Para contestar cite:

Radicado MT No.: 20241300526451

*20241300526451*
08-05-2024

Bogotá, D.C.

Señor
CESAR LEONARDO BERDUGO TORRES
Correo electrónico: [email protected]
Bogotá, D.C.

Asunto: Solicitud de concepto.

TRANSPORTE – S.T. PÚBLICO TERRESTRE – Servicio particular / Contrato de
arrendamiento.
Radicado: No. 20233031403742 de 31 de agosto de 2023.

Respetado señor Berdugo, reciba un cordial saludo de parte del Ministerio de Transporte.

La Oficina Asesora Jurídica (en adelante OAJ) del Ministerio de Transporte, en ejercicio de las
facultades legales y reglamentarias, se permite dar respuesta a su solicitud contenida en el
documento radicado con el No. 20233031403742 de 31 de agosto de 2023, mediante el cual
formula la siguiente:

CONSULTA

“(…)
Solicito amablemente aclaración respecto a el ejercicio de transporte dentro del ámbito legal.

1. Puede una empresa o persona natural usar vehículos propios matriculados en el

servicio público para realizar movilizaciones de carácter privado?

2. Puede una empresa o persona natural que no cuenta con vehículos propios realizar
contratos de arrendamiento de vehículos matriculados en el servicio público para realizar
movilizaciones de carácter privado? (…)”

CONSIDERACIONES

El artículo 8 del Decreto 087 de 2011, modificado por el artículo 1 del Decreto 1773 de 2018,
establece entre otras las siguientes funciones de la Oficina Asesora de Jurídica (En adelante
OAJ) de este Ministerio:

“8.1. Asesorar y asistir al Ministro y demás dependencias del Ministerio en la aplicación e

interpretación de las normas constitucionales y legales.

8.7. Atender y resolver las consultas y derechos de petición relacionados con las funciones de la
oficina, presentados ante el Ministerio por personas de carácter público o privado”.

Por lo anterior, debemos señalar que esta OAJ tiene funciones específicas, lo que implica
analizar de manera abstracta y general el tema objeto de estudio. No tiene facultades para
resolver casos concretos presentados a la administración.

Marco normativo y jurisprudencial

1
Recuerde que no debe hacer ningún tipo de pago para agilizar trámites en el Ministerio de Transporte.
Denuncie presuntos actos de corrupción en los trámites y servicios de la Entidad al 018000 110950
Atención virtual de lunes a viernes de 7:00 a.m. A 5:00 p.m, agendando su cita a través del enlace: https://bit.ly/2UFTeTf
Línea de servicio al ciudadano: (+57 601) 3240800 op. 1. Línea gratuita nacional: 01 8000 112042
Radicación de PQRS-WEB: https://mintransporte.powerappsportals.com
Correo electrónico: [email protected] de lunes a viernes de 7:30 a.m. A 4:30 p.m.
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El artículo 5 de la Ley 336 de 1996, “Por la cual se adopta el Estatuto Nacional de

Transporte”, define el transporte privado y el transporte público en los siguientes
términos:

“Artículo 5º. El carácter de servicio público esencial bajo la regulación del Estado que la ley
le otorga a la operación de las empresas de transporte público, implicará la prelación del
interés general sobre el particular, especialmente en cuanto a la garantía de la prestación del
servicio y a la protección de los usuarios, conforme a los derechos y obligaciones que señale
el Reglamento para cada Modo.

El servicio privado de transporte es aquel que tiende a satisfacer necesidades de

movilización de personas o cosas, dentro del ámbito de las actividades exclusivas de las
personas naturales y/o jurídicas. En tal caso sus equipos propios deberán cumplir con la
normatividad establecida por el Ministerio de Transporte. Cuando no se utilicen equipos
propios, la contratación del servicio de transporte deberá realizarse con empresas de
transporte público legalmente habilitadas en los términos del presente Estatuto”.

De otra parte, la Ley 769 de 2002 “Por la cual se expide el Código Nacional de Tránsito
Terrestre y se dictan otras disposiciones”, define los vehículos de servicio particular y
público, así:

“Artículo 2°. Definiciones. Para la aplicación e interpretación de este código, se tendrán en

cuenta las siguientes definiciones:

Vehículo de servicio particular: Vehículo automotor destinado a satisfacer las necesidades

privadas de movilización de personas, animales o cosas.

Vehículo de servicio público: Vehículo automotor homologado, destinado al transporte de

pasajeros, carga o ambos por las vías de uso público mediante el cobro de una tarifa, porte,
flete o pasaje”.

Asimismo, es imperante traer a colación la diferencia entre un contrato de transporte y

un contrato de arrendamiento de automotores, así:

1. Contrato de Transporte:

Este contrato se encuentra regulado en el artículo 981 del Decreto 410 de 1971 (Código
de Comercio), modificado por el artículo 1 del Decreto 01 de 1990, el cual señala:

“(…) El transporte es un contrato por medio del cual una de las partes se obliga para con la
otra, a cambio de un precio a conducir de un lugar a otra, por determinado medio y en el
plazo fijado, personas o cosas y entregar éstas al destinatario.

El contrato de transporte se perfecciona por el solo acuerdo de las partes y se prueba

conforme a las reglas legales (…)”.

2. Contrato de Arrendamiento:

2
Recuerde que no debe hacer ningún tipo de pago para agilizar trámites en el Ministerio de Transporte.
Denuncie presuntos actos de corrupción en los trámites y servicios de la Entidad al 018000 110950
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El contrato de arrendamiento se encuentra regulado por el artículo 1973 del Código Civil,
el cual establece:

“(…) El arrendamiento es un contrato en que las dos partes se obligan recíprocamente, la

una a conceder el goce de una cosa, o a ejecutar una obra o prestar un servicio y la otra a
pagar por este goce, obra o servicio un precio determinado (…).

En este sentido, la Corte Suprema de Justicia señaló en la Sentencia 6669 de 2001, lo

siguiente:

“(…) En ese orden de ideas, como el quid del asunto estriba en dilucidar a quién se le da
razón, es necesario afirmar, de un lado, que el contrato de arrendamiento de cosas que por
su naturaleza sirven para transportar otras es distinto del contrato de transporte y no implica
una operación asimilable a éste, por lo que resulta indispensable distinguir entre una y otra
figura.

(…) si bien el objeto de uno y otro contrato marca la diferencia sustancial que los separa y
distingue, pues el arrendamiento consiste en proporcionar el goce de una cosa
respecto de la cual el arrendatario se sirve de ella en los términos pactado, o, a
falta de acuerdo según el uso natural a que está destinada; y el transporte implica
la prestación del servicio a cargo del transportador de conducir personas o cosas
de un lugar a otro; se impone dilucidar a cuál de esas dos especies de contrato pertenece
el que celebran dos partes en el que una le permite a otra gozar de un vehículo, cuyo uso
natural a su vez es el de trasladar cosas de un lugar a otra, punto sobre el cual cabe hacer la
siguiente distinción:

a) Si se entrega el goce del mismo sin conductor, es claro que se da un contrato de

arrendamiento de cosas, pues las operaciones de transporte que pueden llevarse a cabo con
el vehículo son enteramente por cuenta y riesgo del arrendatario, quien como usuario, ejerce
el control absoluto de aquellas; y así, si él lo destina a transportarse o a transportar cosas
suyas no se ejecuta un contrato de transporte, desde luego que tampoco se puede confundir
el objeto del contrato, consistente en el goce del vehículo, con los modos en que el
arrendatario satisfaga éste; en cambio, si lo destina a transportar pasajeros o cosas ajenas
exigiendo el pago de un precio o flete, funge frente a tales terceros como transportados. En
aquellos eventos claro está el arrendador obra como transportador.

b) Si se entrega el vehículo provisto de conductor, lo que ocurrirá con más frecuencia

cuando se trata de maquinaria especializada o que de alguna manera requiere precisos
conocimientos técnicos que no están al alcance del común de las personas (un tractor, una
grúa, un avión, etc.), el escrutinio sobre la naturaleza jurídica del contrato celebrado entre
quien proporciona el goce del mismo y quien lo recibe pagando un precio, reclama un
análisis más detallado de las particularidades que ofrece cada caso concreto, puesto que
para saber si se trata de arrendamiento o de transporte, dependerá de quien
efectivamente ejerza el control de la operación de conducción de personas o
cosas; siempre en el entendido de que para que se pueda configurar el de
transporte resulta esencial que quien se aviene a prestar ese servicio, a cambio de
un flete, sea el director, ejecutor y guardián del mismo, bien que lo haga con
vehículos propios o ajenos; directamente o por conducto de sus dependientes. En
esa medida, si quien proporciona el vehículo con conductor, está al tanto de la
operación de transporte en los términos indicados, obra como transportador, pues
la finalidad del acuerdo estriba en llevar personas o cosas de un lugar a otra pero
si, por el contrario, se coloca al margen de tal actividad porque quien solicita el
3
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vehículo con conductor se encarga de dirigir y controlar la respectiva operación,

como suele suceder cuando se contrata un servicio por un determinado número de
horas para darle en ese tiempo el uso que corresponde, no obra como
transportador sino como arrendador, sin que ese carácter se desvirtúe por el
hecho de que el conductor del mismo dependa laboralmente de él, lo que puede
incidir para otros efectos pero no para estructurar el contrato de transporte, cuya
específica finalidad es el desplazamiento de personas o cosas, la que no se cumple
desde la perspectiva del contratante que permite el goce del vehículo con
conductor

(…)”1. (Negrilla fuera de texto).

Siguiendo la línea de la Corte Suprema de Justicia, la Corte Constitucional señaló en

Sentencia C-033 de 20142, lo siguiente:

“Igualmente se denota que, como acertadamente indica el Procurador General de la Nación

en su concepto, la norma no impide la celebración de otros negocios jurídicos distintos al
contrato de transporte, como el leasing (arrendamiento financiero) o
el renting (arrendamiento operativo), donde el objeto contractual es distinto al contrato de
transporte (movilizar personas o cosas de un lugar a otro a cambio de una contraprestación,
generalmente pecuniaria), al punto que incluso una empresa de transporte puede acudir a
las dos primeras figuras contractuales para acrecentar su capacidad operativa, claro está,
siempre que dichos equipos estén matriculados para prestar tal servicio y cumplan las
condiciones técnicas para ello.

Recuérdese que esos negocios jurídicos no tienen la misma naturaleza que los contratos de
transporte de personas o bienes. No existe entonces contrato de transporte cuando una
persona conduce personas o mercancías en un vehículo de su propiedad, alquilado o
rentado. Al respecto, para aclarar posibles yerros, puede acudirse al desarrollo especializado
que sobre esos contratos existe:

“El arrendamiento de un vehículo, sin embargo, puede prestarse a confusiones acerca de la

existencia de un contrato de transporte, para lo cual han de distinguirse varias situaciones, a
saber:

- Si el vehículo se arrienda sin conductor, y la operación del mismo la ejerce directamente el

arrendatario, no se configura un contrato de transporte, sino de arrendamiento; al utilizar
el vehículo para transportarse a sí mismo o para transportar cosas para sí mismo, el
arrendatario está ejerciendo el derecho de uso del bien que le otorga el contrato de
arrendamiento, pero dicho uso no puede ser considerado como enmarcado en una
relación contractual de transporte entre arrendador y arrendatario.

- Si el arrendatario usa el vehículo para prestar servicios de transporte a terceros, adquiere

frente a éstos la calidad de transportador y sus relaciones con ellos se enmarcan en un
contrato de transporte; pero el arrendador del vehículo no habrá adquirido obligaciones
como transportador frente a los citados terceros, por cuanto él no es parte del contrato de
transporte que se celebre entre el arrendatario del vehículo y las personas a quienes éste
les preste servicios de transporte.

1 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil y Agraria, Sentencia del 08 de mayo de 2001, expediente: 6669.
2 Corte Constitucional, Sentencia del 22 de enero de 2014, expediente: D-9753.
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Recuerde que no debe hacer ningún tipo de pago para agilizar trámites en el Ministerio de Transporte.
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- Si el vehículo es arrendado con un conductor, entonces podría configurarse un

contrato de transporte únicamente en la medida en que el arrendador ejerza el
control de la operación de desplazamiento o conducción de las personas o cosas
en el vehículo objeto del contrato. Este control operativo convierte a dicho
arrendatario en un transportador, y al contrato de arrendamiento en un
contrato de transporte.

- Tampoco existe contrato de transporte cuando una persona conduce a un familiar o a un

amigo en su vehículo, por cuanto en tal caso la intención de conductor y pasajeros no es
celebrar un contrato de transporte, es decir, un acuerdo que genera en el conductor la
obligación de transportar. La conducción, en estos casos, obedece bien a un favor, bien a
los deberes propios de las relaciones familiares, pero no a la existencia de un contrato de
transporte. No tendría sentido afirmar que, si el conductor lleva a un amigo a otro lugar
como un favor, más no como una obligación, en el caso de que por cualquier circunstancia
no pueda terminar el trayecto se generaría responsabilidad civil de su parte por
incumplimiento de un contrato de transporte. Ello no implica, sin embargo, que en el
evento de causarse lesión al pasajero no exista responsabilidad del conductor, solo que
esta será extracontractual.”

Efectuadas esas precisiones de una forma más que diáfana, resulta patente que la norma
objeto del presenta análisis, en modo alguno impide acudir a contratos como los de leasing o
renting de un vehículo, para satisfacer necesidades de movilidad de transporte o cosas, pues
su naturaleza jurídica dista ampliamente de las prestaciones propias de un contrato de
transporte, máxime cuando los particulares deben acudir a esas formas contractuales ante la
imposibilidad de acceder a empresas de servicios públicos en eventos como la falta de
operatividad del Estado o de concesiones que lo permitan.”.

Desarrollo del problema jurídico

De acuerdo con lo anterior, se procederá a establecer las diferencias entre el servicio

público de transporte y el servicio privado de transporte:

SERVICIO PUBLICO DE TRANSPORTE SERVICIO PRIVADO DE TRANSPORTE

Consiste en movilizar personas o cosas de un lugar a Consiste en la actividad de movilización de personas

otro, a cambio a una contraprestación pactada o cosas la realiza el particular dentro de su ámbito
normalmente en dinero. exclusivamente privado.
Su función es satisfacer las necesidades de Su función es satisfacer las necesidades propias de la
transporte de la comunidad, mediante el actividad del particular, y por tanto, no se ofrece la
ofrecimiento público en el contexto de la libre prestación a la comunidad.
competencia.
El servicio público se presta a través de empresas La actividad se desarrolla en el ámbito privado y en
organizadas para ese fin y habilitadas por el Estado desarrollo del objeto social de la respectiva empresa
con vehículos destinados al servicio público. con vehículos propios y registrados en el servicio
particular.
Todas las empresas operadoras deben contar con Si el particular requiere contratar equipos, debe
una capacidad transportadora específica, autorizada hacerlo con empresas de transporte público
para la prestación del servicio, ya sea con vehículos legalmente habilitadas.
propios o de terceros, para lo cual la ley defiere al
reglamento la determinación de la forma de
vinculación de los equipos a las empresas
Implica necesariamente la celebración de un No implica, la celebración de contratos de transporte.
contrato de transporte entre la empresa y el
usuario.

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Conforme a lo anterior, es preciso señalar que el artículo 5 de la Ley 336 de 1996

establece que, el servicio público de transporte terrestre automotor es aquel que se
contrata y se presta bajo la responsabilidad de empresas de transporte legalmente
constituidas y debidamente habilitadas, en vehículos automotores homologados y
matriculados para la prestación del servicio en cada modalidad y vinculados a su parque
automotor a cambio de una contraprestación económica. Por su parte, el servicio de
transporte privado es aquel tiende a satisfacer necesidades de movilización de personas o
cosas, dentro del ámbito de las actividades propias de las personas naturales y/o
jurídicas, con vehículos propios, los cuales deberán cumplir con la normatividad
establecida por el Ministerio de Transporte.

Es de resaltar que, el artículo 5 de la Ley 336 de 1996, en cita, establece que “ Cuando no
se utilicen equipos propios, la contratación del servicio de transporte deberá realizarse
con empresas de transporte público legalmente habilitadas en los términos del presente
estatuto”.

Denotándose entonces que, los automotores de servicio particular son aquellos

destinados a satisfacer las necesidades privadas de movilización de personas, animales o
cosas, al paso que el vehículo de servicio público es aquel automotor homologado,
destinado al transporte de pasajeros, carga o ambos por las vías de uso público mediante
el cobro de una tarifa, porte, flete entendiéndose así que este último es para ejecutar un
contrato de transporte.

Por otra parte, de la jurisprudencia anteriormente expuesta, se puede determinar que se

pueden presentar diferentes relaciones contractuales, entre ellas el arrendamiento de
automotores con conductor, el factor determinante para que se configure este tipo de
contrato, dependerá que quien ejerza el control de la operación se coloca al margen de tal
actividad, ya que quien solicita el vehículo con conductor se encarga de dirigir y controlar
la respectiva operación, como suele suceder cuando se contrata un servicio por un
determinado número de horas para darle en ese tiempo el uso que corresponde, no obra
como transportador sino como arrendador.

De igual forma se configura en un contrato de arrendamiento, cuando el vehículo se

entrega sin conductor y la operación del mismo la ejerce directamente el arrendatario, al
utilizar el vehículo para transportarse así mismo o para transportar cosas para sí mismo,
el arrendatario está ejerciendo el derecho de uso del bien que le otorga el contrato de
arrendamiento.

Por el contrario, para que se configure un contrato de transporte, debe darse la prestación
del servicio de desplazar de un lugar a otro a personas o cosas a cambio de un precio o
flete y que el transportador sea el que ejerce de manera directa la dirección, ejecución y
guardián de la operación, siendo esto la finalidad del mencionado contrato.

Conforme lo anterior, debe tenerse en cuenta que uno de los elementos esenciales del
contrato de transporte es la obligación de conducción, mientras del arrendamiento es el
goce natural de la cosa, en efecto, mientras el trasportador se obliga a la movilización de

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personas o cosas bajo los parámetros establecidos en el artículo 981 del Código de
Comercio, el arrendatario está obligado a pagar la renta, por servirse de la cosa según los
términos pactados en dicho contrato conforme a lo establecido mediante el artículo 1996
de Código Civil.

Así las cosas, es preciso señalar lo siguiente:

1. Existirá contrato de transporte cuando el vehículo se destina a transportar

pasajeros o cosas ajenas exigiendo el pago de un precio o flete y transportador sea
el que ejerce de manera directa la dirección, ejecución y guardia de la operación,
siendo esto la finalidad del mencionado contrato.

2. En cuanto al contrato de arrendamiento con conductor, el factor

determinante para que se configure este tipo de contrato, dependerá que quien
ejerza el control de la operación se coloca al margen de tal actividad, ya que quien
solicita el vehículo con conductor se encarga de dirigir y controlar la respectiva
operación, como suele suceder cuando se contrata un servicio por un determinado
número de horas para darle en ese tiempo el uso que corresponde, no obra como
transportador sino como arrendador.

De igual forma se configura en un contrato de arrendamiento, cuando el vehículo se

arrienda sin conductor y la operación del mismo la ejerce directamente el
arrendatario, al utilizar el vehículo para transportarse así mismo o para transportar
cosas para sí mismo, el arrendatario está ejerciendo el derecho de uso del bien que
le otorga el contrato de arrendamiento.

3. El contrato de transporte supone la obligación de conducción, mientras del

arrendamiento es el goce natural de la cosa, en efecto, mientras el trasportador se
obliga a la movilización de personas o cosas bajo los parámetros establecidos en el
artículo 981 del Código de Comercio, el arrendatario está obligado a pagar la renta,
por servirse de la cosa según los términos pactados en dicho contrato conforme a lo
establecido mediante el artículo 1996 del Código Civil.

4. Para que el vehículo pueda ser entregado en arrendamiento se requiere que

sea de servicio particular.

5. Se considera que existe un servicio de transporte no autorizado cuando la

autoridad de tránsito, una vez determina la clase de servicio al que se encuentra
matriculado el vehículo, comprueba que el servicio que se está prestando con el
mismo cumple con las características de un servicio distinto al autorizado.

Conclusión

En virtud de las normas parcialmente transcritas y frente a los interrogantes elevados en

su escrito de consulta, se precisa lo siguiente:

Respuesta a la pregunta 1
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Los vehículos de servicio público son vehículos automotores destinados al transporte

de pasajeros, carga o ambos por las vías de uso público mediante el cobro de una
tarifa, porte, flete o pasaje. Dicho esto, se tiene que los vehículos automotores sólo
pueden prestar el servicio para el que fueron autorizados.

Respuesta a la pregunta 2:

El servicio público de transporte terrestre automotor es aquel que se contrata y se presta

bajo la responsabilidad de empresas de transporte debidamente habilitadas, en vehículos
automotores homologados y matriculados para la prestación del servicio público de
transporte, y transporte privado es aquel que se lleva a cabo por personas naturales o
jurídicas con equipos propios, matriculados para el servicio particular o en los que ostenta
la calidad de locatario o arrendatario por la suscripción de contratos de leasing o renting.

En ese orden, la empresa puede suplir sus necesidades de movilización con vehículos de
servicio particular o en los que ostenta la calidad de locatario o arrendatario, o mediante
la contratación del servicio con empresas de servicio público y si cuenta con parque
automotor matriculado como servicio público, el servicio debe prestarse en los términos
establecidos en el Capítulo 7, Título 1, Parte 2, Libro 2, del Decreto 1079 de 2015.

Dicho lo anterior, se absuelve el objeto de la consulta, concepto que se emite con el

alcance definido en el artículo 28 del Código de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, sustituido por el artículo 1 de la Ley 1755 de 2015. En
consecuencia, no es de obligatorio cumplimiento, ni tiene efectos vinculantes.

Sin ser otro el objeto de la presente nos suscribimos de usted, no sin antes desearle
éxitos en sus labores diarias.

Cordialmente,

FLAVIO MAURICIO MARIÑO MOLINA

Jefe de la Oficina Asesora Jurídica
Ministerio de Transporte

Proyectó: Ana Paola Rodríguez Casto – Contratista Grupo Conceptos y Apoyo Legal - OAJ
Camila Alejandra Rodríguez Tapias – Abogada - Grupo Conceptos y Apoyo Legal – OAJ.
Revisó: Wilson Andrés Aguirre Romero – Contratista Oficina Asesora Jurídica

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