DERECHO PROCESAL CIVIL II
LA DEMANDA Y LAS CUESTIONES PREVIAS
1.- Comienzo del procedimiento ordinario: Art 339 CPC.
“Es el acto procesal de la parte actora mediante el cual ésta ejercita la
acción, dirigida al juez para la tutela del interés colectivo en la
composición de la litis y hace valer la pretensión, dirigida a la contraparte
pidiendo la satisfacción de la misma”.
1.1 Análisis del concepto:
a.- Es un acto procesal de la parte actora, no un derecho, ni una declaración de voluntad
negocial. Tiene la función de iniciar el procedimiento, o de ser un acto introductivo de
la instancia y la presentación es la que le da autenticidad y fecha cierta al libelo de la
demanda. Sin demanda no hay proceso, ni procedimiento.
b.- Tiene doble contenido: mediante ella se ejercita la acción y se hace valer la
pretensión.
c.- En la demanda se solicita una providencia del juez sobre la pretensión del
demandante (sentencia), que es el modo jurisdiccional de terminación del proceso, no
sobre la acción, porque en el proceso no se convierte sino sobre el fundamento de la
pretensión, esto es, si las afirmaciones de hecho aducidas por el demandante para
justificar la pretensión resultan verdaderas y debidamente probadas en el proceso, y si la
pretensión es conforme al derecho; providencia que al mismo tiempo realiza el interés
del Estado, movido por la acción, de actuar el derecho objetivo, dándose así aquella
convergencia de intereses, según el cual, el proceso sirve a las partes y a su vez las
partes sirven al proceso.
2.- Requisitos de forma de la demanda: art 340 CPC:
2.1-. El primero, principio de escrito, de los actos procesales, día y hora etc.
Los requisitos de forma de los actos procesales son aquel conjunto de
circunstancias externas, tales como el tiempo, el lugar y la forma que deben adoptar los
actos procesales para que surtan efectos que la ley les imputa.
A.- Forma de expresión:
Son las condiciones o requisitos que deben reunir tales actos en cuanto al modo de
expresión de los mismos, como lo son el idioma legal, la escritura y la publicidad de los
actos procesales.
a-. En cuanto al Idioma: Art 183 CPC...Y cuando sea otro idioma, se requiere de un
interprete público.
b-. En cuanto a la escritura: art 25 CPC- 187 y 188. Diligencias y escritos....Autos o
sentencias también son escritas.
La forma escrita de los actos de las partes, comprende los dos modos establecidos por la
ley para las solicitudes de las partes; la diligencia, o solicitud escrita que hacen las
partes ante el secretario; junto con el cual la suscribe; y el escrito o memorial que
presenta la parte al mismo secretario, y en el cual se anota el día, mes y año de la
presentación y aun la hora, si así lo exigiere el presentante. (art 187 CPC).
Para que la diligencia sea válida, es necesario que sea suscrita por el compareciente o
presentante, por lo que la omisión de la firma de éste afecta la validez del acto, el cual
no ha quedado completo. Los actos del tribunal también se realizan por Escrito, bajo el
dictamen y instrucciones del juez, en términos claros, precisos y lacónicos.
Siendo el proceso civil actualmente escrito, la realización de los diversos actos da
origen al expediente de la causa, que es el legajo de actuaciones o piezas escritas que
registran los actos procesales realizados en un juicio, ordenadas cronológicamente y
foliadas en forma de libro provistas de una carátula destinada a su individualización.
El expediente de la causa es único; su custodia es una obligación del secretario del
tribunal, quien está facultado para presentar el expediente a las partes, a pedido de estas,
para imponérsele de cualquier solicitud y adquiere una importancia tal que se cumple
con el adagio de que “lo que no esta en el expediente no esta en el mundo”.
Esas actas además son documentos públicos, todas vez que emanan de un funcionario
público en ejercicio de la jurisdicción, y solo puede aplicarse el procedimiento previstos
para los documentos públicos como lo es la tacha de falsedad.
De igual manera, es necesario decirles que no se aceptan escritos que contengan
conceptos injuriosos o indecentes; ni con tachaduras, enmendaduras o interlineados, a
menos que estén salvados por la parte misma.
c-. La publicidad: art 24- 190 y 110 CPC.
La publicidad de los actos rige entre las partes interesadas en la causa, como respecto de
los terceros o extraños a ella, quienes pueden imponerse de los autos que existan en los
tribunales y tomar de ellos notas o copias simples que quiera, sin necesidad de
autorización del juez, a no ser que se hayan mandado a reservar por algún motivo legal.
2.2-. Entre los requisitos atinentes a los sujetos: Ord 1, Ord 2º, 3º y 9º
Ord 1º: Identificación del Órgano jurisdiccional según los criterios de competencia:
Materia, Territorio y Cuantía. (ver material de procesal civil I)
En las Circunscripciones Judiciales donde se encuentren constituidos en Circuitos
Judiciales Civiles, la presentación del libelo se hará ante la Oficina de Recepción de
Documentos (ORD), ante dichos funcionario que emitirán la constancia de su
presentación y de manera inmediata la distribución de la Causa ante los distintos
tribunales con la misma competencia, para el posterior conocimiento del asunto.
Ord 2º: Identificación de las partes: Sujeto Activo y Sujeto Pasivo:
Entendiendo por parte: “Aquel status o posición jurídica que ocupa una o varias
personas, al inicio del proceso o durante el desarrollo de éste y que en virtud del
ejercicio de sus derechos procesales, para postular o frente a quien se postulan
pretensiones, en atención a un interés jurídico cuya tutela se exige de los órganos
jurisdiccionales.
La capacidad procesal: Es la aptitud que tiene una persona para ejercitar actos
procesales válidos.
Ord 3º: La representación procesal, que se corresponde con la capacidad de
postulación, que esta encomendada a los abogados tal como lo prevé el artículo 166
CPC. Este sujeto con capacidad de postulación (abogado que reúna los requisitos del
artículo 4 de la ley de abogados), puede actuar en representación de la parte, en cuyo
caso ésta, si bien no tiene la capacidad de postulación, tiene la capacidad procesal que la
habilita para otorgar por sí misma el poder de representación del abogado. También el
sujeto con capacidad de postulación, puede simplemente asistir a la parte en la
realización de los actos procesal, sin poder de representación, en cuyo caso la parte
realiza personalmente cada acto del proceso, con la asistencia del abogado y suscribe
ambos los escritos o diligencias.
2.3-. En relación al objeto de la pretensión: Ord 4º y 5º:
Exige su precisa determinación, ya se trate de un objeto corporal, mueble, inmueble o
semoviente, o bien de un derecho u objeto incorporal, así como la relación de los hechos
y la fundamentación del derecho en que se base la pretensión con sus pertinentes
conclusiones.
2.4 El título o causa petendi: Este título ha de ser el fundamento jurídico de la pretensión
y no los motivos subjetivos que pueda tener el demandante para plantearla.
2.5 Cuando el objeto de la pretensión es la indemnización de daños y perjuicios Ord
7º, exige que en la demanda se especifiquen estos y sus causas.
3.- Efectos de la interposición de la demanda:
A) Efectos Procesales que produce la presentación de la demanda:
1.- Da comienzo al procedimiento ordinario.
2.- Hace surgir la obligación del juez de proveer a la admisión o negación de la
demanda y en este último caso, la facultad del demandante de apelar de la negativa de
admisión. En la negativa el juez debe expresar los motivos o fundamento de la misma,
sin perjuicio del derecho de apelación que concede la norma al demandante por rechazo
de la demanda.
3.- Obliga al tribunal a ordenar la comparecencia del demandado para la contestación
de la demanda y en la práctica se denomina compulsa de la demanda, que es la copia
certificada del libelo, con la orden de comparecencia que autoriza o suscribe el juez, en
la cual se indica el lapso de comparecencia, y cualquier otra copia.
4.- Hacer nacer en cabeza del demandante, la carga de gestionar la citación del
demandado.
5.- Determina las partes en el proceso.
6.- Determina el objeto del proceso; que es la pretensión que se hace valer con la
demanda.
B.- Efectos sustanciales:
1.- Interrumpe la prescripción y conserva el derecho materia de la demanda: Pero para
que la demanda produzca efectos, deberá registrarse en la oficina de registro público,
antes de expirar el lapso de prescripción, copia certificada del libelo con la orden de
comparecencia del demandado autorizada por el juez; a menos que se haya efectuado la
citación del demandado dentro de dicho lapso. (1969 CC).
2.- En otros casos restringe el derecho del demandante, como ocurre cuando el acreedor
ha demandado a uno de los codeudores por su parte y éste ha convenido en la demanda
o ha habido sentencia condenatoria; caso en el cual, se presume que el acreedor ha
renunciado a la solidaridad. ( 1234).
4.- Documento fundamental de la demanda:
Se trata del instrumento del cual derive el derecho deducido.
La exigencia de presentar con el libelo los instrumentos en que se fundamenta la
pretensión se justifica tanto por razones técnicas como de lealtad y probidad en el
proceso. Por ser la pretensión el objeto del proceso y sobre ella versará la defensa del
demandado, del cual se desprende el derecho deducido. De otro modo no estaría
completa la instrucción o conocimiento del demandado acerca de lo que se le pide y las
razones e instrumentos que justifican lo que se pide, y no quedaría salvaguardada la
igualdad de las partes y además esta inmerso el principio de lealtad y probidad en el
proceso.
5.- Las consecuencias de omitir la presentación del instrumento: Art 434 CPC
Implica que no se le admitirá después, de tal manera que no podrá hacer valer
tales instrumentos como prueba de su derecho en las oportunidades de promoción
de prueba. Y quienes sostienen que dará lugar a la declaratoria de inadmisibilidad
de la misma, ya que el tribunal no puede constatar de donde se origina el derecho
reclamado.
5.1 Excepciones:
Si la parte no tuviera en su poder el instrumento fundamental de la pretensión,
deberá indicar el lugar o la oficina pública donde se encuentre a los fines de que el
mismo sea aportado al proceso, o en caso de estar en poder de la parte accionada
pedirle su exhibición y acompañar junto con el libelo al menos copia simple de
dicho instrumento.
6.- Oportunidad, lugar y modo de presentar la demanda:
En lo que respecta a la oportunidad, la demanda puede ser presentada en cualquier
momento dentro de las horas de despacho del tribunal, tomando en cuenta el lapso de
prescripción de la pretensión. Debe ser presentada ante el tribunal distribuidor
competente por la materia, cuantía y territorio, mediante escrito original, debidamente
suscrito por el demandante asistido de abogado o por medio de apoderado judicial.
7.- Admisión de la demanda:
Es el acto procesal mediante el cual un tribunal competente admite la pretensión que le
ha sido asignada para su conocimiento y decisión. Este auto deberá ser dictado dentro
de los 3 días siguientes de haber recibido la demanda, cuyo auto debe contener la orden
de comparecencia del demandado.
8.- Inadmisibilidad: Art 341 CPC.
Presentada la demanda el tribunal la admitirá si no es contraria al orden público, a las
buenas costumbres o alguna disposición de la ley. En caso contrario negará su admisión
expresando los motivos de su negativa. Esta negativa tiene recurso de apelación en
ambos efectos.
9.- El emplazamiento: Articulo 342, 358 CPC
10.- La reforma de la demanda: 343 CPC.
Es una pretensión autónoma e independiente del reformante, es decir, es el escrito
que contiene la pretensión de la parte accionante pero con algunas modificaciones
bien sea de forma o de fondo, la cual puede hacer antes del acto de contestación.
Conviene distinguir que lo que se reforma es la pretensión contenida en la demanda.
También conviene distinguir entre reforma y cambio de la demanda, porque la reforma
supone la modificación de algunos o algunos de los elementos del objeto reformado,
dejando inalterados los demás; mientras que el cambio, significa sustitución del objeto
por otro distinto. De esto se sigue que la reforma de la demanda deja siempre inalterado
alguno o algunos de los elementos de la pretensión, mientras que el cambio supone la
sustitución completa de la pretensión por la modificación de todos sus elementos.
Reformar significa no solo arreglar, corregir o enmendar, , sino que también significa
rehacer o hacer de nuevo, en tal sentido la reforma puede ser parcial o integral, siempre
que quede susbsistente el demandante o parte activa, que es el elementos subjetivo de la
pretensión que no puede cambiar, por muy integral que sea la reforma. Si fuese así se
estaría en presencia de un desistimiento del actor y deberá presentar una nueva
demanda.
No ocure lo mismo con el cambio de demandado o con la adición de dos o más
demandados por la reforma de la demanda, porque la posición pasiva de éstos, sujetos a
los efectos de la demanda, ya sea ordinaria o reformada, y la citación en forma, los
integra al contradictorio y les asegura su defensa en la causa.
La reforma puede consistir entre otros casos:
1.- Modificación del hecho sin modificación del petitum: Por ejemplo, El pago solicitado
inicialmente en base al contrato, se solicita después un enriquecimiento sin causa. La
cantidad es la misma pero le cambia el efecto jurídico afirmado.
2.- Modifica el petitum, sin modificación de los hechos, Porque exige además del pago
inicialmente demandado la inclusión de unos intereses, basados en laos mismo hechos
del incumplimiento de la obligación. SE pide sea condenado en una cantidad mayor.
3.- Modificación del petitum y de los hechos: La demanda de cumplimiento del contrato
se modifica en una demanda de resarcimiento de daños o en una de resolución del
contrato donde solicita la entrega de la cosa.
11.- Efecto de la reforma:
1.- Se permite la reforma por una sola vez, que en el código derogado permitía sucesivas
reformas antes de la contestación.
2-. El tribunal deberá dictar un nuevo auto de admisión.
3.- Debe dejarse transcurrir nuevamente el lapso de emplazamiento sin necesidad de
nueva citación, si ya esta citado, por cuanto se encuentran a derecho las partes y
además en beneficio de la celeridad procesal. Es decir, se le concede otros veinte días
par la preparación de sus defensa.
4.- Cuando sean Varios los demandados: Y estos no dan contestación de forma
uniforme el mismo día, sino que lo hacen en distintos momentos del lapso de
contestación, podría en este caso reformar el demandante, faltando todavía la
contestación de alguno de ellos.
Para ello, es necesario partir de los principios establecidos: 1) La reforma es procedente
antes que el demandado haya dado la contestación a la demanda. 2) El lapso de
contestación lo fija el emplazamiento: Art 344 CPC. “Debera comparecer dentro de los
veinte días siguientes a su citación o del último si fueren varios. 3) El lapso del
emplazamiento se dejará correr íntegramente cuando el demandado o alguno de ellos, si
fueren varios, diere su contestación antes del último día del lapso. (344- 359). 4) La
contestación sólo puede considerarse terminada cuando el último de los demandados ha
contestado la demanda, o cuando queda precluido el lapso para realizarla (364 CPC).
Por tanto, mientras el último de los demandados no haya dado su contestación, el
demandante puede reformar su demanda, conforme al 343 cpc.
Además, la contestación dada por uno de los demandados, en los primeros días del
lapso del emplazamiento, es siempre eventual, porque si otro de los demandados, con
posterioridad a aquel, alega cuestiones previas, aquella contestación queda sin efecto,
pues las cuestiones previas se deben promover dentro del lapso de emplazamiento, en
vez de la contestación, y su resolución es antecedente necesario para proceder a la
contestación Art parte in fine del 346 CPC. Y debe luego renovarse en el lapso que fija
para cada caso y contestar de nuevo en esa oportunidad.
Las Cuestiones Previas
1.- Nociones Generales:
El anterior código establecía la distinción entre excepciones dilatorias y excepciones
de inadmisibilidad, ahora todas son cuestiones previas. Lo que persigue es depurar el
proceso y evitar la incidencia sucesivas como lo trataba el código anterior; y una vez
depurado pasar al fondo del asunto o al mérito de la causa. Estas cuestiones previas
deben proponerse acumulativamente en el mismo acto, sin admitirse ninguna otra
después (348 CPC) y tienen su solución adecuada según la propia naturaleza de ellas y
los efectos que producen en beneficio de la celeridad procesal.
El nuevo código elimina la distinción entre esa excepciones dilatorias o de
inadmisibilidad, para llamarlas Cuestiones previas, que viene ha ser esa etapa del
procedimiento ordinario, que tiene reservada la función de resolver acerca de la
regularidad del procedimiento, ya sea para determinar si se cumplen las condiciones en
que los sujetos del proceso deben actuar (juez y Partes), ya sea para resolver sobre la
requisitos de la demanda, o de cualquier otro requisito de la instancia. En cambio, la
contestación tiene, por su parte, la función de permitir la defensa del demandado y
completar de este modo los términos y límites de la controversia a decidirse. Son actos
de procedimiento diferentes e independientes entre sí causal y temporalmente, pero
coordinados al efecto que persigue la etapa de introducción de la causa, y por tanto, las
cuestiones previas no constituyen excepciones o defensas, reservadas en el sistema al
solo acto de la contestación.
2.- Distintas Cuestiones Previas: Art 346 CPC.
a) Cuestiones previas atinentes a los sujetos procesales: Ord 1º, Ord 2ª Ord 3º Ord 4º
Ord 5º
b) Cuestiones previas atinentes a la regularidad de la forma de la demanda: Ord 6º
c) Cuestiones previas atinentes a la pretensión: 7º, 8º y 9º
d) Cuestiones previas atinentes a la acción: Ord 10º y 11º
3.- Oportunidad y Formas de proponerlas:
Art 346 y 348 CPC
Se promoveran acumulativamente por el demandado, o por cada uno de ellos si
fueren varios y dentro del lapso de Contestación de la demanda.
Sentencia de la Sala Constitucional en cuanto a la oportunidad procesal para
proponerla.
Forma es por escrito, y debe ser presentada cumpliendo las formalidades que
deben llenar los actos procesales en cuanto a su forma, lugar y tiempo de presentación.
