Expediente 4495-2015
SE PRESENTA RECURSO DE APELACIÓN A LA SENTENCIA
DEFINITIVA DE GUARDA Y CUIDADO DE FECHA DIECISIETE (17)
DE OCTUBRE DEL AÑO DOS MIL DIECISÉIS (2016)
JUZGADO DE LETRAS DE FAMILIA DEL DEPARTAMENTO DE
FRANCISCO MORAZÁN.
TONY ALTAMIRANO ANDINO, mayor de edad, casado, hondureño y de
este domicilio, inscrito en el Honorable Colegio de Abogados de Honduras
con Carné número 13,164,correo electrónico
[email protected], con números telefónicos para efectos de
cualquier acto de comunicación judicial: teléfono móvil 9800-3377 y
teléfono fijo del Consultorio Jurídico Gratuito de la Universidad
Nacional Autónoma de Honduras (UNAH) 2216-3000 o 2216-5100
extensión 101034 o 101035; quien atiende sus asuntos legales en el
Consultorio Jurídico Gratuito (UNAH) ubicado en el Boulevard Villa
Olímpica, contiguo al portón 1 del Complejo Deportivo José Simón Azcona
Hoyo, entrada a Ciudad Universitaria; actuando en mi condición de Director
en Juicio y la pasante de la carrera de Derecho ALMA LUZ AMAYA
AMAYA, mayor de edad, soltera, hondureña, con carnet de procuración N°
747-16, con teléfono número 3365-2607 y correo electrónico
[email protected]; como Representantes Procesales del
Señor JONATHAN ANTONIO RAMIREZ de generales conocidas en el
expediente número 4495-2015 sobre DEMANDA DE GUARDA Y
CUIDADO promovida por la señora MARTA ROSA CASTRO LOPEZ
también de generales conocidas, con el debido respeto comparezco a
INTERPONER RECURSO DE APELACION CONTRA LA SENTENCIA
DEFINITIVA DE FECHA DIECISIETE DE OCTUBRE (17) DEL AÑO
DOS MIL DIECISEIS (2016).
Interponemos el presente Recurso en base a los hechos, consideraciones y
agravios legales siguientes:
HECHOS Y EXPRESION DE AGRAVIOS.
CORTE SEGUNDA DE APELACIONES DEL DEPARTAMENTO DE
FRANCISCO MORAZÁN.
HECHOS
PRIMERO: Al Órgano Jurisdiccional hacemos de su conocimiento que en
fecha once (11) de noviembre del año dos mil quince (2015) la señora
MARTA ROSA CASTRO LÓPEZ en representación de su hija la señora
WENDY YAQUELIN VALLADADRES CASTRO interpuso DEMANDA VIA
PROCESO DECLARATIVO ABREVIADO NO DISPOSITIVO DE
GUARDA Y CUIDADO en contra de nuestro representado el señor
JONATHAN ANTONIO RAMIREZ. Nuestro cliente contestó en tiempo y
forma la demanda de guarda y cuidado sobre la menor KAROL YOSEMI
RAMIRES VALLADARES en fecha quince (15) de marzo del año dos mil
dieciséis (2016), oponiéndose a las pretensiones de la parte demandante en
vista que la madre de la menor se marchó para el continente Europeo
específicamente a España, la menor ha estado bajo el cuidado y total
responsabilidad de mi representado y es quien ha hecho frente a todos los
gastos y obligaciones como padre responsable de la menor, como ser;
alimentación y demás para el desarrollo integral de la menor KAROL
YOSEMI RAMIRES VALLADARES ya que la relación con su familia
materna es de manera eventual.
Expediente 4495-2015
SEGUNDO: En fecha trece (13) de abril del 2016 fue celebrada la
audiencia de procedimiento donde ambas partes se hicieron valer de los
medios de prueba que consideraron necesarios y que el derecho les asiste,
donde nuestro representado comprobó que es el padre de la menor KAROL
YOSEMI RAMIREZ VALLADARES y que por ley le corresponde ostentar
la guarda y cuidado de su menor hija, que ha sido un padre responsable
brindándole todo lo relacionado para su desarrollo integral y que desde que
su madre decidió marcharse a España, la menor ha estado bajo su cuidado,
desde que ella tenía la edad de tres (3) años y actualmente tiene ocho (8)
años de edad siendo un total de cinco años los que el señor JONATHAN
ANTONIO RAMIREZ ha estado ejerciendo la guarda y cuidado.
TERCERO: Mediante sentencia definitiva de fecha diecisiete (17) de
octubre del presente año, el Juez A-Quo declaró con lugar la DEMANDA
DE GUARDA Y CUIDADO interpuesta por la parte demandante, no
habiendo elementos jurídicos para otorgar la guarda y cuidado a la abuela
materna y teniendo en consideración el bienestar de la menor KAROL
YOSEMI RAMIRES VALLADARES, nos permitimos Honorables
Magistrados a expresar los agravios que ocasiona lo resuelto por el Juzgado
de Letras de Familia.
AGRAVIOS
PRIMERO: Que de acuerdo a lo estipulado en el Código Civil Artículo 440,
La tutela o curaduría legítima corresponde a los parientes del pupilo, por el
orden siguiente: 1. Al padre. 2. A la madre. 3. A los abuelos de uno y otro
sexo. 4. A los hermanos varones del pupilo y a los hermanos varones de los
padres y abuelos del mismo. Si no hubiere lugar a la tutela del padre o de la
madre, el Juez, oídos los parientes del pupilo, elegirá entre los abuelos, y a
falta de abuelos, entre los colaterales aquí designados, la persona que le
pareciere más apta y que mejores seguridades presentare. Estos
parentescos comprenden tanto los legítimos como los naturales, en sus
respectivos casos. Y que de acuerdo a lo estipulado por el articulo
precedente, lo dictado en la sentencia de mérito por el Juez A-Quo en lo
concerniente a quien debe ostentar la guarda y cuidado de la menor
KAROL YOSEMI RAMIREZ VALLADARES no fue una decisión adoptada
con sustanciación jurídica válida en vista que según la Normativa Jurídica
vigente quien tiene la primacía legal de ostentar la guarda y custodia de
los hijos son sus padres y que solo a falta de estos es que se le puede
otorgar a los abuelos o a los familiares más próximos. No aplicando en este
caso, porque el padre siempre ha velado por el crecimiento y desarrollo
integral de la menor, como hasta la fecha lo ha hecho nuestro representado
y de manera voluntaria y responsable.
SEGUNDO: Que si bien es cierto según el estudio socioeconómico y
psicológico efectuado a las partes comparecientes en el presente proceso,
donde se manifiesta que la menor le gustaría ir a vivir con su abuela
materna por el espacio físico que es más grande, no es una causal
sustentable en la legislación vigente para otorgar la guarda y cuidado
provisional a la abuela materna; ya que el señor YONATHAN ANTONIO
RAMIRES no posee el espacio físico amplio en su hogar pero puede llevar a
jugar a espacios recreativos amplios a la menor. Tomar una decisión desde
ese punto de vista no es lo correcto Honorable A-Quo, ya que la menor con
ocho (8) años de edad, no tiene capacidad de discernimiento para saber qué
es lo mejor para ella. En el estudio socioeconómico y psicológico, la menor
está bien integrada a su entorno social, adaptada a su familia actual y
sacarla de ese entorno al cual ella ya está acostumbrada sería más
perjudicial en cuanto al factor psicológico, incorporarla a un hogar al cual
Expediente 4495-2015
ella desconoce a profundidad en vista que solo ha visitado a su abuela de
manera temporal y así mismo manifestó desconocer la figura materna. La
niña esta matriculada en la escuela OSCAR CASTRO de su domicilio
actual y al otorgarle la guarda y cuidado a la abuela hay que hacer los
trámites correspondientes de traslado para otro centro educativo por la
distancia que impera de la colonia la Peña por Bajo a la colonia Ciudad
España, a lo cual afectaría su adopción a un nuevo entorno escolar, siendo
este otro factor que puede tener una repercusión negativa para ella.
En cuanto al dictamen médico legal la menor está siguiendo el tratamiento
médico indicado para poder dejar de tener esa condición de desnutrición
que posee.
Dichos argumentos tomados por el órgano A–Quo no son sustentables en la
LEY para tomar una decisión, ya que carecen de motivos racionales y
fundados. Pudiendo establecer otras alternativas que beneficien a la menor
como ser un REGIMEN DE COMUNICACIÓN ABIERTO, siempre que la
guarda y custodia la ostentara el padre de la misma.
TERCERO: El artículo 194 del Código de Familia, determina que la
regla general para otorgar la guarda y cuidado de un menor será la de
dejarlo al padre en cuya compañía se ha encontrado hasta el momento del
desacuerdo, no existiendo en este caso en particular razones especiales
como lo estipula el A-Quo en esta sentencia. Es importante señalar que el
Juez A-Quo en su sentencia, solo refleja que la abuela posee recibos que la
madre envía desde España, siendo estos inconsistentes ya que no acreditan
una pensión alimenticia a favor de la menor, ya que solo son algunos los
recibos a nombre de la Abuela Paterna, y otros a nombre de la demandante,
pero no existe la plena seguridad que las pensiones enviadas a la
demandante, ella los haya entregado a nuestro poderdante para poder
suplir los alimentos que corresponden a la otra parte.
CUARTO: En conclusión mi representado en ningún momento se está
negando a otorgarle la guarda y cuidado a la madre de la menor, pero si a
su abuela materna porque la señora es una persona descuidada y
atendiendo a su edad que es un adulto mayor, ya no está en las condiciones
óptimas de cuidar a un niño. En reiteradas ocasiones cuando había un
régimen de comunicación abierto, la menor pasaba los fines de semana
con su familia materna y cuando iba a traerla , esta se encontraba en casas
vecinas; es por estas circunstancias que mi representado se niega a otorgar
la guarda y custodia provisional a la señora MARTA ROSA CASTRO
LOPEZ, y según lo manifestado en la sentencia y de acuerdo al artículo 206
del Código Procesal Civil en el numeral uno estipula que las sentencias
debe ser claras, precisas y exhaustivas,; no dejando claro en el hecho
segundo de la parte dispositiva de la sentencia donde se otorga la guarda y
cuidado de la menor KAROL YOSEMI RAMIRES VALLADARES a su
madre la señora WENDY YACQUELINE VALLADARES CASTRO, la que
será ejercida PROVISIONALMENTE por la señora MARTA ROSA
CASTRO LOPEZ en su condición de abuela materna , hasta que la madre
de la menor, RETORNE AL PAÍS. No dejando claro cuándo y en cuanto
tiempo regresará al país y creando la duda o dejando a la interpretación
que solo sea una excusa por parte de la abuela para ostentar la Guarda y
Cuidado de la menor. Como puede otorgarse una guarda y cuidado a una
persona que no se encuentra en el país, si en el presente juicio nunca se
comprobó o fue objeto de debate el retorno de la madre al país, siendo esto
una incongruencia jurídica ya que el padre ha ostentado la guarda y
cuidado desde hace 5 años de la menor, no tienen suspendida la patria
Expediente 4495-2015
potestad, y en contra de las disposiciones del Código Civil del orden
respectivo de los guardadores legítimos de los menores.
FUNDAMENTACIÓN JURÍDICA
Fundamentamos el presente recurso en los siguientes Códigos y Leyes;
CONSTITUCIÓN DE LA REPUBLICA
Artículo 80, que versa sobre el derecho de presentar peticiones y obtener
pronta respuesta, relacionado con el artículo 1.1 del Código Procesal
Civil que determina el derecho a solicitar la tutela efectiva de los intereses
legítimos de los individuos.
CÓDIGO PROCESAL CIVIL
Artículo 3 y 7: que versa sobre el derecho que tienen las partes a que el
proceso se desarrolle por los trámites previstos legalmente y mediante una
legalidad procesal, siendo las normas del Código Procesal Civil de
obligatorio cumplimiento para el Órgano Jurisdiccional.
Artículo 115: sobre la actuación judicial que debe ser enmarcado dentro
de las prescripciones legales del Código Procesal Civil.
Artículo 200: Contenido formal de las sentencia.
Artículo 206: Requisitos internos de la sentencia.
Artículo 709.- INTERPOSICIÓN Y FORMALIZACIÓN DEL RECURSO
DE APELACIÓN. El recurso de apelación se interpondrá ante el juzgado
que haya dictado la resolución que se impugne dentro del plazo de diez (10)
días contados desde el día siguiente a la notificación de aquella.
Artículo 711.- CONTESTACIÓN DE LOS AGRAVIOS. ADHESIÓN A LA
APELACIÓN.- REMISIÓN DEL EXPEDIENTE. En el auto de admisión del
recurso se concederá a la otra parte el término de diez (10) días hábiles
para que conteste los agravios. En el mismo escrito que se contesten los
agravios el apelado se podrá adherir a la apelación para lo cual formulará
los correspondientes agravios y de éstos se concederá el término de cinco
(5) días a la parte contraria para que los conteste. Al día siguiente de la
última notificación del auto en que se tengan por contestados o no
contestados los agravios o de la adhesión, en su caso, se remitirán los
antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva y se emplazará a las
partes a efecto de que se personen ante dicho Tribunal dentro del término
de cinco (5) días.
Artículo 715.- ALCANCE DE LA DECISIÓN DE LA APELACIÓN. 1. Si
se apreciare la existencia de infracción procesal que origine la nulidad
absoluta de las actuaciones o de parte de ellas, el Juzgado o tribunal lo
declarará así, y ordenará la retroacción de las actuaciones al estado
inmediatamente anterior al defecto que la originó. 2. Si se tratara de
infracciones de otra clase anulará la resolución apelada y devolverá las
actuaciones al estado que corresponda para que el órgano jurisdiccional de
instancia vuelva a decidir sobre el fondo, salvo que en los autos constaran
los elementos de juicio necesarios para decidir, en cuyo caso el tribunal de
apelación resolverá directamente. 3. Si se apreciara alguna infracción en la
fijación de los hechos declarados probados o en su valoración, pero no
afectara a la existencia de elementos de juicio necesarios para decidir, el
tribunal revocará la sentencia apelada y resolverá directamente. Si afectara
a la existencia de elementos de juicio necesarios para decidir, anulará la
resolución apelada y devolverá las actuaciones al estado que corresponda
Expediente 4495-2015
para que el órgano jurisdiccional de instancia vuelva a decidir sobre el
fondo. 4. Si se apreciara alguna infracción en la aplicación o interpretación
del derecho en la decisión de fondo, el tribunal revocará la sentencia
apelada y dictará la que estime procedente.
CÓDIGO DE FAMILIA
Artículo 185: La patria potestad es un conjunto de derechos y deberes que
los padres tienen con respecto a la persona y a los bienes de sus hijos. Su
régimen legal será de protección a los menores, impidiendo los abusos y
sancionando con la pérdida o suspensión de la misma al padre o a la madre
en los casos previstos por esta Ley.
Artículo 186: La patria potestad comprende, entre otros derechos y
obligaciones, el de representar legalmente al menor; ejercer su guarda y
cuidado; alimentarlo, asistirlo, educarlo, y administrar sus bienes.
Artículo 187: El ejercicio de la patria potestad corresponde a ambos
padres conjuntamente. Sin embargo, la ejercerá uno solo de ellos cuando se
lo confiera por resolución judicial o el otro estuviera en imposibilidad para
ejercerla. En estos casos el domicilio del menor será el del padre que la
ejerza.
Artículo 191: determina que la regla general para otorgar la guarda y
cuidado de un menor será la de dejarlo al padre en cuya compañía se ha
encontrado hasta el momento del desacuerdo
Artículo 193: Respecto a la guarda y cuidado de los hijos, se estará al
acuerdo de los padres, cuando éstos no vivieren juntos.
Artículo 194: De no mediar acuerdo de los padres sobre la guarda y
cuidado de los hijos, o de ser el mismo atentatorios a los intereses
materiales o morales de los hijos, la cuestión se decidirá por el tribunal
competente, que se guiará para resolverla, únicamente, por lo que resulte
más beneficioso para los menores. En iguales condiciones se atenderá,
como regla general, a que los hijos queden al cuidado del padre en cuya
compañía se haya encontrado hasta el momento de producirse el
desacuerdo, prefiriendo a la madre si se hallaban en compañía de ambos, y
salvo en todo caso, que razones especiales aconsejen cualquier otra
solución.
CODIGO CIVIL: artículos 439 y 440 sobre las reglas relativas a la guarda
legítima.
PETICIÓN
Por lo anteriormente expuesto al Órgano Jurisdiccional muy
respetuosamente PIDO:
PRIMERO: Admitir el presente RECURSO DE APELACIÓN CONTRA LA
SENTENCIA DEFINITIVA DE GUARDA Y CUIDADO, en caso de carecer
de los presupuestos procesales se ordene subsanar según artículo 20 del
Código Procesal Civil.
SEGUNDO: A la HONORABLE CORTE SEGUNDA DE APELACIONES
DEL DEPARTAMENTO DE FRANCISCO MORAZAN muy
Expediente 4495-2015
respetuosamente PIDO: declarar con lugar el recurso planteado,
teniendo por bien acreditado las infracciones al ordenamiento procesal por
el A-Quo, enunciados en los numerales del presente recurso.- Que se
declare sin lugar la sentencia de mérito en vista que el señor YONATHAN
ANTONIO RAMIRES es un padre responsable ha cumplido con todas las
obligaciones inherentes que corresponden a un buen padre de familia y que
el A-Quo no hizo la valoración suficiente de los medios de prueba
planteados.- Que se establezca un régimen de comunicación abierto donde
la menor pueda convivir con la familia materna, siempre que la guarda y
cuidado la ostente el padre de la menor.
Tegucigalpa Municipio de Distrito Central, a los treinta y uno (31) días del
mes de octubre del año dos mil dieciséis (2016).
______________________________
TONY ALTAMIRANO ANDINO
C.A.H. 13,164
__________________________________
ALMA LUZ AMAYA AMAYA
747-2016
