas.

 Teoría de las Ideas: Las ideas no son solo conceptos en la mente, sino realidades
independientes que existen en sí mismas. Son la esencia de las cosas, eternas e inmutables.

 El Mito de la Caverna: El alma está prisionera del mundo material, un mundo de sombras y
oscuridad, y toma por real ese mundo ilusorio mientras permanezca atada al cuerpo.

 Teoría Ético-Política: La política no está separada de la ética. El ser humano, al desarrollarse en

la Polis, es tanto individuo como ciudadano. Un buen ciudadano es también una buena persona.

 La Justicia: Para Platón, la justicia es una virtud total y perfección del alma. Regula las
relaciones entre las tres partes del alma individual (concupiscible, irascible y racional) y las tres
clases del cuerpo social (productores, guardianes, gobernantes).

 El Estado Ideal: El Estado perfecto es el que conoce el bien absoluto y realiza la justicia, tal
como el filósofo, que conoce la verdad absoluta, realiza la virtud.

 Ideas Políticas de Platón:

 La ciudad-estado surge porque los individuos no pueden satisfacer sus necesidades vitales
aislados.

 La polis debe ser justa, en armonía, con división y especialización del trabajo.

 Debe ser gobernada por una aristocracia de virtud y saber.

 Aspectos de la Ciudad Ideal:

 La educación es fundamental.
  Promueve la eugenesia y la abolición de la familia.

 Propone la igualdad de la mujer.

 Formas de Gobierno y Derecho:

 La República platónica es una construcción especulativa, ideal, no relacionada con la

experiencia histórica.

 La ciudad platónica no tiene tutela del individuo frente al Estado, porque el Estado es la
realización de lo ético.

 La Soberanía de las Leyes: Aunque en la República Platón ignora la soberanía de las leyes, en
obras posteriores como El Político y Las Leyes, Platón reconoce la importancia de gobernar de
acuerdo con las leyes.

 La Ley como Instrumento Ético: La ley tiene un valor moral y educativo. Su función es educar al
pueblo y conducir a los jóvenes a la recta razón, que es expresada a través de la ley.

Diversas constituciones políticas de Platón

- **Monarquía**: Gobierno de uno solo que actúa conforme a la ley.

- **Aristocracia**: Gobierno de varios sabios y virtuosos, guiados por el conocimiento y la virtud.

- **Democracia**: Gobierno de la multitud, pero vulnerable a la corrupción y la manipulación.

- **Tiranía**: Gobierno de uno solo que actúa sin respetar las leyes, buscando su propio beneficio.

- **Oligarquía**: Gobierno de unos pocos ricos y poderosos, basado en el privilegio económico.

- **Demagogia**: Gobierno de la multitud, donde los líderes manipulan a las masas para obtener
poder personal.

- **Aristocracia** (más perfecta): Gobierno de los más sabios, guiados por la virtud y el
conocimiento del bien.

- **Timocracia**: Gobierno de los guerreros, motivados por la ambición y el deseo de poder.

- **Oligarquía**: Gobierno basado en los intereses económicos de los ricos, olvidando el bienestar
común.

- **Tiranía** (peor forma): Ruina del Estado, un solo gobernante corrupto y opresivo.

- **El Estado ideal**: Realizado por el filósofo que conoce la verdad y el bien absolutos.

- **Justicia**: Virtud que regula las relaciones entre el individuo y los demás, esencial para el orden
social.

- **La ley como instrumento ético-pedagógico**: La ley debe educar y guiar a la sociedad hacia la
virtud.

- **La Polis**: El lugar donde el ser humano se desarrolla como individuo y ciudadano.

- **Educación**: La clave para la creación de una ciudad justa y una sociedad virtuosa.

- **Soberanía de las leyes**: La importancia de gobernar de acuerdo a las leyes, no de manera

arbitraria.
- **El valor educativo de la ley**: La ley tiene un valor moral y educativo, guiando a los ciudadanos
hacia la recta razón.

Aristóteles
 Aristóteles: Discípulo de Platón, maestro de Alejandro Magno, fundador del Liceo.

 Crítica a Platón: Defiende la colaboración entre los sentidos y la razón.

 Tabula rasa: La mente humana es como una "tabla rasa", el conocimiento parte de la
experiencia.

 Hilemorfismo: Todos los seres se componen de materia (hylé) y forma (morfé).

 Materia: Lo concreto de lo que está hecho algo.

 Forma: Lo que caracteriza al ser, su esencia.

 Sustancia: Lo que es el ser en su esencia.

 Accidentes: Propiedades que se atribuyen a algo, pero no son esenciales.

 Unión accidental (Platón): Alma y cuerpo como entidades separadas.

 Unión sustancial (Aristóteles): Alma y cuerpo constituyen una unidad, la alma es la forma del
cuerpo.

 El alma: Es la forma y el acto del cuerpo, prevaleciendo sobre él.

 Almas en los seres vivos: Todos los seres vivos tienen alma, pero con diferentes funciones
según el tipo de ser.

 Grados del ser: Alma vegetativa (plantas), alma sensitiva (animales), alma intelectiva
(humanos).

 Éthos: El carácter o modo de ser determinado que gobierna la conducta de cada ser.

 Estudio ético: El ser humano debe ser estudiado por la ética, mediatizada por la inteligencia.

 El fin último del hombre: La felicidad es el bien último, la "buena vida".

 Concepto de felicidad: No todos tienen la misma concepción de la vida buena.

 Fines no últimos: El placer, el honor y el dinero son medios, no fines últimos.

Ética de Aristóteles
 Ética teleológica: La ética de Aristóteles es teleológica, orientada hacia un fin: el bien.

 Fin supremo: El bien supremo es la felicidad (eudaimonía), el fin último de toda acción
humana.

 Bienes particulares: Placer, riquezas, honor, etc., son medios para alcanzar la felicidad, no
fines en sí mismos.
  Ética eudemonista: La ética aristotélica se basa en la búsqueda de la felicidad como el fin
último.

 Felicidad: Actividad del alma conforme a una virtud perfecta. La felicidad nos hace buenos
y requiere el sometimiento del deseo a la razón.

La virtud en Aristóteles:

 Virtud: Es el término medio entre dos vicios opuestos (uno por exceso y otro por defecto).

 El justo medio no es una media aritmética, sino que depende del buen juicio del hombre
prudente, de acuerdo con la razón y la experiencia.

 La virtud es un hábito.

Ejemplos de virtudes:

 Temeridad (exceso) → Valor (término medio) → Cobardía (defecto)

 Desenfreno (exceso) → Templanza (término medio) → Apatía (defecto)

 Prodigalidad (exceso) → Generosidad (término medio) → Avaricia (defecto)

 Irascibilidad (exceso) → Afabilidad (término medio) → Indolencia (defecto)

Clasificación de las virtudes:

 Virtudes éticas: Perfeccionan el carácter (ej. justicia).

 Virtudes dianoéticas: Perfeccionan el entendimiento (ej. prudencia, sabiduría).

Culminación: Todo el orden de las virtudes morales culmina con la justicia.

Política de Aristóteles
 Conexión ética y política: Aristóteles, al igual que Platón, no separa la ética de la política.
Un buen ciudadano es también una buena persona.

 Zoón politikón: El hombre es un animal social por naturaleza, un ser que solo puede
realizarse plenamente dentro de la Polis (ciudad-estado), y que posee lenguaje.

El Estado según Aristóteles:

 El Estado es natural: No es producto de un pacto o convención, sino que surge para

satisfacer las necesidades humanas, comenzando desde la familia hasta llegar a la Polis.

 El fin del Estado: El Estado no es un fin en sí mismo. Su propósito es la felicidad y

perfección moral de los ciudadanos, lo que está vinculado con la justicia.

 Objetivo del Estado: El Estado debe velar no solo por la vida biológica de los ciudadanos,
sino por que vivan bien y alcancen la felicidad. El fin supremo del Estado es la felicidad de
la comunidad.

La Justicia y la Ley natural de Aristóteles

La Justicia:

 Justicia en sentido general: Es la adecuación o conformidad a las leyes.

 Justicia conmutativa: Regula la igualdad en las relaciones sociales, especialmente en

contratos entre individuos y en la proporción de culpas y penas en los delitos.

 Justicia distributiva: Regula la distribución de recompensas en la sociedad, otorgándolas

según los méritos de cada uno.

Formas de Gobierno:

 Los gobiernos justos buscan el bien común de la comunidad, mientras que los injustos
buscan el bien propio.

 La distinción entre gobiernos justos y corruptos radica en que, en los primeros, el poder se
ejerce en interés público, y en los segundos, en interés de los gobernantes.

La Ley: Lo Justo Legal y lo Justo Natural:

 La Ley y la norma: Aristóteles defiende que, para evitar la injusticia, la sociedad debe ser
gobernada por la ley y no por decisiones arbitrarias de los gobernantes. Las decisiones
deben basarse en normas generales y abstractas que regulen tipos de casos.

 Justo político: Lo justo dentro de una comunidad de ciudadanos libres e iguales. Según
Aristóteles, la ley determina lo justo político, mientras que los magistrados deben discernir
lo justo de lo injusto cuando surgen disputas.

 Distinción entre lo justo natural y lo justo legal:

o Justo natural: Lo que es justo por naturaleza, lo que la naturaleza manda.

o Justo legal: Lo que es justo por la disposición humana, es decir, lo que los
hombres han establecido por medio de la ley.

Derecho Natural y Derecho Positivo según

Aristóteles
Derecho Natural:

 Origen: Proviene de la naturaleza y tiene una causa en ella.

 Universalidad: Las normas del derecho natural son universales y se aplican igual en todas
partes, ya que la naturaleza es la misma para todos los hombres.

 Inmutabilidad: Las normas son inmutables. Son como las leyes de la naturaleza (por
ejemplo, el fuego quema en todas partes del mundo).

 Contenido: No son creadas por los hombres, sino que provienen directamente de la
naturaleza. Están basadas en principios indemostrables, como evitar el mal, no dañar
injustamente a otros, o no robar.

Derecho Positivo:
  Origen: Se deriva de la voluntad humana, es decir, los hombres lo instituyen a través de
acuerdos y disposiciones.

 Particularidad: No es universal ni inmutable. Las normas son limitadas en cuanto a su

ámbito temporal y territorial (lo que es justo en un lugar puede no serlo en otro).

 Contenido: Se basa en lo que los humanos han decidido mediante leyes o constituciones
políticas, y varía según el lugar y el momento. No todas las constituciones son iguales, y
las leyes pueden cambiar de acuerdo con las circunstancias.

Iusnaturalismo Medieval
Dios fundamento, ultimo de la justicia.

San Agustín
 San Agustín fue un converso al cristianismo y vivió durante la crisis del Imperio Romano de
Occidente.

 Su visión sobre la sociedad, el Estado y el derecho estuvo influenciada por la descomposición

del Imperio Romano y el ataque de los bárbaros.

 San Agustín fue el primer pensador cristiano en ofrecer una teoría iusnaturalista completa.

 Ley eterna: Es la razón divina o voluntad de Dios que manda conservar el orden natural,
prohíbe su perturbación y afecta a todos los seres.

 Los seres irracionales cumplen la ley eterna de manera necesaria, sin elección, mientras que el
hombre, por su racionalidad, la acepta libremente.

 Ley natural: Es la ley propia del hombre, derivada de la ley eterna, que le permite discernir lo
justo de lo injusto y tiene un carácter objetivo.

 Leyes humanas o temporales: Se fundamentan en la ley natural y deben alinearse con ella
para ser auténticas.

 Las leyes humanas pueden cambiar según las circunstancias históricas, pero no pueden
desvincularse de la ley natural, o perderían su valor y carácter obligatorio.

 El esquema de San Agustín es rígido porque si una ley no es justa, esto implicaría negar la
existencia de muchas leyes positivas.

 La clasificación de la ley en eterna, natural y humana propuesta por San Agustín tuvo gran
influencia en el pensamiento cristiano medieval.

La justicia según San Agustín

 Como virtud universal: Representada por el amor a Dios, incluye todas las demás virtudes.

 Como valor jurídico: Definida como “la disposición del espíritu que, representando la
utilidad común, atribuye a cada uno su valor”.
 La justicia se representa como una virtud especial cuya función es dar a cada uno lo suyo.

El Estado según San Agustín

 Propone dos tipos de sociedades: la Ciudad de Dios (fundada entre los buenos) y la
Ciudad Terrena (fundada entre los malos).

 Ambas están en lucha continua, pero llegará un momento en que la Ciudad de Dios
triunfará definitivamente.

 La Ciudad de Dios: Deja de ser una sociedad ideal y se identifica con la Iglesia temporal.

 El único estado legítimo para San Agustín es el estado cristiano, en el que se realiza
plenamente la justicia que conducirá a la Ciudad de Dios.

 Tres grandes interpretaciones sobre el estado en el pensamiento de San Agustín:

 Interpretación pesimista: Ve el estado como un mal necesario.

 Interpretación ecléctica: Combinación de aspectos positivos y negativos.

 Interpretación optimista: Considera al estado como un medio para alcanzar la justicia y el

bien.

 Interpretación pesimista:

 El estado no surge de una tendencia natural en el hombre, sino que es fruto del pecado.

 La valoración cristiana de la sociedad política es negativa.

 Interpretación ecléctica:

 El estado es fruto del pecado, pero actúa como remedio divino contra los efectos negativos
de este.

 A pesar de su origen, el estado debe considerarse como algo valioso.

 Interpretación optimista:

 El estado no es consecuencia del pecado, por lo tanto, no es una institución esencialmente

mala.

 Surge de manera espontánea, respondiendo a la sociabilidad natural de los hombres.

El mal según San Agustín

 Problema del mal según San Agustín:

 ¿Cómo puede un Dios bueno y justo crear una sociedad llena de mal?

 Maniqueísmo:

 El mal es una entidad opuesta al bien.

 Pelagianismo:

 El mal no existe como pecado.

 El mal no existe, es ausencia de bien:

  Depende de la libertad (voluntad) del hombre.

 El hombre está herido por el pecado original.

 Mal moral:

 El mal moral es producto de la libertad humana.

 Mal ontológico:

 Lo creado es bueno por origen pero malo por naturaleza.

 El mal es ausencia o privación del bien, producto de la contingencia del mundo.

Santo Tomas de Alquino

 Santo Tomás y la ley eterna:

 Reformula la división tripartita de San Agustín, considerando el universo cristiano como

creación de Dios gobernada por la ley eterna.

 Afirma la existencia de principios normativos de orden jurídico innatos, universales y

evidentes, informando la razón natural.

 El derecho humano debe ser un desarrollo del derecho natural y no puede sustraerse de
su normatividad.

 Ética y antropología de Santo Tomás:

 La vida humana trasciende lo terrenal, ya que el fin último se dirige hacia la

contemplación de Dios.

 El alma humana es inmortal, lo que implica que la felicidad no se consigue

exclusivamente en el mundo terrenal.

 La necesidad de la gracia:

 La contemplación de Dios no puede ser alcanzada por el hombre por sus propias fuerzas
debido a la desproporción entre su naturaleza y la naturaleza divina.

 Es necesaria la gracia divina en forma de iluminación especial, que otorga al alma la

capacidad de alcanzar la visión de Dios.

Ética de Santo Tomás

 Virtudes en Santo Tomás:

 Santo Tomás distingue dos tipos de virtudes: morales e intelectuales.

 Define la virtud como un hábito selectivo de la razón que se forma mediante la

repetición de actos buenos.

 La virtud consiste en un término medio, alineado con la razón, como en Aristóteles.

  La razón debe dirigir al hombre hacia su fin, y ese fin debe estar acorde con su
naturaleza.

 La razón práctica y la moral:

 El principio básico de la razón práctica es hacer el bien y evitar el mal ("Bonum est
faciendum et malum vitandum").

 Este principio, llamado sindéresis, es el principio fundamental de la razón práctica,

equivalente a los principios básicos del conocimiento en el ámbito teórico (identidad, no
contradicción).

 La ley moral natural tiene su base en este principio y está fundada en la ley eterna
divina, dado que el hombre es un producto de la creación.

Ley en Santo Tomás

 Definición de la ley en Santo Tomás:

 La ley es una regla o medida de las acciones humanas, que obliga a obrar o abstenerse de
obrar.

 El término "ley" proviene de "ligar", porque obliga a actuar.

 Relación entre razón y ley:

 La razón es la regla y medida de las acciones humanas.

 La ley es un dictamen de la razón práctica de un soberano que gobierna una comunidad

perfecta (es decir, una comunidad autónoma como el Estado, no parte de otro superior).

 Objetivo de la ley:

 El fin de la ley es el bien común, al que siempre debe estar orientada.

 Definición exacta: "Una ordenación de la razón dirigida al bien común, promulgada por
aquel que tiene el gobierno de la comunidad".

 Cuatro clases de leyes en Santo Tomás:

 Ley eterna: Localizada en la razón divina (Dios), es el fundamento de toda ley y

cognoscible solo por los santos.

 Ley divina: Manifestación sobrenatural de la ley eterna, guía al hombre hacia la felicidad
eterna.

 Ley natural: Participación de la ley eterna en la criatura racional, que permite distinguir
entre el bien y el mal. Es cognoscible, inmutable y universal.

 Ley humana: Derivada de la ley natural, debe ser justa. Requisitos: ser dictada conforme a
la ley natural y promulgada por una autoridad legítima.

Justicia en Santo Tomás

 Definición de la Justicia en Santo Tomás:
  La justicia es el hábito que permite al hombre darle a cada uno lo que le corresponde con
una voluntad constante y perpetua.

 Es también el hábito de dar a cada cual su derecho.

 Carácter de la Justicia:

 La justicia es una de las cuatro virtudes cardinales, junto a la templanza, la prudencia y

la fortaleza.

 La justicia tiene un carácter intersubjetivo, es decir, se refiere a las relaciones entre

personas (ad alterum).

 Su fin es coordinar a los hombres en vista del bien común.

 La justicia entre sujetos:

 La justicia solo existe entre diversos sujetos; no puede hablarse de justicia en relación
con un solo hombre.

 Se puede hablar metafóricamente de justicia en un individuo, pero solo existe justicia de

hombre a hombre.

 Clasificación de la justicia:

 Justicia particular:

o Justicia conmutativa: Regula los intercambios entre dos personas, buscando la

igualdad y equidad en lo que se intercambia.

o Justicia distributiva: Regula la distribución de bienes comunes entre los

miembros de una comunidad, según una medida proporcional.

 Objetivo de la justicia:

 La justicia busca siempre el bien común y se manifiesta en las relaciones entre individuos
y entre individuos y la comunidad.

Política de Santo Tomás

 Planteamiento político de Santo Tomás:

 Santo Tomás adopta un enfoque político inspirado en la Política de Aristóteles, pero con
las adaptaciones necesarias al Cristianismo.

 A diferencia de San Agustín, Santo Tomás considera que el hombre es por naturaleza un
ser social, creado para vivir en comunidad, pero con un fin trascendente.

 Formas de gobierno:

 Tres formas buenas de gobierno: Monarquía, Aristocracia, y Democracia (todas con

un enfoque en el bien común).

 Tres formas malas de gobierno: la degeneración de las anteriores, como la Tiranía, la

Oligarquía, y la Demagogia.
  Aunque la monarquía parece ser la forma de gobierno que brinda mayor unidad y paz,
Santo Tomás no considera que alguna forma de gobierno sea especialmente deseable
por Dios.

 El Estado y el bien común:

 El Estado debe procurar el bien común, legislando de acuerdo con la ley natural.

 Las leyes contrarias a la ley natural (por ejemplo, las que van contra el bien común o las
que son egoístas) no obligan en conciencia.

 Dependencia de la legislación religiosa:

 Las leyes contrarias a la ley divina deben ser rechazadas y no es lícito obedecerlas.

 La legislación civil debe depender de la legislación religiosa, ya que ambas buscan el

bien común y la justicia.

Iusnaturalismo racionalista
 Secularización: El derecho natural pasa de ser teológico a ser individual.

 Racionalismo: Nuevo razonamiento basado en las ciencias y las matemáticas.

 Individualismo: Valora al individuo antes que a la colectividad.

 El derecho natural ya no depende de la teología.

 Derecho natural individual sustituye al teológico.

 Autonomía de la razón humana frente a la razón teológica.

 El hombre es un ser sociable, pero no necesariamente social por naturaleza.

 Separación entre moral y derecho.

 Grocio: El derecho natural puede existir sin Dios o sin que Él se interese por los humanos.

Representantes del Iusnaturalismo Racionalista:

Thomas Hobbes:

 Estado de naturaleza: El hombre es un lobo para el hombre, en constante guerra.

 Solución: El hombre debe ceder su poder al Estado para sobrevivir.

 Contrato social: El hombre renuncia a sus derechos para asegurar paz y seguridad.

John Locke:

 Estado de naturaleza: El hombre es libre e igual, con derechos naturales (vida, libertad,
propiedad).

 Estado legítimo: Debe proteger los derechos preexistentes del individuo.

 Contrato social: El Estado se forma solo si protege los derechos naturales.

Jean-Jacques Rousseau:

 Estado de naturaleza: El hombre es bueno y libre en su estado natural.

 Desigualdad: Aparece con la propiedad privada.

 Contrato social: Debe restablecer la igualdad y la libertad de todos, mediante la voluntad

general.

Thomas Hobbes
 Nació en Westport, Inglaterra en 1588.

 Es reconocido como uno de los pensadores políticos más influyentes, particularmente por
su obra "Leviatán".

 Su filosofía es parte del racionalismo materialista.

 Vivió durante un período tormentoso en la historia de Inglaterra, marcado por el conflicto

entre la monarquía de los Estuardo y el Parlamento, en el siglo XVII.

 Representó la posición absolutista durante la tentativa de instaurar una monarquía

absoluta.

 Su teoría política fue la primera gran teoría científica moderna sobre el Estado y el
Derecho, basada en premisas filosóficas sistemáticas y con un gran rigor lógico.

El Leviatán

 Defiende la necesidad de vivir sometidos a las leyes.

 Propone la creación de leyes por un órgano superior, el Estado.

 El hombre, la naturaleza y el estado están íntimamente relacionados en su visión

filosófica.

Necesidad de Vivir Sometidos Bajo las Leyes

(Hobbes)
 Para Hobbes, la explicación del poder y la necesidad de estar bajo un régimen de normas
jurídicas es fundamental.

 Si no existieran leyes, no habría sociedad.

 La naturaleza humana implica que, al interactuar con otros, cada individuo busca alcanzar
sus propios objetivos en la vida.

 Esto provoca que no siempre se logre una relación pacífica entre los individuos para
alcanzar sus metas.
  Hobbes describe a los hombres como "hombres de guerra" en este contexto, ya que la
competencia y el conflicto son inherentes a la naturaleza humana.

Existencia de un Órgano Creador de Leyes

(Hobbes)
 Hobbes sostiene que debe existir un órgano creador y positivador de las leyes para
garantizar el orden y la paz en la sociedad.

 El Estado se presenta como el encargado de promover y garantizar las leyes, buscando

asegurar la existencia pacífica de los ciudadanos mediante ellas.

Puntos Existenciales en «El Leviatán»:

 Hobbes no se enfoca en la estructura del Estado ni en su funcionamiento, sino en cómo

debe organizarse la vida de los hombres en sociedad.

 En su visión, los individuos entregan su poder a las autoridades para ser gobernados, a
pesar de que existen normas de regulación y el ius puniendi del Estado.

 A pesar de las regulaciones, el ser humano persiste en su postura individualista, buscando

alcanzar sus fines por sus propios medios.

El Hombre, la Naturaleza y el Estado (Hobbes)

 Contrario a Aristóteles: Hobbes rechaza la idea de que el hombre sea un ser social por
naturaleza. Según Hobbes, el hombre antepone su carácter individualista y no tiene
una inclinación natural hacia la vida colectiva.

 Estado y Gobierno: Para Hobbes, la vida sin un gobierno lleva a un estado de

naturaleza, donde prevalecería la desconfianza mutua y las personas vivirían en un
estado de guerra constante.

 Renuncia al Estado Natural: Los individuos deben renunciar a su estado natural y a la

autodefensa, entregando ese derecho a una autoridad estatal, que obtiene el poder para
gobernar y establecer el orden.

Visión del Hombre y la Sociedad (Hobbes)

 Tendencia a soportarse, no a asociarse: Hobbes sostiene que los hombres no tienden
naturalmente a asociarse, sino más bien a soportarse. La sociedad surge debido al temor
mutuo.

 Condición natural del hombre: Hobbes identifica tres causas principales de disputa en el
estado de naturaleza:

1. Competencia: El hombre compite para ganar y obtener lo que desea.

 2. Desconfianza: La necesidad de seguridad lleva al hombre a desconfiar de los
demás.

3. Gloria: El deseo de obtener respeto y buena reputación.

 Violencia como medio: Estas tres causas de disputa conducen a la violencia como la forma
en que los hombres intentan alcanzar sus objetivos y resolver sus conflictos.

Concepción del Estado de Naturaleza

(Hobbes)
 Estado de guerra interminable: En el Estado de Naturaleza, los seres humanos viven en
una "guerra de todos contra todos", donde reina la competencia, desconfianza y búsqueda
de gloria. No hay reglas ni acuerdos que impidan este conflicto continuo.

 Razones para la guerra: El Estado de Naturaleza se caracteriza por:

1. Ausencia de normas intersubjetivas: No existen leyes que regulen las relaciones

entre individuos.

2. Motivos egoístas: Los hombres actúan guiados por sus intereses personales, sin
considerar el bien común.

 Igualdad natural: En el Estado de Naturaleza, los seres humanos son iguales en sus
facultades tanto mentales como físicas. Sin embargo, esta igualdad da lugar a
competencia y desconfianza, ya que todos buscan su propia conservación.

 Falta de moralidad objetiva: En este estado, las acciones humanas se guían

exclusivamente por las pasiones y no por normas morales. No hay distinciones morales
objetivas, solo la lucha por la supervivencia.

 El hombre es un lobo para el hombre: Hobbes expresa que, en el Estado de Naturaleza, el

ser humano se comporta de forma agresiva y destructiva hacia sus semejantes, como si
fuera un lobo para el hombre (homo homini lupus)

Ley Natural según Hobbes

 Pasiones humanas: Hobbes distingue entre dos tipos de pasiones humanas:

1. Pasiones que inclinan a la guerra.

2. Pasiones que inclinan a la paz: como el temor a la muerte, el deseo de una vida
confortable y la esperanza de obtenerla por medios propios (industria).

 Ley natural:

o Definición: Una ley de naturaleza (lex naturalis) es un precepto que la razón

descubre, prohibiendo al hombre hacer lo que sea destructivo para su vida o que le
impida preservarla.
 o Diferencia con el derecho: La ley determina lo que se debe hacer, mientras que
el derecho es la libertad de elegir. La ley y el derecho son opuestos: la ley impone
una obligación, mientras que el derecho concede una libertad.

 Inmutabilidad de las leyes naturales: Las leyes naturales son eternas e inmutables.
Ejemplos de lo que no puede hacerse legítimo: injusticia, ingratitud, arrogancia,
iniquidad, etc. La guerra nunca puede preservar la vida mientras que la paz sí lo hace.

 Leyes naturales como leyes físicas: Son como leyes físicas, describen cómo actúan los
hombres egoístas en el estado natural, dictadas por su psicología.

 Tres leyes fundamentales:

1. Búsqueda y seguimiento de la paz mientras pueda obtenerse.

2. Capacidad de renunciar a los propios derechos, lo que permite la formación de

un contrato social con otros.

3. Cumplimiento de los pactos y aceptación de las consecuencias que se derivan

de ellos, lo que se hace efectivo una vez constituida la sociedad civil.

 Obligación moral: Aunque la razón muestra que cumplir estas leyes es favorable para la
conservación de los seres humanos, en el estado natural, no se cumplen, por lo que se
requiere un poder coercitivo (el Estado) para hacerlas cumplir.

El Contrato Social según Hobbes

 Las causas para formar un cuerpo social son: inseguridad y la razón que observa la
necesidad de un poder coercitivo.

 El motivo final del contrato social es la preservación de la vida y la garantía de una

existencia más dichosa.

 Los seres humanos alcanzan la convivencia social por medio de un pacto.

 El pacto es entre cada hombre y cada hombre: ceden el derecho a gobernarse a sí

mismos a una autoridad común.

 "Como si todo hombre debiera decir a todo hombre: autorizo y abandono el derecho a
gobernarme a mí mismo...".

Visión del Ordenamiento Jurídico según

Hobbes
 Antes del pacto social, existen reglas de carácter general que deben ser vinculantes y
efectivas.

 El soberano tiene la facultad exclusiva de forzar el cumplimiento de las reglas (leyes).

 Las leyes determinan el ordenamiento jurídico según Hobbes.

Derecho y Justicia
  El derecho no está relacionado con la justicia, sino con el poder.

 En el estado de naturaleza, el poder es ilimitado, y por lo tanto, destructivo.

 La necesidad de ceder el poder al soberano surge debido a la destructividad del poder en

el estado natural.

 El soberano determina el derecho y lo pronuncia mediante leyes.

 El derecho es ley política, la única con capacidad de imponerse de manera efectiva.

 La juricidad de una ley no depende de su contenido moral, sino de si es dictada por el

soberano.

 Una ley puede ser inmoral pero aún así legítima si garantiza el orden social.

JOHN LOCKE
John Locke y el Derecho Natural
 Definición de ley natural: Para Locke, la ley natural es “una regla de conducta fija y eterna,
dictada por la razón misma”.

 Correspondencia con la naturaleza humana: La ley natural se alinea con la naturaleza

racional del ser humano.

 No manda un legislador supremo: Locke no ve la ley natural como un mandato de un

legislador supremo, sino como una expresión de la razón.

 Claridad y comprensión universal: La razón es clara e inteligible para todas las criaturas
racionales, lo que hace del ser humano una única sociedad, diferenciada de otras criaturas

El Estado de Naturaleza según John Locke

 Ley natural en el estado de naturaleza: Para Locke, la ley natural existió en el estado de
naturaleza, antes de la organización política del hombre.

 Estado de guerra: A diferencia de Hobbes, Locke no ve el estado de naturaleza como un

estado de guerra. El estado de guerra es una violación del estado de naturaleza, causado
por la imposición de la fuerza sin derecho.

 Características del estado de naturaleza:

o Libertad e igualdad: En el estado de naturaleza, todos los hombres son libres e

iguales, sin una autoridad común.

o Voluntad de sociedad política: Los hombres permanecerán en este estado hasta

que decidan formar una sociedad política por su propia voluntad.

 Condición precaria: Aunque los hombres son libres e iguales en el estado de naturaleza,
este es un estado precario debido a la falta de autoridad común para aplicar la ley natural,
lo que lleva a la necesidad de una organización política.
  Dos cosas necesarias en el estado de naturaleza:

1. Una ley fija y conocida, aceptada por consenso, que determine lo que es justo y lo
que no lo es.

2. Un juez imparcial y conocido, con autoridad para resolver controversias y aplicar la

ley de manera justa, ya que en el estado de naturaleza cada individuo es su propio
juez, lo que da lugar a parcialidad y venganza.

 Autoridad para ejecutar la ley: Se requiere una autoridad que dé fuerza a las sentencias
justas y las ejecute, pues en el estado de naturaleza la aplicación de la ley depende de
cada individuo, lo que genera conflictos

El Estado Político según John Locke

 Objetivo del paso al estado político: El principal objetivo de la transición del estado de
naturaleza al estado político es salvaguardar la libertad. El Estado no anula la
condición natural del hombre, sino que conserva los aspectos esenciales de esta,
principalmente la observancia de la ley natural que garantiza la libertad.

 Función del Estado: La función del Estado, una vez formado, es garantizar y asegurar
los derechos que los individuos ya poseen en el estado de naturaleza, como la vida,
libertad y propiedad.

El Contrato Social
 Estado naturaleza y contrato social: Aunque Locke sostiene que el estado de
naturaleza nunca ha existido históricamente, considera que es una condición necesaria
para entender el origen del estado político. El contrato social es un hecho real, una
transacción que ocurre cuando los individuos deciden formar una sociedad política.

 Causas de la unión en el contrato social: El estado de naturaleza provoca inseguridad

y temor en los individuos, quienes sienten que su libertad y bienes están en peligro. Las
pasiones humanas llevan a los hombres a unirse para la conservación mutua de la
vida, libertad y bienes, que Locke define como propiedad.

Funciones y Límites de la Ley según Locke

 Justificación de la ley: La ley, para Locke, no restringe la libertad, sino que la protege y
acrecienta. Es una guía que orienta al agente libre hacia su propio interés, sin prescribir
nada que no sirva al bien general de los sujetos. El fin de la ley no es abolir la libertad, sino
preservarla.

 Límites del poder legislativo:

1. No transferencia de poder: Los individuos no pueden transferir un poder arbitrario

sobre su vida, libertad y propiedad. La ley positiva no puede ir en contra de la ley
natural.
 2. Prohibición de decretos arbitrarios: El gobernante no puede gobernar con decretos
arbitrarios, sino mediante leyes estables y promulgadas. También, se requiere que
los jueces sean imparciales y preconstituídos.

3. Prohibición de quitar propiedad sin consentimiento: Ninguna persona puede ser

despojada de su propiedad sin su consentimiento, ya que la propiedad es un
derecho innato.

4. Prohibición de transferir el poder legislativo: El poder legislativo no puede ser

transferido a otras manos. Esto asegura que el poder siempre esté sujeto a la
voluntad popular.

Concepto de Derecho según Locke

 Orígen del poder: El poder no tiene un origen místico o religioso, sino que proviene de los
individuos. El poder es una cesión voluntaria de los individuos para garantizar la paz y la
seguridad en la sociedad.

o "El origen del poder somos nosotros mismos"

o "Tu tienes tanto poder como yo te he dado"

 Locke rechaza la idea de un poder despótico o divino, y en su lugar, aboga por un poder
que surge de la voluntad del pueblo, quien cede parte de su poder para vivir en una
sociedad organizada.

Las Ideas Políticas de John Locke

 Democracia y liberalismo:

o En sus "Cartas sobre la tolerancia", Locke defiende la tolerancia religiosa y la

libertad de conciencia, un principio básico del liberalismo.

o En los "Tratados sobre el gobierno civil", Locke argumenta filosóficamente a favor

de un gobierno limitado, basado en el consenso y la legitimidad del contrato social.

o Su pensamiento es una justificación de la Revolución de 1688, y en general, una

fundamentación de los derechos individuales y de la democracia.

El Estado de Naturaleza y la Ley Moral Natural

 Ley moral natural:

o Existe una ley moral natural que regula el estado de naturaleza y que puede ser
descubierta a través de la razón humana. Esta ley es universalmente obligatoria y
refleja los derechos de Dios.
 o La ley moral natural proclama derechos naturales (como el derecho a la vida,
libertad y propiedad) y también los deberes correspondientes. Esta ley rige a los
seres humanos en ausencia de un Estado formal.

 Derechos naturales de los hombres:

o Locke destaca el derecho a la conservación personal, a defender la vida, la libertad

y la propiedad privada como derechos inherentes al ser humano, regulados por la
razón y sin necesidad de un poder estatal.

 La sociedad civil y el Estado no se generan simultáneamente; primero se constituye la

sociedad civil, luego el pueblo elige un gobierno.

 El poder del Estado no debe estar concentrado en los mismos representantes (contra el
absolutismo).

 La división de poderes es esencial para evitar el abuso de poder:

 Poder legislativo: es el supremo, pero no absoluto.

 Poder ejecutivo: ejecuta las leyes.

 Poder federativo: se encarga de la seguridad y relaciones exteriores.

 El poder judicial no es independiente, sino una parte del poder ejecutivo.

 Un gobierno se disuelve por causas externas (invasión) o internas (modificación arbitraria del
legislativo, incapacidad del ejecutivo).

 Rebelión justificada cuando el gobierno actúa contra el mandato recibido del pueblo.

 Justicia para Locke consiste en vivir en libertad e igualdad, bajo el imperio de la razón y la
propiedad obtenida por el trabajo.

 Los seres humanos son libres e iguales por naturaleza; no hay jerarquías naturales.

 El origen del poder proviene de los propios individuos, que ceden parte de su poder para
convivir mejor.

 La ley moral natural regula el estado natural y es descubierta por la razón humana, reflejo de
los derechos otorgados por Dios.

 Derechos naturales: vida, libertad, y propiedad son inalienables y deben ser protegidos.

 La ley debe ser un instrumento para proteger y acrecentar la libertad, no para restringirla.

 La ley positiva no puede ir en contra de la ley natural.

 Nadie puede ser despojado de su propiedad sin su consentimiento.

 El poder legislativo no puede transferir más poder del que se le ha otorgado por los individuos.

 El contrato social de Locke es un pacto para la conservación de la vida, libertad y propiedad de

los individuos.

 El gobierno debe actuar siempre en beneficio del bien común y respetar la ley moral natural.
JEAN JACQUES ROUSSEAU
 El estado de naturaleza de Rousseau es hipotético, donde los hombres vivían en paz, sin
necesidades y sin estructuras sociales ni familias.

 En el estado de naturaleza, los seres humanos disfrutaban de libertad, espontaneidad,

moralidad y felicidad, ya que la naturaleza les proporcionaba todo lo necesario.

 La sociedad surge cuando el hombre, al enfrentarse a problemas, utiliza la fuerza y crea

herramientas, lo que lo aleja de la simplicidad del estado natural.

 El primer hombre que cercó un terreno y dijo "esto es mío" fue el verdadero fundador de la
sociedad civil, marcando el fin del estado de naturaleza.

 El contrato social busca encontrar una forma de asociación que proteja a la persona y a sus
bienes, permitiendo que cada uno obedezca las mismas normas y sea igualmente libre.

 Al alejarse del estado de naturaleza, el hombre pierde su auténtica humanidad y debe encontrar
una forma de asociación que preserve su libertad y derechos.

 En el contrato social, el hombre pierde su libertad natural pero gana la libertad civil y la
propiedad sobre lo que posee.

 Para que el Estado tenga legitimidad, debe nacer de un contrato donde el individuo se enajene
a sí mismo, es decir, ceda su poder al colectivo.

 El Estado para Rousseau es el cuerpo político que nace del contrato social, donde personas
libres deciden formar una comunidad con leyes creadas para el bien común.

 El poder en el Estado no se puede dividir; debe ser ejercido por todos a través de la voluntad
general de la mayoría, y no representado por un solo individuo.

 Democracia directa o participativa: la voluntad general debe ser ejercida directamente, sin
intermediarios.

 En la concepción de Rousseau, las formas de gobernar son democracia, aristocracia y

monarquía.

 El poder legislativo es el más importante, ya que tiene la función de redactar las leyes civiles,
reflejando la voluntad general del pueblo.

 El poder ejecutivo está subordinado al poder legislativo y tiene la función de aplicar las leyes
creadas por el pueblo.

 El Estado es la voluntad general expresada por el poder legislativo, mientras que el gobierno
es la fuerza ejercida por el poder ejecutivo.

 El pacto social se realiza dentro de un estado actual ilegítimo y se vuelve legítimo cuando lo
firman todos los individuos, tanto propietarios como no propietarios.

 Con el contrato, el individuo que había perdido su libertad natural gana libertad civil o
ciudadanía.

 La esencia del contrato social es la distribución equitativa de las tareas y la participación de

todos en la vida política.
 El contrato es posible gracias a la preservación de la propiedad de los propietarios.

Idea de Justicia de JEAN JACQUES

ROUSSEAU
 Rousseau introduce la idea de desigualdad en su "Discurso sobre el origen de las
desigualdades", dividiéndola en dos tipos: natural o física, establecida por la naturaleza, y moral
o política, que depende de la convención humana.

 La desigualdad moral o política se origina por una convención social y es autorizada por el
consentimiento de los hombres.

 El gobierno legítimo debe basarse en la voluntad general, que busca el bien del pueblo.
Según Rousseau, el cuerpo político es un ser moral dotado de voluntad, y esa voluntad general es
la base de las leyes y la norma de lo justo.

 Para Rousseau, la sociedad surge como una necesidad de proteger la propiedad, pero
también porque, al unirse a ella, los hombres ganan más que permaneciendo aislados.

 La sociedad reemplaza el instinto por la justicia, otorgando a las acciones humanas la

moralidad que antes no tenían.

 Rousseau propone que los hombres, en lugar de enfrentarse entre sí, unifiquen sus fuerzas en
un poder supremo que los gobierne mediante leyes sabias, proteja a todos sus miembros y
mantenga la armonía y la concordia en la comunidad.

Visión del Ordenamiento Jurídico según JEAN

JACQUES ROUSSEAU
 Relación del soberano con el Estado: La acción del cuerpo entero obrando para sí mismo, o
la relación del todo con el todo, que está compuesta por leyes políticas y fundamentales. Si el
orden establecido es malo, el pueblo tiene el derecho de cambiar sus leyes, incluso las mejores,
para procurarse el bien.

 Relación entre los miembros y el cuerpo entero: Debe ser tan reducida como sea posible
entre los ciudadanos y tan extensa como sea necesario con respecto al Estado. Solo la fuerza del
Estado puede garantizar la libertad de sus miembros. De esta relación nacen las leyes civiles.

 Relación entre desobediencia y castigo: Esta relación da lugar a la creación de leyes

penales, que son la sanción de las leyes anteriores. El castigo es la consecuencia de la
desobediencia a las normas del ordenamiento.

 Cuarta clase de leyes: Más allá de las leyes escritas, existe una ley no escrita, la costumbre
y la opinión pública, que constituyen la verdadera constitución del Estado. Estas leyes no se
graban en piedra o bronce, sino en el corazón de los ciudadanos y se renuevan constantemente,
fortaleciendo el espíritu de la institución.
 Costumbres y opinión pública: La opinión pública es crucial para el éxito de todas las leyes,
y a menudo es manejada en secreto por el legislador. Las costumbres sustituyen gradualmente la
autoridad y son esenciales para el funcionamiento del sistema político y legal.

 Las leyes políticas son las únicas que constituyen directamente la forma de gobierno,
mientras que las demás leyes se complementan con las costumbres y la opinión del pueblo.

EL POSITIVISMO JURIDICO
POSITIVISMO JURÍDICO SEGÚN BOBBIO

1. Positivismo metodológico:

o Distinción entre el derecho que es y el derecho que debe ser.

o Diferencia entre el derecho real (hecho) y el derecho ideal (valor).

o Los juristas deben centrarse en el derecho tal como es, no en el derecho que
debería ser.

o El estudio del derecho se basa en hechos, no en juicios de valor sobre lo que

debería ser.

2. Positivismo teórico:

o Se basa en seis postulados:

1. El derecho es un orden coactivo.

2. La ley es la fuente principal del derecho.

3. Las normas jurídicas son mandatos u órdenes.

4. El ordenamiento jurídico es coherente y unitario.

5. El ordenamiento jurídico es pleno, es decir, no tiene vacíos.

6. Los jueces deben aplicar el derecho, no crear nuevas normas.

3. Positivismo ideológico:

o Acepta una de estas afirmaciones:

1. Todo derecho es justo simplemente por ser derecho positivo (positivismo

ético).

2. Todo derecho positivo es siempre un medio adecuado para alcanzar fines

socialmente deseables, independientemente de la justicia de sus
normas.
ANTECEDENTES DEL POSITIVISMO
ESCUELA DE LA EXEGESIS Y EL
HISTORICISMO JURÍDICO
 La codificación impulsada por la Ilustración, que tiene lugar a partir del siglo XVIII, favoreció la
positividad del derecho.

 No hay más derecho que el que ha sido puesto o establecido como tal.

 La codificación no era más que el proceso a través del cual se escribe y patentiza el derecho
natural.

 La escuela histórica allana el camino al positivismo jurídico con su crítica al derecho natural.

 Gustavo Hugo defiende la tesis de que el derecho natural no es un sistema distinto del derecho
positivo, sino una filosofía sobre este último.

 El derecho natural es un conjunto de conceptos jurídicos generales elaborados a partir de la

experiencia del derecho positivo.

 Los autores vinculados al historicismo rechazan la concepción generalizante del derecho y

ponen en duda la inmutabilidad de la naturaleza humana.

 El derecho es considerado un dato de la realidad, ya sea impuesto por el legislador (escuela de

la exégesis) o como un producto del espíritu de cada pueblo (historicismo de Savigny).

EL IUSNATURALISMO RACIONALISTA DE
LA ILUSTRACIÓN
 Surge la necesidad de adecuar los ordenamientos jurídicos vigentes al modelo perfecto
propuesto por la Ilustración.

 La confusión e incertidumbre de las normas jurídicas fue provocada por la degeneración del
"Derecho Común" y la supervivencia de usos incompatibles con las condiciones sociales y
económicas.

 A través de la codificación, se pretende eliminar cualquier otra forma de derecho, como

costumbres, precedentes jurisprudenciales, opiniones de jurisconsultos, y estatutos de las
ciudades.

 Se busca que solo haya una interpretación auténtica del derecho, realizada por el propio
legislador.

MOVIMIENTO CODIFICADOR
 Concepción unitaria del derecho: Se critica la dispersión legislativa del Antiguo Régimen y se
aboga por una regulación única inspirada en principios comunes.
 La ley como única auténtica fuente de derecho: No se muestra simpatía hacia el Derecho
consuetudinario, considerado un producto del pasado.

 Optimismo ahistórico: El movimiento codificador ve el Derecho como algo estático; un buen

código es el "Derecho natural positivado".

 Surgimiento de la seguridad jurídica como valor: El concepto de seguridad jurídica adoptado es

formalista, pero responde a las necesidades de la clase emergente, la burguesía.

 La negación de las lagunas del derecho: El juez debe aplicar un sistema racional y coherente,
cerrado, capaz de resolver cualquier problema sin recurrir a interpretaciones finalistas.

La Escuela de la Exégesis
 La exégesis es el nombre dado a un grupo de juristas inspirados en la Ilustración, centrados en
la interpretación del Código Civil y defensores del legicentrismo y estatalismo.

 El término "exégesis" surge por el paralelismo con la exégesis teológica-católica, donde el

Estado y las normas (Código Civil) se comparan con Dios y la Biblia.

 La escuela de la exégesis, aunque inspirada en la teoría estatal del Derecho del Estado Liberal,
favorece la constitución de los Estados Totalitarios, aunque este punto es debatido.

 La escuela de la exégesis impulsó la juridificación del derecho, haciendo del derecho una
propiedad del discurso técnico de los abogados, y estableciendo al abogado como intermediario
entre la ley y la sociedad.

La Escuela del Derecho Racional

 La Escuela del Derecho Natural, representada por autores de la Ilustración como Kant, se
transformó en la Escuela del Derecho Racional.

 Principios clave de la Escuela del Derecho Racional: Existe un Derecho Ideal por encima del
positivo y el principio de lo justo y lo injusto es anterior al Estado.

 El Estado no puede determinar arbitrariamente los derechos, que son preconstituidos por la
naturaleza y demostrados por la razón.

 La Escuela del Derecho Racional clarificó verdades esenciales sobre el Derecho, evitando los
errores de Grocio y los primeros iusnaturalistas, y abandonando la mitología del "estado de
naturaleza".

 Tuvo el mérito de ilustrar tanto la idea general del Derecho como las distintas instituciones del
Derecho privado y público, buscando el fundamento intrínseco de cada una.

 La Escuela contribuyó a los progresos legislativos, especialmente en la preparación de varios

Códigos de diversos Estados.

 Según Del Vecchio, su influencia pudo haber sido mayor si no se hubiera opuesto la Escuela del
Historicismo.
EL HISTORICISMO
 El historicismo se opone a las doctrinas del Derecho Natural, conocidas bajo el nombre de
racionalismo.

 Existen tres corrientes principales dentro del historicismo:

 El historicismo político o filosofía de la restauración.

 El historicismo filosófico o idealismo objetivo (Schelling y Hegel).

 El historicismo jurídico o escuela histórica de los juristas alemanes.

1.- EL HISTORICISMO POLÍTICO O FILOSOFÍA

DE LA RESTAURACIÓN.
 El historicismo político surge como reacción contra la Revolución Francesa y su antítesis entre
el Derecho Natural y el Derecho Positivo.

 Hubo oposición al programa de la "Declaración de derechos del hombre y del ciudadano",

especialmente tras la decapitación de Luis XVI.

 Este movimiento contribuyó a restaurar las monarquías absolutas, destacándose la "Santa

Alianza" de 1815 entre Austria, Prusia y Rusia.

 En lo especulativo, el historicismo exaltó la autoridad de los poderes establecidos, defendiendo

la tradición contra las innovaciones de la razón individual.

 Según esta corriente, el Derecho no es abstracto, sino un hecho histórico transmitido de

generación en generación, basado en la tradición.

 Las constituciones políticas deben estar basadas en la tradición y no pueden ser inventadas o
reformadas por pensadores o doctrinarios.

 El historicismo político adquirió un carácter teocrático, validando la autoridad de la tradición con

el dogma de la investidura divina en favor de los soberanos absolutos.

 Representantes del historicismo político incluyen a L. de Bonald, José de Maistre, Clemente

Solaro Della Margarita y Juan Donoso Cortés.

 El historicismo político retornó a formas medievales de pensamiento, evitando la crítica de los

pueblos y filósofos, y mostró hostilidad hacia las ideas liberales.

2.- EL HISTORICISMO FILOSÓFICO O

IDEALISMO OBJETIVO
(SCHELLING Y HEGEL).
 A Schelling le corresponde la idea fundamental del historicismo filosófico, pero Hegel la
desarrolló y perfeccionó en un sistema riguroso y completo.
 Schelling dedicó poco a la Filosofía del Derecho, mientras que Hegel escribió una de sus obras
principales sobre este tema.

 Para ambos pensadores, el Estado es una creación perfecta del espíritu, y ambos rinden una
especie de adoración al Estado y al hecho establecido.

 Friedrich Wilhelm Joseph Schelling (1775-1854) fue uno de los filósofos clave de este enfoque.

3.- EL HISTORICISMO JURÍDICO O ESCUELA

HISTÓRICA DE
LOS JURISTAS ALEMANES.
 La Escuela Histórica del Derecho, también conocida como historicismo jurídico, se caracteriza
por su enfoque científico, aunque influida por premisas filosóficas y reacciones contra la Revolución
Francesa.

 El inglés Edmund Burke fue un importante inspirador, criticando las teorías iusnaturalistas y
defendiendo la continuidad histórica de las instituciones políticas.

 Los principales fundadores de la Escuela Histórica fueron Gustavo Hugo, Federico Carlos
Savigny y Puchta.

 La escuela surgió en respuesta a la propuesta de Antonio Thibaut, quien defendía la unificación

de las leyes de los Estados alemanes mediante un solo Código Civil.

 Thibaut argumentaba que la codificación ayudaría a superar la disparidad de leyes y

costumbres, y a fomentar un sentido nacional entre los diversos Estados alemanes.

 Savigny se opuso a Thibaut, afirmando que las leyes son "fosilizaciones del Derecho", y que el
Derecho verdadero vive en la práctica judicial y en la costumbre popular.

 Savigny introdujo el concepto de "conciencia jurídica popular" (Volksgeist), según el cual el

Derecho es una manifestación espontánea del espíritu del pueblo.

 Para la Escuela Histórica, el Derecho no es creado por el legislador, sino que es el resultado de
una evolución espontánea de la sociedad.

 El Derecho se elabora primero a través de la costumbre y luego, en una fase posterior, es

reflejado y sistematizado por los juristas.

 Savigny diferenciaba entre el Derecho del pueblo (consuetudinario) y el Derecho científico

(jurídico), siendo este último el que puede dar lugar a una verdadera ciencia jurídica y nueva
legislación.

Los postulados de la Escuela Histórica

1. Oposición a la codificación y preferencia por el derecho consuetudinario como fuente
principal del derecho.
 2. El objeto de su investigación es el espíritu del pueblo, que define al pueblo como un ser
corpóreo con alma propia.

3. El derecho justo es el que lleva intrínseco el espíritu del pueblo, y si es justo bajo esta
condición, es válido.

4. Niegan la existencia de un Derecho Natural superior, racional e inmutable.

5. Todo derecho nace del derecho consuetudinario, las creencias del pueblo, y luego por la
jurisprudencia, nunca por el arbitrio del legislador.

INFLUENCIA DEL UTILITARISMO INGLÉS Y

DEL
POSITIVISMO LÓGICO
INFLUENCIA DEL UTILITARISMO INGLÉS
1. Jeremías Bentham y John Austin son las figuras clave en la influencia del utilitarismo en el
positivismo jurídico.

2. Bentham es conocido por desarrollar la teoría del utilitarismo, que establece que las
acciones humanas deben ser evaluadas según su capacidad para generar la mayor
felicidad para el mayor número de personas.

3. John Austin fue un discípulo de Bentham y aplicó los principios del utilitarismo al derecho,
sosteniendo que el derecho es el mandato de un soberano, respaldado por la amenaza de
sanciones, y no depende de consideraciones morales.

4. El positivismo jurídico, influenciado por el utilitarismo, rechaza la idea de un derecho

natural, enfocándose únicamente en el derecho tal como es establecido por el legislador.

5. Para el utilitarismo, la validez de una norma jurídica se basa en su capacidad para

promover el bienestar general, no en su conformidad con principios morales universales.

JEREMÍAS BENTHAM
1. Crítica al iusnaturalismo: Bentham se opuso al iusnaturalismo porque considera que la idea
de naturaleza humana no es susceptible de comprobación empírica.

2. Ética objetiva: Aunque rechaza la noción de una naturaleza humana metafísica, Bentham
cree en la posibilidad de establecer una ética objetiva, basada en principios científicamente
verificables.

3. Principio fundamental: A diferencia de los iusnaturalistas, Bentham no ubica el principio

ético en la naturaleza humana, sino en el hecho verificable de que todos los seres
humanos buscan invariablemente su propio interés.
 4. Verificación empírica: Según Bentham, el principio fundamental del comportamiento
humano es el deseo de maximizar el bienestar personal, un hecho que puede ser
comprobado experimentalmente.

JOHN AUSTIN
1. Definición del campo del derecho: Austin establece que el trabajo de los estudiosos del
derecho debe enfocarse en el derecho tal como es, no en el derecho ideal (lo que debería
ser). Su interés está en el derecho positivo general, no en un derecho positivo particular.

2. Crítica al derecho judicial: Austin fue contrario al derecho judicial, ya que lo considera
caótico y disperso, compuesto por un enorme cúmulo de decisiones jurídicas particulares
que no proporcionan claridad ni coherencia.

3. Defensa de la codificación: Austin abogó por la codificación del derecho, pues considera
que es preferible tener un derecho sistemático, general, conciso y accesible a todos, en
lugar de un derecho disperso y lleno de particularidades desmesuradas.

4. Búsqueda de componentes comunes del derecho: Austin, al igual que otros juristas
analíticos como Kelsen, intentó identificar componentes fundamentales del derecho que,
sin dejar de pertenecer al derecho positivo, pudieran ser aplicables a todo derecho positivo,
independientemente del contexto histórico o geográfico.

INFLUENCIA DEL POSITIVISMO LÓGICO

1. Orígenes del positivismo lógico: Surge a partir del Círculo de Viena, también conocido
como neopositivismo, para diferenciarlo del positivismo clásico de Comte.

2. Influencia en la filosofía del derecho: Aunque los postulados del positivismo lógico no
fueron adoptados por completo por ninguna escuela iusfilosófica del siglo XX, tuvieron una
fuerte influencia en pensadores como Kelsen, Ross y Bobbio.

3. Aportaciones a la filosofía del derecho: Los positivistas lógicos promovieron la idea de

clarificar el lenguaje utilizado por la ciencia, incluida la ciencia jurídica, para describir los
distintos objetos que aborda, como el derecho.

4. Nuevo cometido de la filosofía: Según los positivistas lógicos, la filosofía debía centrarse
en clarificar el lenguaje científico utilizado para describir la realidad, lo que impactó también
en el tratamiento y el estudio del derecho.

PRINCIPALES CARACTERÍSTICAS DEL

POSITIVISMO JURÍDICO SEGÚN DIFERENTES
AUTORES
1. Kelsen:
 o Consecuencias del positivismo jurídico: Kelsen identifica dos consecuencias del
positivismo jurídico, aunque no detalla cuáles son explícitamente en este extracto.

2. Bobbio:

o Aspectos del positivismo jurídico: Bobbio menciona tres aspectos del positivismo
jurídico, pero se señala que él solo se adhiere a uno de ellos.

3. Hart:

o Significados del positivismo jurídico: Hart desarrolla cinco significados del

positivismo jurídico, de los cuales él acepta dos.

4. Ross:

o Tesis del positivismo jurídico: Ross menciona seis tesis del positivismo jurídico,
pero se suscribe solo a dos de ellas.

Afiliación a los postulados:

 Kelsen se adhiere a las dos consecuencias del positivismo que él atribuye a esta corriente.

 Bobbio solo adopta uno de los tres aspectos del positivismo jurídico que menciona.

 Hart acepta dos de los cinco significados del positivismo.

 Ross respalda dos de las seis tesis del positivismo jurídico que describe.

Consecuencias del positivismo jurídico según

Kelsen
1. Distinción entre derecho y moral:

o El derecho y la moral son órdenes sociales diferentes.

o La justicia es vista como la proyección de la moral en el derecho.

o No se niega la existencia de la moral ni la necesidad de que el derecho sea

justo, pero la calificación de un derecho como moralmente correcto o justo
depende del sistema moral o ideal de justicia que se elija, y esta calificación
es relativa.

o No es posible demostrar racionalmente que un sistema moral o ideal de

justicia sea el "mejor" o el "verdadero".

2. Seguridad jurídica:

o La seguridad jurídica se expresa de dos formas:

 Previsibilidad de las decisiones judiciales o administrativas.

 Seguridad colectiva que busca la paz en la comunidad, excluyendo la

fuerza.

3. El valor de la democracia:
 o Debido a que no se puede probar racionalmente que una doctrina sobre la
justicia es la única verdadera, todas las doctrinas tienen igual derecho para
competir por el apoyo de la gente.

o Relativismo (ningún valor es racionalmente demostrable) conduce a la

tolerancia (todos los ideales deben coexistir sin ser excluidos en nombre de
la verdad).

o La tolerancia lleva a la democracia, donde debe operar la regla de la mayoría

para decidir quién gobierna y qué proyectos o programas pueden ser
legitimados desde el gobierno.

Hart
 Textos clave de Hart sobre el positivismo jurídico:

 “El positivismo jurídico y la separación entre el derecho y la moral”.

 Conferencia de 1979 en la Universidad Autónoma de Madrid, titulada “El nuevo desafío al

positivismo jurídico”.

 En la primera obra de Hart:

 Explica el positivismo jurídico.

 Aborda la tesis de la distinción entre derecho y moral.

 Se apoya en las ideas de Bentham y Austin.

IDEAS DE BENTHAM Y DE AUSTIN

ANALIZADAS POR HART
 Distinción entre derecho y moral:

 Una norma jurídica no deja de ser una norma jurídica por violar principios morales.

 No todas las normas jurídicas moralmente deseables rigen efectivamente como normas
jurídicas.

 Según Austin: “Una cosa es la existencia del derecho; otra su mérito o demerito”.

 Una ley que existe es ley, aunque no sea moralmente deseada o esté en desacuerdo con
principios éticos.

 Concepción imperativista del derecho:

 Las normas jurídicas como mandatos impuestos por un soberano a súbditos obedientes.

 Hart considera esta visión "sobrecogedora simpleza y totalmente inadecuada".

 Estudio analítico de los conceptos jurídicos:

 Hart critica esta tesis como "harto precaria".

  No toma en cuenta normas jurídicas que no son órdenes directas.

LOS 5 SIGNIFICADOS DE POSITIVISMO

JURÍDICO SEGÚN HART
1. Las leyes son órdenes:

o Las leyes se consideran órdenes dadas por los seres humanos a otros seres
humanos.

2. No existe conexión necesaria entre derecho y moral:

o No hay una conexión intrínseca entre lo que es el derecho y lo que debe ser el
derecho desde una perspectiva moral.

3. El análisis de los conceptos jurídicos es valioso:

o El análisis de los conceptos jurídicos debe ser diferenciado de las indagaciones

sociológicas, históricas o evaluativas del derecho.

4. El ordenamiento jurídico es un sistema lógicamente cerrado:

o Las decisiones jurídicas correctas pueden deducirse de normas predeterminadas

sin necesidad de recurrir a fines sociales o criterios morales.

5. Los juicios morales no pueden ser defendidos como juicios de hecho:

o Los juicios morales no pueden ser defendidos racionalmente con argumentos y

pruebas como los juicios de hecho.

 Hart sostiene que Bentham y Austin compartieron los primeros tres puntos, pero no los dos
últimos.

 Los cinco significados son los que comúnmente se discuten al intentar definir el positivismo
jurídico, pero no necesariamente caracterizan completamente esta corriente.

CONFERENCIA “EL NUEVO DESAFÍO AL

POSITIVISMO JURÍDICO”
 Distinción conceptual entre derecho y moral:

 Hart está de acuerdo con la separación entre derecho y moral, un principio fundamental del
positivismo jurídico.

 Criterios de validez del derecho descansan en una práctica social:

 La validez del derecho depende de una práctica social que incluye tanto a los jueces como
a los ciudadanos.
 Los jueces aplican y crean derecho:

 En todo ordenamiento jurídico, existen casos no previstos por la ley, lo que otorga a los
jueces la capacidad de aplicar y, al mismo tiempo, crear derecho.

LAS REGLAS PRIMARIAS Y LAS REGLAS

SECUNDARIAS
 Normas primarias:

 Aseguran derechos o imponen obligaciones a los miembros de la comunidad (por ejemplo,

normas del derecho penal).

 Normas secundarias:

 No poseen la estructura obligación-sanción. Confieren potestades y posibilidades de

actuar, estableciendo lo que los ciudadanos pueden hacer y cómo pueden modificar
situaciones jurídicas.

 Abarcan tanto el derecho privado como el derecho público.

 Reglas secundarias (según Hart, son tres tipos de potestades públicas):

 Reglas de reconocimiento: Identifican qué normas forman parte del sistema jurídico (por
ejemplo, las normas constitucionales que establecen los poderes del Estado).

 Reglas de cambio: Indican el procedimiento para modificar las reglas primarias (por
ejemplo, normas del Reglamento del Congreso que regulan el procedimiento legislativo).

 Reglas de adjudicación: Otorgan competencias a los jueces para determinar si en los

casos particulares se cumplen o no las reglas primarias.

CONCEPTO DE DERECHO SEGÚN HART

 Comunidades primitivas:

 Sólo tienen normas primarias, que son obligatorias debido a las prácticas de aceptación.

 En tales comunidades no se puede hablar de "derecho", ya que no existe una distinción

clara entre las normas jurídicas y otras reglas sociales.

 Transición a la idea de derecho:

 Cuando una comunidad adquiere una norma secundaria fundamental que define cómo
se identifican las normas jurídicas, se crea la distinción entre normas jurídicas y otras
reglas sociales.

 Esta distinción da lugar a la idea de derecho como un conjunto distinto de normas

jurídicas.
TEORÍA DE LA VALIDEZ DE HART:
LAS REGLAS DE RECONOCIMIENTO
 Reglas de reconocimiento:

 Son la norma secundaria fundamental que define cómo se identifican las normas
jurídicas dentro de una comunidad.

 Pueden ser simples (por ejemplo, "Lo que el rey manda es derecho") o complejas
(como la Constitución de los EE. UU.).

 Cadena de validez:

 La validez de una norma jurídica puede requerir una cadena de validez que se
remonta hasta la norma fundamental de la comunidad.

 Validez de la norma jurídica:

 Una norma jurídica es válida si satisface los criterios establecidos en las reglas de
reconocimiento de la comunidad.

 Críticas a Kelsen:

 La teoría de Hart busca superar las críticas a Kelsen, ya que las reglas de
reconocimiento tienen existencia positiva, en contraste con la teoría pura del
derecho de Kelsen.

 Teoría de la validez formal:

 Hart propone una teoría de validez formal, centrada en la conformidad de las normas
con las reglas de reconocimiento.

Causas de la crisis del positivismo jurídico:

1. Causa ética-política:

o Reacción moral contra regímenes totalitarios, comunistas y nacionalistas,

conocidos por sus métodos inhumanos y campos de exterminio.

o Exclusión sistemática de categorías enteras de personas y la injusticia

promovida por esos regímenes, que llevaron a cuestionar el positivismo
jurídico que no garantizaba la justicia ni los derechos fundamentales.

2. Causa jurídico-institucional:

o Hoy se reconoce que los principios del derecho, los derechos humanos y la
ética judicial juegan un papel fundamental en la toma de decisiones
judiciales. Esto implica que el derecho no solo se basa en normas positivas,
sino también en principios éticos y derechos fundamentales que los jueces
deben considerar.

3. Causa intelectual:
 o Críticas epistemológicas al positivismo, especialmente desde la teoría de la
ciencia de filósofos como Thomas Kuhn y Karl Popper, que impugnaron el
modelo de la ciencia positivista como un paradigma universal.

o El positivismo fue visto como una teoría reduccionista y excluyente, incapaz

de abordar la complejidad de la realidad jurídica y social.

Manuel Kant
Corriente filosófica de Manuel Kant
 Kant pertenece al idealismo trascendental propuesto por él en el siglo XVIII.

 Sacó lo mejor de las corrientes filosóficas más influyentes: el racionalismo y el empirismo.

 El racionalismo: todo conocimiento se consigue mediante la razón.

 El empirismo: todo conocimiento debe obtenerse mediante los sentidos.

 Kant propone la distinción entre la "cosa en sí" (existencia pura) y la "cosa para mí" (lo que se
percibe a través de los sentidos y la razón).

Concepto de derecho de Manuel Kant

 El derecho no se define por observación empírica, sino por la razón, que es el único fundamento
de una posible legislación positiva.

 Primera definición de Kant sobre el derecho: El derecho es el conjunto de las condiciones que
permiten armonizar el arbitrio de cada uno con el de los demás, según una ley universal de
libertad.

 Segunda definición de Kant sobre el derecho: El derecho es un conjunto de condiciones

formales que permiten la coexistencia de los arbitrios de todos los individuos, determinando sus
esferas de libertad y coordinando las libertades externas de todos.

 Elementos del concepto de derecho según Kant:

 Intersubjetividad: El derecho hace referencia a la relación externa entre personas, donde

las acciones de una pueden influir en la otra.

 Relación jurídica: El arbitrio de un sujeto se relaciona con el arbitrio de otro, estableciendo

una relación entre dos voluntades conscientes de su capacidad para alcanzar su objeto.

 Forma sobre el contenido: El derecho no se preocupa por los fines particulares de los
sujetos, sino por cómo se realizan las acciones, asegurando que la libertad de uno pueda
armonizarse con la libertad del otro según una ley universal.

Distinción entre derecho y moral

 La voluntad buena en la ética kantiana es aquella que actúa por deber, no por impulsos
sensoriales ni por el cálculo de consecuencias.
 La moralidad de una acción depende de que haya sido realizada por obedecer al deber, no por
cualquier otro impulso.

 Distinción entre normas morales y jurídicas: Se diferencia no por el contenido, sino por el motivo
de la obediencia del sujeto.

 La ley jurídica se refiere solo a las acciones externas y no requiere que la motivación del agente
sea la idea del deber.

 La legislación moral exige que la acción sea impulsada por la idea del deber, de forma interna.

 La voluntad jurídica es heterónoma, ya que recibe su ley del exterior, mientras que la voluntad
moral es autónoma, determinada solo por el sujeto.

 Imperativos jurídicos son hipotéticos (prescriben acciones para fines particulares), mientras que
el imperativo categórico es el imperativo moral, que ordena una acción sin depender de otro fin.

 Diferencias entre normas jurídicas y morales:

 Normas jurídicas: Heterónomas, bilaterales, exteriores, coercibles.

 Normas morales: Autónomas, unilaterales, interiores, incoercibles.

 Formulaciones del imperativo categórico:

 Primera formulación: "Obra de tal modo que puedas desear que la máxima que rige tu
acción se convierta en ley universal."

 Segunda formulación: "Obra de tal modo que trates la humanidad, tanto en ti mismo como
en los demás, siempre como un fin y nunca meramente como un medio."

 Coactividad del derecho:

 El derecho no debe reducirse solo a la conciencia como impulso, sino que se apoya en la
posibilidad de coacción externa, que puede coexistir con la libertad individual según leyes
universales.

 El derecho tiene la facultad de constreñir (sancionar) a quienes lo violan, lo que lo distingue

de la moral, que no puede estar determinada por la coacción.

 Distinción entre derecho y moral:

 La acción moral está determinada exclusivamente por el deber, mientras que la acción
jurídica puede estar determinada por la coacción o la amenaza de coacción, elementos
externos y empíricos.

 La coacción en el derecho busca eliminar obstáculos a la libertad conforme a las leyes

universales.

El ideal de justicia según Kant

La definición de derecho debe servir como criterio universal para determinar lo que es justo e
injusto, enfocándose no tanto en lo que es el derecho, sino en lo que debe ser, es decir, en el
concepto de justicia.
  "El conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede armonizarse
con el arbitrio de los demás según una ley universal de libertad."

 La libertad como fin del derecho:

 Para Kant, el ideal de justicia es la libertad, que es el fin al que se ordena el derecho.

 El derecho coordina las libertades de los individuos de manera que la libertad de uno no
lesione la de los demás.

 La coacción como justa:

 La coacción, aunque puede ser una lesión a la libertad, es justa cuando se usa para
impedir un obstáculo a la libertad de los individuos.

 La libertad como derecho originario:

 Según Kant, la libertad es el único derecho originario que pertenece a todos los seres
humanos, por amor a su humanidad, y debe coexistir con la libertad de los demás según
una ley universal.

Ideal de Estado según Kant

 El único fin del Estado según Kant:

 El fin del Estado es el derecho, como condición de la libertad y coordinador de las

libertades individuales según una ley universal.

 El Estado tiene la función exclusiva de asegurar, mediante el derecho, la posibilidad de

coexistencia de las libertades individuales.

 El Estado de derecho:

 El Estado Kantiano es considerado un Estado de derecho, cuyo propósito específico es

garantizar la observancia del derecho como protección de los derechos subjetivos de los
individuos.

 El Estado Kantiano como Estado liberal:

 El Estado Kantiano es un Estado liberal, que se teorizó de forma rigurosa en la doctrina

jurídica y política de Kant.

 Este liberalismo no es empírico como el de Locke o Montesquieu, sino racional y absoluto,

fundamentado en la razón universal.

 La libertad y el derecho en el Estado Kantiano:

 Para Kant, la libertad y el derecho que la asegura no son bienes políticos, económicos o
utilitarios, sino una exigencia universal de la razón.

El Neokantismo
 El Neokantismo: Movimiento filosófico surgido en Alemania en el último tercio del siglo XIX, con
Hermann Cohen como su pensador más destacado y líder de la escuela de Marburgo, centrada en
la gnoseología.

 Interpretación del neokantismo: No es una simple renovación de la filosofía Kantiana, sino una
construcción filosófica basada en una interpretación específica de la doctrina de Kant,
particularmente de su teoría del conocimiento.

 La filosofía Kantiana como cúspide: Para el Neokantismo, la filosofía Kantiana representa la

cúspide de la historia de la filosofía y la clave para entender el mundo filosófico posterior.

 El método trascendental en el Neokantismo: El tema fundamental es aplicar el método

trascendental para construir un nuevo sistema filosófico, con la idea de que la filosofía solo alcanza
su concepto como sistema.

 Aplicación del método de Kant: Si Kant mostró el fundamento de la verdad en las ciencias
naturales-matemáticas a través de los juicios sintéticos a priori, el Neokantismo intenta aplicar el
mismo método a todas las objeciones culturales e históricas que el ser humano crea.

 Objetivo del Neokantismo: Según Cohen, el cometido de la filosofía es entender las

presuposiciones de la ciencia en todas las ramas de su sistema.

LAS CORRIENTES ANTIFORMALISTAS

1.- LAS ESCUELAS SOCIOLÓGICAS: LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE; LA
JURISPRUDENCIA DE
INTERESES; EL INSTITUCIONALISMO.

1. **Formalismo ético**: Es una teoría de la justicia según la cual el acto justo es el que
**conforma** a la ley, y el acto injusto es el que está **en desacuerdo** con ella.

2. **Formalismo jurídico**: Una forma de hacer teoría jurídica que presenta al **Derecho como una
forma constante** frente a un contenido variable, **prescindiendo del contenido y de la esfera
social** de las normas.

3. **Antiformalismo**: Movimientos que reaccionan contra las tesis del **formalismo jurídico**,
vinculados a la **crisis del positivismo teórico** del siglo XIX.

LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE La

escuela científica
 Raíces filosóficas de la Escuela del Derecho Libre:

 Se basa en la filosofía racionalista de la mentalidad ilustrada.

 Rol del legislador:

 El legislador racional es considerado el representante de la nación, creando leyes que

son la única autoridad legítima.
  La ley tiene un valor intrínseco y solo en virtud de ella se pueden limitar derechos y
libertades, que deben ser generales y abstractos para todos.

 Características principales de la Escuela del Derecho Libre:

 Concepción unitaria del Derecho: El Derecho se ve como un todo coherente y unificado.

 La ley como fuente única del Derecho: La ley es la única fuente auténtica de Derecho,
y no depende de otros factores.

 Optimismo ahistórico: El Derecho es visto como estático, con el código como "Derecho
natural positivado".

 Seguridad jurídica: Enfatiza la seguridad jurídica como un principio fundamental.

 Negación de las lagunas: El juez aplica el derecho tal como está escrito, y la creación
del Derecho corresponde exclusivamente al legislador.

Escuela Científica del Derecho Libre:

 Destacan autores como Thaller y Planiol, pero su principal exponente es François Geny.
Su obra "Método de interpretación y fuentes en el derecho privado positivo" es considerada
un manifiesto de esta nueva escuela.

 Tesis principales de François Geny:

 Primera tesis: Los elementos formales y lógicos por sí solos son insuficientes para
abordar las aspiraciones de la vida jurídica.

 Segunda tesis: Reestructurar los métodos de interpretación y estudio del derecho, que
profundizó en su obra "Ciencia y Técnica del derecho privado".

 Matización de su primera tesis:

 Geny no criticó la codificación ni la importancia de la ley como fuente formal del

derecho.

 Fue un antiformalista, pero también un normativista, reconociendo la importancia de la

ley y su proceso de codificación desde una perspectiva tanto ontológica como práctica.

 Ampliación del espectro de fuentes formales:

 Geny propuso ampliar las fuentes formales del derecho más allá de la ley, incluyendo la
costumbre jurídica, la tradición y la jurisprudencia.

 Señaló que estas fuentes deben ser consideradas junto con la ley para evitar el efecto
inmovilizador de la codificación.

 Objetivo social de la ley y el papel del juez:

 Geny resaltó la necesidad de que tanto el juez como la doctrina conecten la ley con su
finalidad social, pero rechazó el voluntarismo judicial.

 Criticó la visión exegética del juez como mero aplicador de la ley, considerándola una
ilusión que puede dar lugar a un subjetivismo excesivo.

 Libre investigación científica:

  La segunda tesis de Geny aboga por la libre investigación científica, que se sustrae de
la autoridad positiva.

 Esta investigación debe basarse en elementos objetivos, que solo la ciencia puede revelar,
y debe extenderse tanto a la labor judicial como a la doctrina.

1. **Investigación científica según la Escuela del Derecho Libre**:

- La ciencia trabaja con **cuatro tipos de datos**:

- **Datos reales**: Condiciones **políticas, económicas y sociales** al momento de decidir.

- **Datos históricos**: Prácticas y usos sociales previos.

- **Datos racionales**: Principios **éticos válidos en sí mismos**.

- **Datos ideales**: Los **fines** de la ley.

2. **La técnica jurídica**:

- La **técnica jurídica** (como la interpretación jurídica) es una **herramienta subsidiaria** de la

ciencia, utilizada para **concretizar** los postulados generales y abstractos de la ciencia.

- Geny distingue entre **procedimientos formales** (ley y otras fuentes formales) e

**intelectuales** (conceptualizaciones jurídicas) dentro de la técnica.

LA ESCUELA DEL DERECHO LIBRE -

Movimiento del Derecho Libre
Formalismo alemán: Jurisprudencia de los
Conceptos

 Objetivo del formalismo alemán (Jurisprudencia de los Conceptos):

 Exclusión del voluntarismo e irracionalidad en el proceso de interpretación y aplicación

del derecho.

 El juez debe estar provisto de una matriz de conceptos clara, evitando dudas
interpretativas y asegurando la seguridad jurídica al señalar con precisión la solución de
los casos.

 El rol del juez según la Jurisprudencia de los Conceptos:

 El juez debe localizar y aplicar la regla jurídica adecuada para el caso.

  Si la regla no existe explícitamente, la Ciencia Jurídica debe encontrar la solución por
medio de la analogía y un razonamiento lógico basado en el material jurídico ya
existente.

 Rechazo a ciertas interpretaciones:

 Se rechazan interpretaciones basadas en:

o La finalidad de la ley.

o El valor intrínseco de la decisión.

o La naturaleza de la cosa.

o La equidad.

 Concepto jurídico como pieza clave:

 El concepto jurídico es entendido como un contenido jurídico positivo postulado a

priori.

 A partir de él, se construyen moléculas conceptuales que alimentan la labor

jurisdiccional.

 Pretensión de lógica y objetividad:

 Al igual que en la Escuela de la Exégesis, el formalismo alemán busca un sistema de

interpretación con pretensiones de lógica, objetividad y perfección.

Antiformalismo alemán: Movimiento del

Derecho Libre
Principales ideas del Movimiento del Derecho Libre:

1. El Derecho no es solo estatal, sino libre y vivo:

o El derecho es dinámico, no está limitado solo a lo establecido por el Estado. Es un

sistema vivo y en constante evolución.

2. Crítica a la plenitud del ordenamiento jurídico y reconocimiento de lagunas jurídicas:

o Se rechaza la idea de que el ordenamiento jurídico esté completamente cerrado.

o Las lagunas jurídicas son una realidad: la ley puede ser demasiado amplia o
demasiado estrecha para abarcar todos los casos.

3. Primacía de la equidad y la justicia:

o El juez tiene el poder y la obligación de prescindir de la ley cuando sea necesario

para alcanzar una decisión justa y equitativa.

4. Libre descubrimiento del Derecho:

o El enfoque no debe ser rígido o mecánico, como un detective (Sherlock Holmes)

buscando la ley en los casos.
 o En cambio, el juez debe ser un creador activo del derecho, descubriéndolo a
través de su interpretación y conocimiento.

Orígenes y contextos del Movimiento del Derecho Libre:

 Eugen Ehrlich: Su conferencia en 1903 en Viena es considerada el punto de partida del

Movimiento del Derecho Libre.

 Influencias doctrinarias:

o François Geny y su obra sobre la interpretación del derecho.

o Rudolf von Jhering, especialmente en su segunda etapa de pensamiento, y

Julius von Kirchmann, con su crítica a la jurisprudencia como ciencia.

Críticas al formalismo y la jurisprudencia de los conceptos:

 El Movimiento del Derecho Libre rechaza la jurisprudencia de los conceptos y su

enfoque dogmático.

 Critica la tendencia a elaborar conceptos dogmáticos, cerrados al debate y a los hechos

reales, limitándose solo a la lógica formal.

El Derecho no es solo estatal: es libre y vivo.

 Crítica al dogma de la estatalidad del derecho: solo el derecho producido por el Estado.

 El derecho debe integrar la realidad jurídica y las prácticas sociales.

 Derecho libre: derecho de producción social que regula mayormente las relaciones humanas.

 El derecho libre es una nueva fuente del derecho.

 El derecho libre es una realidad preexistente que ha sido aplicada tácitamente por los jueces.

 El derecho libre debe ser reconocido formalmente como fuente del derecho.

 El derecho libre complementa al derecho estatal.

 El derecho libre regula las relaciones sociales cotidianas.

 La propuesta es modificar las fuentes tradicionales del derecho, integrando las sociales.

LA CRÍTICA AL DOGMA DE LA PLENITUD DEL

ORDENAMIENTO JURÍDICO
 Frente al dogma de la plenitud, el movimiento no solo dijo que existen lagunas, sino que
enfáticamente señaló que estas son la regla general.

 Es imposible que el legislador prevea normas para la solución de todos los conflictos que se
presentan en la vida diaria.
 “Hay tantas lagunas como palabras”, por lo que es insostenible seguir sustentando su
excepcionalidad.

LA PRIMACÍA DE LA EQUIDAD Y LA
JUSTICIA: “EL JUEZ PUEDE Y DEBE
PRESCINDIR DE LA LEY”.
 Los jueces desarrollan razonamientos jurídicos destinados a demostrar que están resolviendo el
litigio conforme a derecho, pero estos son a menudo forzados o falsos.

 Lo que realmente hacen los jueces es elegir, conforme a su voluntad, un razonamiento que les
permita señalar la decisión que desean.

 El rol creador del derecho que el movimiento reconoce al juez conlleva que el protagonismo de
su pensamiento está en él y no en el Poder Legislativo.

 Para dotar al juez de las herramientas intelectuales necesarias, era necesario que su formación
se ampliase a la adquisición de conocimientos sociológicos y psicológicos.

 El lema era: especialista en los hechos, no mago de las decisiones jurídicas.

 Estos autores recurrieron a nociones como la equidad, el sentimiento jurídico, justicia, entre
otros términos, para solucionar un conflicto.

 La posibilidad de que el juez no solo se aparte de la ley, sino que excepcionalmente decida en
contra de ella, aun cuando la norma legal sea clara.

LIBRE DESCUBRIMIENTO DEL DERECHO

- El conocimiento del derecho se puede realizar principalmente a través de la observación,
tomando especial atención en el que efectivamente se vive por la sociedad y especialmente el que
se aplica por los tribunales de justicia.

- Propusieron el análisis empírico del fenómeno jurídico, por lo que las referencias a la sociología
serán recurrentes, pero de manera diferente entre los distintos autores.

- La función de la ciencia jurídica es doble: descriptiva y prescriptiva.

- Descriptiva en cuanto conocimiento del derecho y prescriptiva en cuanto fuente del derecho.

- A través del análisis empírico de la realidad, su función es señalar las normas extraestatales que
integran el derecho libre.

LA JURISPRUDENCIA DE INTERESES
- La Jurisprudencia de Intereses tiene como exponentes a juristas como Rudolf von Ihering, Phillip
Heck, Rudolf Müller-Erzbach y Paul Oertmann.
- No desarrolla una definición del Derecho ni de la Ley, sino que se centra en cómo interpretar la
ley.

- Phillip Heck propone el cambio de la jurisprudencia conceptualista por la jurisprudencia

teleológica, también conocida como la Jurisprudencia de los Intereses.

- Considera al derecho como protección de intereses sociales.

- Los preceptos legales no solo delimitan intereses, sino que son productos de intereses.

- El objeto primordial de estudio son los intereses reales que la sociedad contempla, y la regulación
de estos por parte del ordenamiento jurídico.

ALCANCES Y CARACTERÍSTICAS:
- La Jurisprudencia de Intereses es considerada antipositivista, pero solo en el sentido de oponerse
al formalismo conceptualista o positivismo jurídico.

- No es iusnaturalista, ya que no supone razones jurídicas absolutas ni principios de justicia

intrínsecos, sino que integra la ley con la lógica interna de los hechos (histórica, económica o
sociológica).

- Es una forma de positivismo porque los intereses son resultados de hechos positivos e históricos,
no de valores racionales o reales.

- Se centra en la facticidad de los intereses más que en su significado, lo que la vincula al

positivismo filosófico y la enfrenta al formalismo del positivismo jurídico.

- Ihering considera que el derecho es la política de la fuerza o la fuerza regulada, lo que implica
una conexión íntima del derecho con la fuerza.

 La actividad judicial se limita generalmente a la existencia de una norma jurídica que indica
cómo actuar en un caso concreto.

 El problema surge cuando no existe una norma específica para enmarcar un caso, lo que obliga
a los jueces a suplir ese vacío legislativo.

 En este contexto, los jueces actúan con autonomía y libre convicción, más allá de la ley escrita.

 El legislador queda en segundo plano frente a las fuerzas sociales e intereses que logran ser
incorporados en la ley.

¿QUÉ DEBE ENTENDERSE POR

“INTERESES”?
- La meta final del Derecho es la satisfacción de las necesidades materiales e ideales de la
comunidad jurídica, que se denominan **intereses**.
- En cada caso particular, el Derecho no debe perder de vista la meta final de satisfacer los
intereses involucrados.

- Se defiende una **Ciencia Práctica de la Jurisprudencia**, porque la ciencia del Derecho debe ser
aplicada a la vida práctica.

- La tarea de la ciencia jurídica es **precisar el derecho aplicable** y estudiar la **acción del

Derecho en la vida**.

- La **Jurisprudencia de intereses** sostiene que el derecho es una **protección de intereses**, no

solo delimitando intereses, sino también siendo **producto de intereses**.

- Las leyes son **el resultado de la lucha entre intereses** de carácter material, nacional, religioso y
ético.

- Las leyes reflejan los intereses que han **vencido** en esa lucha por el reconocimiento.

- El método fundamental para la ciencia jurídica es **conocer los intereses reales** que dieron
lugar a la ley y que consiguieron entrar en ella.

- También es importante el conocimiento de los intereses que **no han vencido** pero que son
relevantes para la resolución del caso.

EL INSTITUCIONALISMO
- El **Institucionalismo** es la teoría más coherente y resolutiva de las teorías antiformalistas del
Derecho, según Fasso.

- Esta teoría se centra en el concepto de **"institución"**, formulado por **Santi Romano** en su

obra *"El ordenamiento jurídico"* (1917).

- El **Institucionalismo** concibe el Derecho como **institución** (no como norma), ofreciendo una
salida a los problemas del positivismo jurídico, que ve el Derecho únicamente como mandato del
Estado o como ejercicio lógico sobre normas.

- Santi Romano se opone a la concepción de **Kelsen**, quien parte de la **norma** para llegar al
**ordenamiento**, mientras que Romano parte del **ordenamiento** para explicar el Derecho
también como norma.

- **Romano** no niega la realidad de la norma, sino que la **inserta en una realidad más amplia y
compleja**, que es la **sociedad**.
- **Romano** también se opone al positivismo jurídico que **descarta** argumentos normativos
fuertes (morales, políticos) y que **menosprecia** el contexto social de las normas jurídicas.

¿QUÉ DEBE ENTENDERSE POR

INSTITUCIÓN?
- **Institución**: Romano no ofrece una definición precisa de "institución", pero la describe como
**"todo ente o cuerpo social"**. Este concepto es **aproximativo e indistinto**.

- **Equivalencia del Derecho con Institución**: El **ordenamiento jurídico** se equipara con una
**institución**, y esta última se entiende como una **forma social organizada** (Massimo La Torre,
2006).

- **Producción Espontánea del Derecho**: Según Romano, el Derecho no es creado por la ley en
su inicio, sino que **preexiste** y la ley solo actúa como un **añadido o modificación** de ese
Derecho preexistente. Por lo tanto, el **legislador no es el creador del Derecho en sentido pleno**
(Massimo La Torre, 2006).

- **Conexión entre Derecho y Sociedad**: El Derecho está **estrechamente vinculado a la

sociedad**; de hecho, **Derecho** y **sociedad** se consideran **sinónimos**. El Derecho es visto
como un **"ordenamiento"**, como **organización social**.

- **Sistemas Jurídicos Integrados**: En un mismo territorio, no existe solo un sistema de normas

coherente y cerrado, sino que hay **múltiples sistemas jurídicos** que se **integran
recíprocamente**.

- **Características del Institucionalismo**: Según Massimo La Torre, a partir del pensamiento de

Santi Romano y Maurice Hauriou, el institucionalismo presenta tres características comunes:

1. **Socialidad**.

2. **"Ordimentalidad"** (relación con el orden y la organización).

3. **"Pluralidad"** (diversidad de sistemas jurídicos y sociales).

2. EL REALISMO JURÍDICO ESCANDINAVO Y

ESTADOUNIDENSE.
Realismo Jurídico Europeo
- **Realismo jurídico europeo-continental**: Se refiere a las corrientes del pensamiento jurídico del
Siglo XX que buscan conocer el derecho **como hecho** (realidad empírica) y no como **valor**
(iusnaturalismo) ni como **norma** (positivismo jurídico).

- **Tres corrientes del realismo jurídico europeo**:

1. **Realismo jurídico escandinavo** (Sueco y Danés).

2. **Realismo jurídico italiano**.

3. **Realismo jurídico francés**.

- **Distinción con el iusnaturalismo**: El realismo jurídico europeo se distingue del iusnaturalismo y

se presenta como una radicalización del positivismo jurídico.

- **Realismo jurídico escandinavo**:

- Principales exponentes: **Axel Hägerström** y **Alf Ross**.

- **Realismo jurídico italiano**: Desarrollado principalmente en **Génova** alrededor de **Giovanni

Tarello** y **Silvana Castignone**. La Escuela de Génova se basa en la **teoría de la
interpretación** de Tarello.

- **Realismo jurídico francés**: Se concentra en la **Universidad de Nanterre**, con la labor

docente de **Michel Troper**.

- **Diferencias con el realismo jurídico norteamericano**:

- El realismo jurídico europeo-continental surge como una **crítica a la doctrina jurídica

tradicional** y busca ser una **ciencia jurídica auténtica** (Rechtswissenschaft).

- Se critica la ciencia jurídica académica tradicional, en la cultura del **civil law**, que siempre ha
tenido un papel importante, en contraste con el **common law**, donde la jurisprudencia tiene más
peso (Mauro Barberis, 2015).

- **Principales tesis del realismo jurídico escandinavo**:

1. **Tesis de la separación**: **Derecho y moral no tienen ninguna relación**.

2. **Emotivismo ético**: Los juicios de valor son solo **expresiones de emociones**.

3. **Escepticismo interpretativo**: Cada disposición jurídica puede tener **diversos significados**,

y cualquier caso judicial puede convertirse en un **caso difícil**.
LA TESIS DE ALF ROSS SOBRE EL
POSITIVISMO JURÍDICO
- **Alf Ross**: Escribió el libro *El concepto de validez y otros ensayos*.

- **Capítulo relevante**: *El concepto de validez y el conflicto entre el positivismo jurídico y el

derecho natural*.

- **Tesis fundamentales del positivismo jurídico según Alf Ross**:

1. **La creencia en el derecho natural es errónea**.

2. **No es necesario recurrir a ideas del derecho natural o de la moral natural** para certificar la
existencia o describir el contenido del derecho de un país o sociedad en un momento determinado.

La creencia en el derecho natural es errónea

(según Alf Ross):
1. Postulado principal: No existe el derecho natural; todo derecho es positivo.

2. Fundamento: Proviene del relativismo ético, que niega la existencia de principios

universalmente válidos para gobernar la vida social del hombre.

3. Obligación moral: Según Ross, no existe un "deber de obedecer el derecho" que

provenga del derecho mismo (no hay una fuerza obligatoria moral inherente al derecho).

Positivismo Jurídico Dogmático o Extremo (tesis de la separación):

 No existe un conocimiento ético específico que conduzca a la comprobación de un derecho

natural.

 Ross se alinea con esta postura, que niega la existencia de principios éticos universales
descubiertos por la razón humana.

Positivismo Jurídico Hipotético o Moderado (tesis de la separabilidad):

 La existencia de un derecho natural o de principios éticos es irrelevante para la ciencia

jurídica, que solo describe lo que de hecho rige como derecho.

 Se puede admitir la existencia de estos principios sin que interfieran en la identificación y

descripción del ordenamiento jurídico.

Consecuencias del Positivismo Jurídico Dogmático:

  No se concede autoridad moral a un ordenamiento jurídico solo por su existencia.

 Rechazo a la obediencia "estúpida" o no crítica de lo que está establecido como derecho.

Consecuencias del Positivismo Jurídico Hipotético:

 Aunque se acepten principios éticos, estos no influyen en la identificación del derecho

vigente, manteniendo la distinción entre ética y derecho.

Carácter autónomo del derecho según Alf

Ross:

**Segunda tesis de Ross:**

- **No es necesario recurrir a principios del derecho natural o de la moral natural** para certificar la
existencia y describir el contenido del derecho en un determinado país o sociedad en un momento
dado.

- **Descripción del derecho vigente**:

- Se puede establecer y describir el derecho vigente de manera **puramente fáctica**.

- Se basa en la **observación e interpretación de hechos sociales**, como conductas y actitudes

humanas, sin necesidad de principios éticos o morales preexistentes.

EL REALISMO JURÍDICO ESTADOUNIDENSE

### **Realismo Jurídico Estadounidense:**

#### **Oliver Wendell Holmes Jr.**

- El Derecho no es la lógica, sino la experiencia. Su estudio conduce a la esencia del Derecho y su

aplicación a los casos concretos.

- El Derecho es el conjunto de profecías sobre lo que los tribunales resolverán.

#### **Ideas centrales del pensamiento de Holmes:**

1. La experiencia tiene preminencia sobre la lógica.

2. Se enfoca en el análisis del funcionamiento real de los tribunales.

3. Las normas jurídicas son solo un dato más a considerar.

4. No aplica el silogismo judicial mecanicista.

5. Prescindencia de conceptos y sistematización.

#### **Roscoe Pound:**

- Fue el siguiente paso en el desarrollo del realismo jurídico, defendiendo una visión sociológico-
realista del Derecho.

- Fue un impulsor de la "jurisprudencia sociológica", entendiendo el Derecho como ingeniería

social.

#### **Concepción del Derecho según Pound:**

- El Derecho debe ser visto como un orden, un conjunto de directrices y un proceso.

- La finalidad del Derecho está unificada por la instrumentabilidad: no se puede separar el "qué" y
el "para qué" del Derecho.

#### **Investigación sociológica-realista:**

- La investigación jurídica debe centrarse en los factores preceptivos (reglas, principios, doctrinas)
y los intereses sociales, públicos e individuales.

- El jurista debe estudiar los efectos sociales de las instituciones y doctrinas jurídicas y la
operatividad de las normas.

#### **Karl Llewellyn:**

- Diferencia entre "reglas en el papel" y "reglas efectivas".

- **Reglas en el papel**: Normas formuladas en leyes, reglamentos o sentencias de tribunales.

- **Reglas efectivas**: Las utilizadas realmente por los jueces para resolver los litigios.

#### **Contribuciones clave de Llewellyn al realismo jurídico:**

1. El Derecho es un "fluir", un proceso en movimiento que está constantemente creado por la

acción judicial.

2. El Derecho es un medio para fines sociales, no un fin en sí mismo.

3. La sociedad fluye más rápido que el Derecho.

4. El divorcio temporal entre lo que es (Ser) y lo que debería ser (Deber Ser) en el estudio del
Derecho.

5. Desconfianza hacia las reglas y conceptos tradicionales del Derecho.

6. Creencia en la utilidad de agrupar casos y situaciones jurídicas en categorías más específicas

que las tradicionalmente empleadas.