DERECHO COMERCIAL I

DERECHO A LA LIBRE ASOCIACIÓN, EMPRESA E INICIATIVA PRIVADA

La Constitución Política confiere la libertad de organizarse como grupo para desarrollar los fines de su actividad
asociativa.

La libertad de asociación es considerada un derecho que corresponde a toda persona y, por tanto, se garantiza
el derecho de libre asociación para el libre desarrollo de las distintas actividades que las personas realizan en
sociedad.

El derecho de asociación es de doble vía, puesto que, no solo otorga la posibilidad de unirse a una organización,
sino que de igual modo determina la desvinculación o separación de la misma, es decir, que el derecho de
asociación bien puede manifestarse mediante la integración o el acceso a una organización conformada con
cualquiera de esos propósitos o manifestándose mediante la negación para hacer parte de una organización
determinada o desvinculándose de ella.

Las dos facultades han sido objeto de reconocimiento constitucional, pues constituyen un legítimo ejercicio tanto
de la cláusula general de la libertad como de las libertades de pensamiento, expresión y reunión.

Entonces, es más como una facultad libre y voluntaria que tienen todas las personas de organizarse con un fin
común lícito.

Estas facultades se evidencian en otras libertades constitucionales como:

 La libertad de empresa:

Derecho de carácter económico constitucional que se reconoce a favor de los empresarios. Es la libertad para
ejecutar o desarrollar una determinada actividad y que otorga la potestad de crear, elegir y dirigir el tipo de
empresa que desee crearse. Esta libertad es la base del desarrollo económico y otorga al individuo la facultad de
desarrollar un objeto con animus lucrandi .

 La iniciativa privada

Derecho que se reconoce a toda persona para participar en determinado sector económico y cuyo fin es lograr
un beneficio de carácter económico. Su característica principal es que el capital invertido no procede del gobierno
sino de los particulares, es decir, toda persona que tenga una empresa grande o mediana conforma la iniciativa
privada.

 La libertad económica

Derecho fundamental que otorga la potestad para escoger y dedicarse libremente a una determinada actividad
económica.

 La libre competencia económica

Derecho a disputar con otro competidor dentro del mercado sin ser discriminado. Su objetivo principal es
promover la competencia entre las empresas del mercado y la calidad de bienes y servicios a un bajo precio. Es
la posibilidad de entrar en el mercado y participar en él en iguales condiciones.

LÍMITES Y RESTRICCIONES A ESTAS LIBERTADES

El artículo 95 de la Constitución Política establece el deber de respetar los derechos ajenos y no abusar de los
propios y en caso de conflicto prevalecerá el bien común o interés general.

El ejercicio de la libertad económica y de empresa se sujetará al principio de legalidad, principio que implica una
limitación a la actuación del Estado y al ejercicio de sus potestades, pues deben sujetarse a lo que dicte
expresamente el ordenamiento jurídico.

Otro tipo de restricción lo establece el artículo 93 de la Constitución donde dice que los derechos y deberes
consagrados en esta Carta se interpretarán de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia, la mayoría de dichos tratados han establecido como límites al ejercicio del
derecho de la libre asociación la necesidad de preservar la moral pública, la seguridad nacional, la seguridad
jurídica, el orden público y los derechos y libertades de los demás.

Los derechos de asociación y libertad de empresa se encuentran limitados de manera compatible con la
constitución, pues los mismos se ejercen dentro del marco del bien común.

DIFERENTES FORMAS DE ASOCIACIÓN

Asociación, como el género de todas las especies que ella comprende, entre las cuales están la sociedad, la
cooperativa y las corporaciones, hacen parte de una pluralidad de individuos que se encuentran vinculados
jurídicamente mediante pacto por el cual se comprometen a realizar actividades con un fin común, el cual tendrá
que ser lícito, posible y determinado.

Las fundaciones no hacen parte de las asociaciones, puesto que estas no están conformadas por personas, sino
por fondos para un fin específico.

ASOCIACIÓN - SOCIEDAD

El derecho a la asociación es una libertad que posee todo individuo y que es reconocido indistintamente para
todas las actividades que realice en sociedad, es decir, para toda aquella actividad que implique un esfuerzo
conjunto y organizado.

La asociación resulta ser la unión permanente o estable de una pluralidad de individuos encaminados a cumplir
fines propuestos, fines que son comunes o lícitos, de naturaleza política, cultural o profesional. Las asociaciones
comprenden las especies denominadas corporaciones, cooperativas, y las sociedades civiles y comerciales.
La sociedad entra a conformar una de las especies del género de asociación, tendiente a la persecución de un fin
económico o lucrativo percibido mediante la distribución periódica entre los socios de las utilidades o ganancias
generadas por las actividades que realice.

La Superintendencia de Sociedades define la sociedad como la unión de dos o más personas que a través de un
negocio jurídico convienen en poner una cosa con la intención de repartirse la utilidad que puede resultar por el
desarrollo de alguna actividad de producción, transformación, administración o custodia de bienes o la prestación
de servicios.

La asociación no podrá tener fines dirigidos a la obtención de beneficios económicos, pues en ese caso se trataría
de una sociedad.

La personería jurídica de este tipo de organizaciones civiles, a diferencia de las sociedades, se obtiene mediante
su constitución por escritura pública o documento privado y su registro ante la cámara de comercio, acto de
registro a partir del cual surge la persona jurídica, distinta de los individuos que han participado en la constitución.

 La sociedad adquiere personería jurídica cuando se eleva a escritura pública, excepto la S.A.S, porque es
por documento privado.

En el código adquieren personería cuando se eleva el acta de constitución a escritura pública.

En la Sociedad por Acciones Simplificada se adquiere la personería jurídica cuando se hace por documento
privado, es decir, el acta de constitución por medio de documento privado se registra en la Cámara de Comercio.

 Principio proteccionista

Este principio busca proteger la industria nacional y el empleo de un determinado sector frente a la entrada de
competencia del extranjero.

COOPERATIVAS – SOCIEDAD

La cooperativa es una especie de asociación en la que sus miembros son aportantes y a la vez gestores dedicados
a la consecución de sus fines, los cuales son, satisfacer las necesidades de sus miembros y de los habitantes de
una comunidad, mediante la producción o distribución de bienes o servicios. Esta clase de asociación se diferencia
de la sociedad porque su fin no es económico, toda vez que la Ley 79 de 1988, norma que la regula, la estableció
como una empresa con fines de interés social y sin ánimo de lucro, además nacen de la voluntad libre y autónoma
de un grupo de personas que decide unirse para trabajar mancomunadamente, bajo sus propias reglas
contenidas en los respectivos estatutos o reglamentos internos.

El constituyente las ha considerado como una eficaz alternativa para satisfacer las necesidades colectivas
apremiantes, mediante una distribución democrática de sus aportes, que excluyen el afán del lucro, pues estas
entidades se caracterizan por la devolución de sus aportes entre los socios.
Esto es lo que las diferencias de las sociedades comerciales, pues en estas por regla general, no se permite el
reembolso de los aportes a los socios.

FUNDACIONES – CORPORACIONES

Lícito

FIN Determinado

Interés Público

Las fundaciones, constituidas por un conjunto de bienes destinados a perseguir uno o varios fines específicos.

Las corporaciones son organizaciones sin ánimo de lucro que tienen como objetivo la obtención de un objetivo
social, sus miembros no requieren de un vínculo común, no existe valor mínimo de aporte y se regulan totalmente
por sus propios estatutos.

Las personas jurídicas de derecho privado son entes o seres morales creados por los particulares para realizar un
fin determinado. Dentro de esta denominación se incluyen las fundaciones.

FUNDAMENTO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

 Los miembros de la fuerza pública no se pueden asociar.

El artículo 38 de la Constitución Política nos da el derecho y la libertad a asociarnos, podemos constituir

asociaciones o sindicatos. En el derecho comercial no somos asociaciones, se hace parte de un miembro de las
asociaciones que son las sociedades comerciales. Las sociedades comerciales buscan el lucro económico.

El artículo 25 del Código de Comercio establece cuatro principios fundamentales, la libre empresa, libre
competencia, la iniciativa privada y la libertad económica. El Estado fija el gravamen para proteger el producto y
para la libre competencia.

La libre competencia es la protección del consumidor y permitirles a las empresas el ejercicio de competir en el
mercado, no en las mismas condiciones, pero si bajo las mismas reglas.

La libre iniciativa privada tiene unos requisitos.

La multa a un comerciante que no está registrado en el registro mercantil es de 17 SMLMV.

En el Código Civil tenemos reglamentado lo relacionado con personas jurídicas, personas naturales,
corporaciones, fundaciones y sociedades civiles. Art. 73, 633, 2079.

La fundación es la unión de bienes para prestar un servicio altruista, sin ánimo de lucro, se lucran los que trabajan.

La Ley 80 de 1993 es una Ley que regula la contratación con el Estado, consagra los consorcios y uniones
temporales.
En el consorcio la responsabilidad es solidaria, en las uniones depende de qué porcentaje tengas.

La Ley 79 de 1988 establece el régimen de las cooperativas, que son las empresas asociativas sin ánimo de lucro,
en las cuales tanto los trabajadores como los usuarios son aportantes.

LAS EMPRESAS ASOCIATIVAS

La Ley 10 de 1991, regula las empresas asociativas de trabajo como asociaciones económicas productivas, en las
cuales los asociados aportan capacidad laboral servicio tecnológico y actos.

TODAS LAS EMPRESAS SON SOCIEDADES, PERO NO TODAS LAS SOCIEDADES SON EMPRESAS.

SOCIEDADES COMERCIALES

 Sociedades colectivas.
 Sociedades en comandita simple y por acciones.
 Sociedad de responsabilidad limitada.
 Sociedades anónimas.
 Sociedades por acciones simplificadas.

Las entidades pueden intervenir, aunque la ley establece que la involucración de las entidades es mínima, esto
cuando las actividades económicas o empresas que no estén practicando esta entidad de acuerdo a la ley.

La voluntad y autonomía de las partes es lo que se establece en el derecho comercial, hay normas facultativas e
imperativas.

La empresa es una entidad organizada, lo más importante de la empresa es la organización, se organiza, se

constituye la empresa en orden.

Sociedad por acciones simplificadas —> ley 1258 del 2008

Tres aspectos del análisis de la naturaleza jurídica de la sociedad.

 La sociedad como persona jurídica

Del contrato nace una persona jurídica, distinta de las personas que son parte del contrato, convirtiéndose en un
sujeto de derecho y obligaciones.

La sociedad adquiere personería jurídica cuando se eleva a escritura pública el acta de constitución, mientras que
la Sociedades por Acciones Simplificadas no requiere que se eleve a escritura pública, ellas se adquieren cuando
el acta de constitución se escribe en el registro mercantil. Se elevan a escritura pública por los aportes de los
socios.

 La sociedad como empresa

La sociedad surge como parte de una actividad impuesta, por un empresario, quien organiza los factores que
producen capital o trabajo.

 La sociedad como contrato

Los empresarios legalizan su situación jurídica mediante un contrato, la sociedad nace de un acuerdo de
voluntades con la finalidad de la creación de un patrimonio.

ELEMENTOS ESENCIALES

Los requisitos del contrato de sociedad son:

 Animus societatis

Ánimo de asociarse que se expresa a través del consentimiento, esto se demuestra firmando el contrato.

 La pluralidad

Requiere un mínimo de dos socios para su celebración, excepto en la SAS.

 El aporte

Los aportes son elementos esenciales del contrato porque cada socio debe aportar algo, hay diferentes tipos de
aportes. El aporte debe ser efectivo, no puede ser simulado. Hay aportes que son de industria, es decir, del
conocimiento.

 Reparto de utilidad

Todos los socios tienen derecho a lucrarse a partir de la sociedad.

SOCIEDADES SOCIEDADES SOCIEDADES SOCIEDADES SOCIEDADES

COLECTIVAS ENCOMANDITA ENCOMANDITA ANÓNIMAS POR ACCIONES
SIMPLE POR ACCIONES SIMPLIFICADAS
Dos socios Un socio gestor y Un socio gestor Cinco socios Mínimo dos
como comanditario, y cinco como mínimo. socios, máximo
mínimo. máx. veinticinco. comanditarios. veinticinco.

ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES

 Nombre

Existe el nombre social y el nombre comercial, el nombre social es un atributo que se encarga de identificar a la
persona jurídica y de individualizar al comerciante como sujeto de derechos y obligaciones. El nombre comercial
es aquel signo distintivo que identifica al empresario que puede ser una persona natural o jurídica en el desarrollo
de su actividad económica. El nombre comercial es un signo distintivo que sirve para identificar a la persona
natural o jurídica dentro del mercando, mientras que el nombre social es un atributo de la personalidad que se
registra ante la cámara de comercio.

Nombre social y nombre comercial, el nombre social identifica y evidencia el tipo de sociedad que recae sobre la
sociedad. El nombre social se divide en dos tipos de nombre, en razón social y denominación social, se diferencia
en el tipo de responsabilidad que recae. No se puede vender sólo el nombre de la empresa.

¿CÓMO SE CONSTITUYEN LOS NOMBRES EN LAS SOCIEDADES?

 Sociedad anónima

Tiene una denominación social, que se sigue de las siglas S.A.

 Sociedad de responsabilidad limitada

Girará bajo una denominación o razón social, seguido de LTDA.

 Sociedad colectica

Se formará con el nombre completo o solo el apellido de alguno de los socios, seguido de las expresiones “y
compañía”, “hermanos”, “e hijos”. No se puede incluir el apellido de un socio que no es.

 Sociedad en comandita simple

La razón social de las comanditas se tomará con el nombre completo o con el solo apellido de uno o más socios
colectivos.

SOCIOS COLECTIVOS SOCIOS COMANDITARIOS

Son gestores. Solidaria, subsidiaria y Dan aportes en dinero. Es hasta el límite de
limitada. sus aportes.

 Los socios colectivos pueden ser comanditarios, pero los comanditarios no pueden ser socios colectivos.
Los nombres de los socios comanditarios no pueden aparecer en la razón social.

 Sociedad en comandita simple

Se agrega la expresión “y compañía” o la abreviatura “& CÍA”, seguido de S. en C. o si es por acciones S.C.A.

 Sociedad de responsabilidad limitada

Puede tener o denominación social o razón social, seguida de la abreviatura S.A.S.

 Capacidad jurídica

La sociedad tiene capacidad, aunque no tenga personería jurídica. Tiene capacidad para obligar a sus socios:
  Cuando se eleve a escritura pública
 Cuando sea documento privado y se registre en la Cámara de Comercio.

Tiene capacidad para adquirir derechos y obligaciones frente a terceros. Es necesario que se eleve a escritura
pública porque los aportes necesitan ser registrados. Se adquiere la personalidad jurídica desde que la sociedad
se constituye legalmente.

Primero se tiene que disolver y después se liquida.

CARACTERÍSTICAS DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD

 Desde que nace legalmente.

 La personalidad jurídica se mantiene hasta que se liquide el patrimonio social.

¿CÓMO SE FORMA EL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD?

 Con los aportes de los socios.

 Con el establecimiento de comercio.

Los aportes que se dan pasan a ser de los socios, es decir, patrimonio de la sociedad y de la empresa. Good Will;
de la empresa, pasivos de la empresa.

 Domicilios

El domicilio social principal es donde se notifica judicialmente a la empresa o donde se hacen las reuniones. Acá
se celebra la reunión de los socios, esta es la norma general, a menos de que los socios estén todos, se celebra
una reunión universal. Es la zona principal de administración de la empresa. Es el domicilio que se registra en el
acta de constitución.

El domicilio social secundario es donde la empresa ejecuta su actividad económica, se les denomina sucursales,
los socios no toman decisiones en el domicilio secundario, a menos que todos los socios estén presentes. El
domicilio especial, aparece normalmente en los contratos y está íntimamente relacionado con la ejecución de
una obligación. Podrá establecerse un domicilio especial.

 Nacionalidad

Las sociedades como las personas tienen nacionalidad, se considera que una sociedad es colombiana cuando
cualquiera sea el tipo societario, de constituya en el país conforma con las reglas generales. Todas las empresas
extranjeras que quieran explotar su empresa en Colombia deberán registrarse como sociedad anónima. La
sociedad ya está operando, pero para operar en Colombia, debe traer sus papeles de la sociedad y se inscribe
como sociedad anónima.

 Asociaciones

La asociación es la unión de gremios empresariales que buscan expandirse y cooperar entre ellos-
En una sociedad colectiva todos los socios responden:

 Solidariamente: porque todos los de la sociedad responden con su patrimonio.

 Subsidiaria: porque primero se persigue el patrimonio de la sociedad.
 Ilimitada: se puede llevar todo el patrimonio de los socios.

En una sociedad de responsabilidad limitado está limitada a sus aportes, en el ámbito comercial es limitada, en
materia tributaria y laboral es solidaria. Se obliga a los socios a pagar sus aportes apenas se constituya, es decir,
íntegramente en su constitución, por lo que, si alguno no paga y los socios aceptan, serán solidariamente
responsables.

En la sociedad anónima es hasta el límite de sus aportes, es de capitales.

En las sociedades en comandita por acciones es de responsabilidad limitada.

REQUISITOS DE VALIDEZ

Los requisitos de validez son la capacidad, el consentimiento, el objeto y la causa lícita.

 La capacidad

Solo pueden hacer parte de la sociedad los que tienen capacidad, los mayores de dieciocho años. Los impúberes
ni con representante legal pueden ser socios de sociedades colectivas, ni gestores de sociedades en comandita.
Si pueden ser en la Sociedad de Acciones Simplificada y en la Sociedad de Responsabilidad Limitada.

El error debe ser esencial en la persona, es necesario que se trate de una necesidad colectiva.

TIPOS COLECTIVA LIMITADA ANÓNIMA SIMPLIFICADA EN COMANDITA EN COMANDITA

POR ACCIONES SIMPLE POR ACCIONES

RESPONSABILIDAS ILIMITADA LIMITADA LIMITADA LIMITADA GESTORES COMANDITATIOS

LIMITADA (ILIMITADA)
(administran la REALIZAN
empresa) APORTES EN
DINERO

CANTIDAD Y TIPO SOCIOS 2 A 25 5 EN 2 EN ADELANTE SIMPLE 1 SOCIO 1 SOCIO GESTOR

DE SOCIOS COLECTIVOS: 2 ADELANTE PERO TAMBIÉN GESTOR Y 1 Y 5 SOCIOS
EN ADELANTE PUEDE SER UNI SOCIO COMANDITARIOS
PERSONAL COMANDITARIO

RAZÓN SOCIAL Y COMPAÑIA; LIMITADA O S.A S.A.S S en C S.C.A

HERMANOS; LTDA
HERMANOS E
HIJOS
 SOCIEDADES – CAPITAL SOCIAL, APORTES Y PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD

Dentro de los requisitos esenciales del contrato están los aportes.

Elementos esenciales para el contrato de sociedades

 Pluralidad de socios (con excepción de la SAS).

 Animo societatis, ánimo de asociarse, el consentimiento, la manifestación de la voluntad para crear una
nueva persona jurídica.
 Los aportes.
 La distribución de las utilidades.

Cuando los socios realizan la prueba de los aportes se constituye el capital.

CARACTERÍSTICA DEL CAPITAL

 Unidad (constituye un patrimonio independiente).

 Fijeza.
 Permanencia hasta su liquidación.
 Estabilidad.
 Efectividad.

El capital tiene que poder aportarse, tiene que ser efectivo, no se puede decir que se aportó un valor cuando en
realidad se pactó otro. La sociedad limitada no permite que los aportes sean después de la constitución, no
permite que se den después de la constitución.

El tipo de aportes que se pueden hacer:

 Dinero
 Especie
 Bienes muebles
 Bienes inmuebles
 Créditos
 El crédito que se aporte debe ser exigible al año siguiente del acta de la constitución, y si no es
posible cobrar el crédito el socio que lo aporto debe pagar el valor total del crédito y los intereses.
En la sociedad de responsabilidad limitado no se puede aportar créditos, a menos que sea exigible
el crédito el mismo día que se aporte.
 Contratos
 Se debe ceder un contrato para poder aportarlo
 En las sociedades colectivas, o las que tiene socios gestores, el capital para ellos se representa en parte
de interés, depende del tipo societario, del grado de responsabilidad.
 Aporte de industria
  Aporte de conocimiento, de saber hacer, generalmente los socios gestores, de la sociedad
encomandita simple y por acciones son los socios de industria.

ARBITRIOS DE INDEMNIZACIÓN

La ley da tres opciones, en las tres se debe cobrar la indemnización.

RESERVA

Hay sociedades que en su constitución la norma les obliga a crear reserva, que puede ser reserva legales,
estatuarias u ocasional, si es legal, es porque la norma dice que en esta sociedad se debe constituir una reserva,
esta reserva esta inicialmente para el momento que ocurra un momento inesperado pueda utilizar ese capital,
las estatutarias, son estatutarias cuando no lo manda la ley sino el estatuto, lo que genera que hay sociedades
que no necesitan reserva, si los socios necesitan constituir una lo pueden hacer, ocasional, solo se utiliza en un
contrato o una ocasión especial, están ahí por si algo inesperado ocurre.

 Reserva legal en la sociedad en comandita por acciones:

La sociedad en comandita por acciones creará una reserva legal que ascenderá por lo menos al cincuenta por
ciento del capital suscrito, formada con el diez por ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio. Cuando esta
llegue a dicho límite o al previsto en los estatutos, si fuere mayor, la sociedad no tendrá obligación de continuar
incrementándola, pero si disminuye volverá a apropiarse el mismo diez por ciento de tales utilidades hasta que
la reserva alcance nuevamente el monto fijado.

La reserva se constituye con la utilidad de la sociedad. Es el 10% de la utilidad anual, se suspende hasta llegar al
50% del capital pactado. La reserva legal y la estatutaria tiene que tener una destinación especifica.

RESERVA LEGAL EN LA SOCIEDAD ANÓNIMA

Las sociedades anónimas constituirán una reserva legal que ascenderá por lo menos al cincuenta por ciento del
capital suscrito, formada con el diez por ciento de las utilidades líquidas de cada ejercicio. Cuando esta reserva
llegue al cincuenta por ciento mencionado, la sociedad no tendrá obligación de continuar llevando a esta cuenta
el diez por ciento de las utilidades líquidas. Pero si disminuyere, volverá a apropiarse el mismo diez por ciento de
tales utilidades hasta cuando la reserva llegue nuevamente al límite fijado.

Aplicación de reglas de las anónimas en relación con la reserva legal, balances y reparto de utilidades.

La sociedad formará una reserva legal, con sujeción a las reglas establecidas para la anónima. Estas mismas reglas
se observarán en cuanto a los balances de fin de ejercicio y al reparto de utilidades.

Reserva y provisiones de las sociedades extranjeras.

Las sociedades extranjeras con negocios permanentes en Colombia constituirán las reservas y provisiones que la
ley exige a las anónimas nacionales y cumplirán los demás requisitos establecidos para su control y vigilancia.
 RESERVA SOCIAL OCASIONAL

Además de las reservas establecidas por la ley o los estatutos, los asociados podrán hacer las que consideren
necesarias o convenientes, siempre que tengan una destinación especial, que se aprueben en la forma prevista
en los estatutos o en la ley y que hayan sido justificadas ante la Superintendencia de Sociedades. La destinación
de estas reservas sólo podrá variarse por aprobación de los asociados en la forma prevista en el inciso anterior.

 Mayoría para la aprobación de distribución de utilidades:

Salvo que en los estatutos se fijare una mayoría decisoria superior, la distribución de utilidades la aprobará la
asamblea o junta de socios con el voto favorable de un número plural de socios que representen, cuando menos,
el 78% de las acciones, cuotas o partes de interés representadas en la reunión. Cuando no se obtenga la mayoría
prevista en el inciso anterior, deberá distribuirse por los menos el 50% de las utilidades líquidas o del saldo de las
mismas, si tuviere que enjugar pérdidas de ejercicios anteriores.

La división del capital social

La colectiva art 296 y 320 y la comandita (gestor) art 325,329.331 y 338 se representa en parte de interés.

La limitada y la comandita simple se representa en cuotas

Las anónimas art 375, la comandita por acciones art 344 y la SAS art 6,5 y 10 de la Ley 1258 de 2008se representa
por acciones

Las funciones que cumple el capital

1. Dotar a la sociedad de un patrimonio que le va a permitir desarrollar su objeto social.

2. Sirve como límite de responsabilidad para los terceros.

CLASIFICACIÓN DEL CAPITAL

 Autorizado:

Es el monto que los socios acuerdan como necesario para desarrollar su objeto social. Se consagra en los estatutos
y como regla general coincidirá con el capital social.

 Suscrito:

Es esa parte del capital autorizado que los socios se comprometen de aportar de manera afectiva, por ello, será
el valor por el que responderán, debe corresponder como mínimo al 50% del capital autorizado.

 Pagado:

Es la parte del capital suscrito que los socios efectivamente pagan al momento de constituir la sociedad, la que
debe ser al menos de un tercio del suscrito
 FORMAS DE AUMENTAR EL CAPITAL

 Con ingreso de nuevos aportes

 Un tercero hace un nuevo aporte, o los mismos socios hacen un nuevo aporte.
 Con capitalización de pasivos
 Si la sociedad tiene deudas, en vez de pagar con dineros la pagamos con el capital autorizado,
incluir al acreedor y pagarle con acciones
 Ingresos de nuevo socios
 Puede ser mediante la venta de acciones, la participación es por activos.
 Capitalización de las utilidades
 Constituimos fiducias, cdt.
 Capitalización de reservas
 Se puede hacer con las estatutarias y ocasionales, pero no para las legales

Ninguna contempla reevaluar un activo que ya se ha aportado en la sociedad.

PARTICIPACIÓN EN LAS PÉRDIDAS

La sociedad debe responder de sus pérdidas con su patrimonio como persona jurídica que es, si se trata de una
sociedad con limitación de responsabilidad los socios responderán hasta el límite de sus aportes.

LECTURA PERSONALIDAD JURÍDICA DE LA SOCIEDAD

Se llama persona jurídica a la persona ficticia capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, la sociedad
una vez constituida legalmente forma una persona jurídica distinta de los socios individualmente considerados,
es decir, una vez la sociedad es constituida por escritura pública, integra un ente independiente de cada uno de
los socios, capaz de contraer obligaciones. La formación como persona jurídica es determinante, puesto que se
genera la separación del patrimonio de la sociedad del de sus asociados individualmente considerados.

La constitución de la empresa unipersonal y de la Sociedad Anónima Simplificada es la excepción a la regla de la

escritura pública, pues en estas la persona jurídica nace a partir de la inscripción del documento privado en el
registro mercantil.

 Extinción de la personería jurídica

La personería jurídica no llega a su fin una vez disuelta la sociedad, el ente societario subsiste durante el proceso
o etapa de liquidación, hasta tanto no se haya inscrito la cuenta final de la liquidación en el registro mercantil no
se extingue la personería jurídica. El artículo 222 señala que una vez se disuelva la sociedad, esta conserva su
capacidad jurídica con respecto a los actos necesarios para la inmediata liquidación. La persona o personas que
actuaron como liquidadores de una sociedad y en consecuencia llevaron la representación legal de la misma,
deben responder por los actos que realizaron en desarrollo del mencionado proceso. La personalidad jurídica de
la sociedad subsiste aun después de disuelta, pero su capacidad jurídica se limita a la realización de los actos
necesarios a la inmediata liquidación. Esto indica que durante el proceso de liquidación se le prohíbe a la sociedad
desarrollar o iniciar nuevos actos comprendidos dentro de su objeto social y solo estará facultada para continuar
con los negocios y obligaciones que fueron adquiridos previamente a la fecha de disolución.

REQUISITOS ESENCIALES PARA LA EXISTENCIA DE LA SOCIEDAD

 Pluralidad de socios:

La pluralidad de los socios es un requisito de la esencia del contrato social que determinará la existencia de la
sociedad. El artículo 98 del Código de Comercio señalo expresamente necesaria la presencia de dos o más
personas para la formación de la sociedad, excluyendo de esta forma la posibilidad de constituir una sociedad
unipersonal, pero el artículo primero de la ley 1258 advierte que la Sociedad por Acciones Simplificadas podrá
constituirse por una o varias personas naturales o jurídicas.

Entonces los socios pueden ser personas naturales o únicamente jurídicas o concurrir unas con otras, esta
concurrencia del mínimo exigido por la ley debe permanecer durante la vida activa de ella, ya que si por cualquier
causa desaparecen los mínimos o los máximos exigidos por la ley para cada tipo societario esto se erige como
causal de disolución para la sociedad.

El Código de Comercio dispuso para cada tipo social el cumplimiento de unos mínimos y máximos para la
constitución y existencia del contrato social, debe entenderse en principio, como regla general para todo tipo
social un mínimo de personas, así:

 Sociedad Colectiva:

Para la sociedad colectiva se exige un mínimo de dos personas y no tiene un máximo establecido, por lo que se
entiende ilimitado.

 Sociedad Anónima:

Para la sociedad anónima se exige un mínimo de cinco personas y tiene un máximo ilimitado.

 Sociedad de Responsabilidad Limitada:

En la sociedad de responsabilidad limitada la exigencia del mínimo es de dos personas, pero en cuanto al máximo
exige un límite de veinticinco personas para su constitución, señalando que, si este aumenta durante su
existencia, la sociedad dispondrá de dos meses contados desde la ocurrencia del hecho para tomar medida con
el fin de reducir el número de socios establecidos en la forma o transformarse en otro tipo societario.

No puede constituirse con un socio capitalista y otro socio industrial, puesto que este último carece de voto en
la junta, por lo cual no podría funcionar la sociedad, ya que aquella se encarga de representar el interés de todos
los asociados y en esas condiciones sería imposible integrar el máximo órgano social.

 Sociedades en Comandita
La pluralidad en las sociedades en comandita, el mínimo previsto por la norma para la formación de esta sociedad
requiere por lo menos de un socio gestor y un socio comanditario, a los socios gestores se les aplica lo establecido
para las sociedades colectivas, es decir, que es ilimitado, y para los comanditarios el número máximo será de
veinticinco personas.

 Sociedades en Comandita por Acciones

Para las sociedades comandita por acciones, la ley estableció para su formación mínimo un socio gestor y cinco
comanditarios y un máximo ilimitado tanto para los socios gestores como para los comanditarios.

Estos límites mínimos y máximos exigidos por la ley deben subsistir desde la constitución de la sociedad y durante
su existencia, pues su inobservancia, acarrea la inexistencia o disolución del contrato social. Si el número de socios
no se conforma, se producirá su inexistencia, y si se disminuye el número de asociados requerido se ocasionará
su disolución.

Esta pluralidad no se aplica en la sociedad por acciones simplificadas, ya que podrá constituirse por una persona
natural o jurídica.

 Aportes:

Aquellas personas que tengan interés de participar en la sociedad se obligaran automáticamente a aportar bienes
de contenido monetario o bienes denominados en especie, también se puede aportar aportes de trabajo, que
tiende a comprometerse a dar o hacer una prestación de algo en favor de la sociedad. Una vez efectuados los
aportes, estos se verán reflejados en el capital y serán destinados a la ejecución de la actividad social. Por lo tanto,
es importante diferenciar entre la obligación de aportar y el pago del mismo aporte.

Obligación de aportar Pago del aporte

Implica el cumplimiento de la obligación de aportar Se entiende aquel que es expresado al momento de
efectivamente el bien. constitución de la sociedad, pero ello no implica la
existencia de la misma, pues, aunque el pago es
Las obligaciones pueden ser de dar, hacer y no hacer. esencial para su funcionamiento.

Las de dar implican la transferencia de la propiedad de Solo bastará que la obligación haya sido contraída
determinado bien, las de hacer compartan el ejecutar entre los asociados.
una acción y las de no hacer hace referencia a un acto
negativo de no realizar cualquier acción.

 Clasificación de los aportes:

Los aportes pueden ser en dinero, en industria y en bienes apreciables en dinero. En las obligaciones de dar, las
contribuciones que han de realizarse se denominan de capital, lo que a su vez de dividen en aportes en dinero o
en especie, por otro lado, si el aporte es en industria, los socios estarán sujetos a una obligación de hacer.

 Aportes en dinero:
Es una obligación de dar a cargo del socio, que implica la transferencia de un capital determinado en suma de
dinero apreciable en moneda legal colombiana, en divisas o capital extranjero.

 Aportes en especie:

También podrán hacerse aportes de este tipo de bienes siempre y cuando tengan o se pueda determinar un valor
comercial. Estos bienes pueden ser determinados por su género y cantidad o determinados individualmente
como cuerpo cierto.

 Aportes en industria:

Los aportes industriales podrán ser en industria, en trabajo personal, actividad o conocimiento que el socio
desarrolle o contribuya en beneficio del objeto social y de la sociedad. Por lo tanto, el socio que realice esta clase
de aportes se encontrará obligado a cumplir una prestación de hacer.

Tratándose de un aporte de tal naturaleza, no hará parte de los bienes integrados por el capital social, es decir
no liberará acciones o partes de interés.

 El pago de aportes:

El pago de aportes consiste en el cumplimiento de la obligación contraída por casa socio con la sociedad. En el
caso de la Sociedad de Responsabilidad Limitada, el aporte deberá ser pagado en su integridad al momento de
constituirse la sociedad, sin que exista posibilidad de estipular otra cosa en contrario. El incumplimiento de este
precepto puede ocasionar la disolución de la sociedad. En el caso de la Sociedad Anónima y en Comandita por
Acciones, es obligatorio suscribir el cincuenta por ciento del capital autorizado y pagar la tercera parte de este,
el saldo pendiente se cancelará por medio de instalamentos o cuotas que se van pagando en un término inferior
a un año, contado desde la fecha de la suscripción. En la Sociedad por Acciones Simplificadas el pago del capital
suscrito no podrá exceder los dos años contados a partir de la constitución de la sociedad, teniendo los accionistas
absoluta discrecionalidad para fijar el pago.

 Incumplimiento en el pago de los aportes:

El no pago de los aportes traerá diversas consecuencias dependiendo del tipo societario de que se trate. Por
ejemplo, en el caso de las sociedades colectivas, de responsabilidad limitada y en comandita simple, deberá
estipularse en el contrato las medidas indemnizatorias, en caso de que los aportes no se efectúen en la forma y
época acordadas. Ante la ausencia de una disposición es la junta de socios la única competente para proceder a
aplicar alguno de los tres arbitrios:

 Excluir al socio incumplido de la sociedad: la junta de socios podrá prescindir de las cuotas o partes de
interés coma según la sociedad coma del socio incumplido para fines de la decisión pues dentro de una
sana lógica jurídica el incumplimiento del pago necesariamente lo excluye de participar en cualquier
votación.
 reducir el aporte del socio hasta la parte que hubiera entregado o hasta la que esté dispuesto a entregar.
  ejecutar al socio para obtener el pago del aporte debido. En este caso, el socio estará obligado a pagar los
intereses moratorios, si la sociedad obtienes la condena para el pago de los mismos en proceso ordinario.

En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada la ley faculta a la superintendencia de sociedades para
cobrar multas hasta por 200 salarios mínimos legales mensuales vigentes y de esta forma, cubrir los aportes no
pagados íntegramente. También podrá ordenar la disolución de la sociedad, pudiendo deducirse una
responsabilidad solidaria e ilimitada para los socios coma por no cumplirse la exigencia de pagar los aportes en
su totalidad al momento de constituirse la sociedad.

Respecto de las sociedades anónimas y en comandita por acciones, deberá indicarse la forma de constitución
coma es decir coma por acto único o por suscripción sucesiva de acciones en el primer caso el artículo 398 señala
que el accionista que se halle en mora por el no pago de las cuotas de las acciones no podrá ejercer los derechos
inherentes a ellas punto si por concepto de cuotas de las acciones suscritas la sociedad tiene obligaciones
vencidas a cargo de los accionistas la junta directiva podrá cobrar ejecutivamente, vender las acciones por medio
de comisionista de bolsa coma por cuenta y riesgo del socio moroso o podrá imputar las sumas recibidas a la
liberación del número de acciones correspondientes a las cuotas pagadas, previa deducción del 20% para
indemnización de perjuicios.

en el segundo caso, es decir, en aquellas sociedades anónimas en proceso de formación o no constituidas coma
los promotores tendrán la facultad de exigir Asus cumplido aportes o las sumas que pague este a la liberación del
número de las acciones que responda a la suma efectivamente cancelada.

REQUISITOS DE FONDO PARA LA VALIDEZ DEL CONTRATO SOCIAL

 Capacidad legal para ser socio

 Consentimiento del socio
 Objeto lícito
 Causa lícita

NATURALEZA JURÍDICA DE LAS SOCIEDADES

 La sociedad como acto contractual:

Parte de la noción de contrato como un acuerdo de dos o más partes para constituir, regular o extinguir entre
ellas una relación jurídica patrimonial. Por lo tanto, el contrato de sociedad será aquel en el que 2 o más personas
se obligan a hacer un aporte en dinero, en trabajo como en otros bienes apreciables en dinero, con el fin de
repartirse entre sí las utilidades obtenidas en la empresa o actividad social, es decir, que el contrato puede ser
con fines de colaboración.

No obstante, el dogma de contrato se ha ido desvirtuando con el surgimiento de la sociedad por acciones
simplificadas, debido a que estas no pueden ser concebidas como fruto de un contrato, pues en su formación
sólo interviene una persona, al ser desligada de la sociedad el concepto contractual lista ahora se reconoce como
una técnica, un instrumento o una forma de organización que el derecho ofrece para personificar los patrimonios
y permitir el ejercicio del comercio con la garantía de la limitación de responsabilidades.

 La sociedad como acto plurilateral y complejo:

Es plurilateral en el sentido de que es conformada por varias personas entrarían a configurar un único ente o
persona jurídica. Es complejo por cuanto contiene 2 o más declaraciones de voluntad que tienen un mismo fin,
es decir, coinciden sus intereses y se reúnen con el objetivo de formar una única voluntad dirigida a cumplir una
finalidad común, en otras palabras, las voluntades individuales de cada uno de los socios se funden en una sola
para actuar colectivamente para la consecución del objeto social.

 Colaboración:

El contrato de sociedad como contrato de colaboración produce un contraste de intereses y voluntades. Se

caracteriza porque:

 En la relación contractual participan dos o más partes.

 Los intereses de los socios actúan conjuntamente persiguiendo una finalidad común.
 Las obligaciones de cada socio nacen independientemente uno de otro, pero dirigida a la persecución de
los mismos fines económicos.
 La nulidad o el incumplimiento de uno de los socios no afecta a la sociedad solo el vínculo contractual que
aquel tenga con ésta.

 Organizativo:

Esta característica distingue al contrato de sociedad de los contratos sinalagmáticos; su principal objetivo es la
satisfacción de unos fines comunes, es decir, no hay contraposición ni hay prestaciones recíprocas o
interdependencia entre los asociados, sean éstos personas naturales o jurídicas, pues cada uno de ellos participa
para conseguir el objetivo que los reúne. Entonces, su finalidad no es una contraprestación o un intercambio,
sino la creación y organización de una persona jurídica, o sea, de un nuevo sujeto jurídico diferente de quienes
lo forman y al cual se destinan las prestaciones de los asociados. una vez constituida la sociedad, los socios
actuarán conforme a ella en conjunto, no individualmente. las obligaciones que contraen los socios serán en
beneficio del ente social regularmente dotado de personalidad jurídica.

 Régimen de nulidades e incumplimiento en contratos plurilaterales:

El contrato de sociedad al ser plurilateral requiere la concurrencia de varias voluntades y, por tanto, puede que
alguna de ellas adolezca de vicios que generen nulidad. cuando ello ocurre, la nulidad declarada judicialmente
respecto a alguno de los socios no afecta de nulidad la totalidad del negocio jurídico, afectarán únicamente la
relación contractual u obligación del asociado en quien incurra. La nulidad declarada judicialmente dará lugar a
la exclusión del socio de quien se haya pronunciado y, por consiguiente, tendrá derecho a la restitución de su
aporte, sin perjuicio de terceros de buena fe.
El incumplimiento de alguno de los socios en sus obligaciones no libera a los otros de las suyas. Así, ninguna de
las partes podrá abstenerse de cumplir las prestaciones que tiene a su cargo alegando que las otras partes del
contrato no han cumplido con la de ellas.

Cuando el incumplimiento de un socio se refiera a la entrega del aporte, la sociedad podrá emplear cualquiera
de los siguientes arbitrios o recursos:

 Excluir de la sociedad a la sociedad ha incumplido.

 Reducir su aporte a la parte del que el mismo haya entregado o esté dispuesto a entregar.
 Hacer efectiva la entrega o pago del aporte.

En las anteriores situaciones, el asociado incumplido pagará a la sociedad intereses moratorios a la tasa que estén
cobrando los bancos en operaciones comerciales ordinarias.

 teoría de la institución:

Esta teoría expone que, si bien la sociedad nace de un contrato, esta da nacimiento a un organismo dotado de
personalidad, de voluntad y con un fin social que está por encima de los intereses de quien la conforma.