ASIGNATURA: “INTRODUCCIÓN AL DERECHO”
TEMA 2 – “EL DERECHO”
SUMARIO
[Link]ón.- 2.- Origen de la palabra Derecho y definiciones. 3. Teorías acerca del origen del Derecho: Teológica,
Derecho Natural, Contrato Social: Hobbes, Locke, Rousseau. Escuela histórica, Materialismo histórico. 4.- Objeto, función
y finalidad del Derecho.
1. INTRODUCCIÓN. Después de haber escudriñado otros campos para ubicar al Derecho y concluir que el Derecho es un
producto cultural, que pertenece al campo espiritual e intimamente relacionado con los valores morales, es preciso que
conozcamos su etimología y definición.
Inmediatamente conocer las distintas escuelas que han surgido en el transcurso de la humanidad para saber su origen.
Después ya es un trabajo tuyo el asumir una posición a base de las teorías expuestas.
2. ORIGEN DE LA PALABRA DERECHO Y DEFINICIÓN.- Habiendo ubicado el Derecho, nos toca ahora buscar el origen de
la palabra Derecho y naturalmente dar una definición.
Los romanos al referirse al Derecho usaban el término JUS, JURIS=Derecho, de donde provienen los términos de justicia,
jurisprudencia, juridicidad, etc., que en realidad era el Derecho.
En el mundo moderno es uniforme usar la expresión DERECHO, que deriva también del latín DIRECTUM, que es el
participio del verbo DIRIGERE, que quiere decir, dirigir, alinear encauzar, conducir, orientar o seguir por el camino recto.
DEFINICIÓN DE DERECHO.- Si bien las definiciones expresan el punto de vista de cada autor, es decir su percepción
social, matizada de su filosofía, lógica, ética, economía etc., nos vamos a atrever a dar una definición que sea la más
comprensible posible:
"EL DERECHO ES EL CONJUNTO DE NORMAS JURÍDICAS POSITIVAS QUE SURGEN DE LA SOCIEDAD COMO PRODUCTO
CULTURAL Y QUE TIENE LA FINALIDAD DE REGULAR LA CONVIVENCIA ENTRE LOS MIEMBROS DE LA SOCIEDAD".
- Conjunto de normas jurídicas, es decir normas de derecho.
- Positivas, porque comprende el conjunto de normas jurídicas, escritas o no, vigentes en un Estado.
- Que surgen de la sociedad como producto cultural; es decir como consecuencia de las necesidades, quehaceres de la
sociedad.
Que tienen la finalidad de regular la convivencia entre todos los miembros, es decir lograr que todos vivan en paz.
Fuera de esta definición y explicación, incluimos otras simplemente como vía ilustrativa.
"El Derecho es el arte de lo bueno y lo equitativo". Ulpiano.
"El Derecho es el conjunto de las condiciones por las cuales el arbitrio de cada uno puede coexistir con el criterio de
todos los demás, según una ley universal de libertad", Kant.
"El Derecho es la voluntad de la clase dominante, elevada a la categoría de ley". Marx.
"El Derecho es la ordenación moral, imperativa, de la vida social humana, orientada a la realización de la justicia". Castán
Tobeñas.
3.- TEORÍAS ACERCA DEL ORIGEN DEL DERECHO. Terminamos este tema, conociendo las teorías acerca del origen del
Derecho. En el transcurso del tiempo han existido diferentes teorías acerca de cómo surgió el Derecho. Es necesario que
conozcamos estas teorías, que las resumimos en la siguiente forma:
3.1. TEORÍA TEOLÓGICA U ORIGEN DIVINO.- El Derecho según las religiones es producto de la revelación divina, puesto
que Dios hace conocer las leyes a los hombres para que éstos cumplan sus mandatos. "La Biblia nos relata que las
"Tablas de la Ley" de Moisés fueron recibidas en el monte Sinaí de manos del propio Jehová.
Otro ejemplo: Pompilio legisló, en los primeros tiempos de Roma, bajo la inspiración de la Ninfa Egeria.
En nuestro pasado precolombino, se creía que el Padre Sol mandó a su hijo Manco Kápac para organizar y dar normas a
los hombres"!
Esta teoría se basa fundamentalmente en la fe, en la creencia del ser humano en su relación con un Ser Supremo.
3.2. TEORÍA DEL DERECHO NATURAL.- La llamada Escuela del Derecho natural ha tenido diferentes interpretaciones
desde los tiempos antiguos hasta los actuales.
Para distinguirla de la teoría Teológica es preciso recalcar que el Derecho natural es ante todo racionalista, porque
llegamos a este derecho por nuestra simple condición humana.
Por intermedio de nuestra razón, distinguimos lo justo de lo injusto.
Hay una ley que guía al ser humano que es racional, inmutable y necesario.
Hugo Grocio afirmaba: "El Derecho natural por principio tiene su fuente en la naturaleza humana; este derecho, existiría
aunque no hubiese Dios, o aunque no se ocupase de los asuntos humanos".
3.3. TEORÍAS DEL CONTRATO SOCIAL. Estas teorías tratan de explicar el origen del Derecho como producto de un pacto
entre los hombres. Tiene tres vertientes:
3.3.1. THOMAS HOBBES. Este pensador tiene una posición extrema. Dice que el hombre en los primeros tiempos, que él
lo llama "Estado de naturaleza", era malo, perverso, vengativo, lleno de odio.
Es famosa la expresión latina, para referirse a esta época: "Homo hominis lupus-el hombre es lobo para el hombre".
Razona y dice él, en esas circunstancias la humanidad iba a desaparecer, por lo que los hombres acuerdan un PACTO',
delegando todos sus derechos a un rey o soberano, porque es mejor estar supeditado a alguien que estar en constante
zozobra.
Este rey, es completamente arbitrario', dicta leyes, administra la comunidad, como declara la guerra y la paz. Es el rey
absoluto, es superior a todo y naturalmente a la ley.
3.3.2. JOHN LOCKE.- Es más racional en su pensamiento. Manifiesta que los hombres en el "Estado de naturaleza" son
libres y se rigen por la ley natural, por lo que gozan de la libertad, la propiedad y el trabajo.
Pero es necesario que todos vivan mejor, porque no todos son asiduos observadores de la ley natural.
Proponen un PACTO, renunciando a sus derechosnaturales para que la autoridad los devuelva convertidos en Derecho
Civil, de cumplimiento obligatorio para todos.
3.3.3. JUAN JACOBO ROUSSEAU.- Él es un filósofo francés, se dice de mucho sentimiento y muy romántico y que se nota
en su doctrina. Él manifiesta que los hombres en los primeros tiempos. "Estado de naturaleza" eran buenos y vivían en
los bosques en completa libertad. ¿Pero qué es lo que sucedió?
Rousseau manifiesta que el origen de todos los males. está en la propiedad privada. Desde el momento en que aparece
la propiedad privada, cuando alguien dijo esto es mío y los hombres se volvieron ambiciosos y malos. Como es imposible
volver a ese estado de naturaleza es necesario un PACTO social en el que el hombre no pierda sus derechos y el
soberano, el rey, no haga sino cumplir el mandato popular, aquello que el pueblo ha proyectado.
De este razonamiento viene la expresión de que la soberanía reside en el pueblo y que ésta es inalienable,
imprescriptible e indivisible.'
3.4. LA ESCUELA HISTÓRICA. Esta corriente dice que el Derecho es simplemente un producto histórico de la humanidad.
Tiene diferentes enfoques de acuerdo a sus autores: Montesquieu, Savigny y Puchta, que las resumimos en la siguiente
forma:
3.4.1. MONTESQUIEU. (Charles Louis de Secondat Barón de Montesquieu) Afirma que las leyes son producto de las
condiciones físicas y sociales como el clima, la calidad de la tierra, el relieve, las manifestaciones humanas, régimen
económico, densidad de población etc.
3.4.2. SAVIGNY.- Afirma Savigny que la fuente u origen del derecho está en el espíritu del pueblo (volksgeist). ¿Dónde
surge el Derecho? En el pueblo, en el espíritu del pueblo, en la conciencia del pueblo, en la conciencia jurídica del
pueblo. Todo pueblo tiene un espíritu, un alma propia, que se refleja en una numerosa serie de manifestaciones.
Sin embargo es preciso hacer notar la comparación que hace entre el Lenguaje y el Derecho. Dice, así como el Lenguaje
surge y se desarrolla espontáneamente, independientemente de lo gramático, los cuales solamente con posterioridad
fijan sus reglas, de igual manera el Derecho no es creación del legislador, sino una elaboración instintiva y no meditada y
que solo más tarde se expresa en leyes, en los que intervienen los legisladores.
3.4.3 PUCHTA.- Manifiesta que la costumbre es la fuente primaria del Derecho, donde el legislador no es sino un
intérprete y traductor de las normas jurídicas.
3.5. EL MATERIALISMO HISTÓRICO.- Es la doctrina de Carlos Marx y Federico Engels, siendo sus pilares fundamentales el
Materialismo Dialéctico y el Materialismo Histórico. El Derecho es producto de las condiciones materiales de la vida, de
los modos de producción y distribución de la riqueza. Es la economía que condiciona la superestructura que está
constituida por las ideas, la Filosofía, la cultura y naturalmente la moral y el Derecho. En consecuencia el Derecho no es
sino la organización política que refleja las necesidades, intereses y la ideología de la clase dominante.
Dicen que no habrá justicia mientras existan clases sociales, porque el Derecho estará supeditada a la clase dominante.
Para comprender mejor esta posición, es necesario conocer toda la estructura de esta doctrina que para algunos es
considerada incluso científica.
4.- OBJETO, FUNCIÓN Y FINALIDAD DEL DERECHO.
4.1. OBJETO DEL DERECHO.- En forma general el objeto del Derecho es regular la conducta humana.
Sin embargo, existen diferentes opiniones de acuerdo a las tendencias existentes, siendo las principales el positivismo, el
jusnaturalismo y las concepciones sociológicas del Derecho, que las resumimos así:
4.1.1. POSITIVISMO.- Su máximo representante es Hans Kelsen, quien afirma que el objeto del Derecho debe limitarse al
estudio del Derecho como tal, con independencia de valoraciones éticas, políticas, religiosas o morales.
4.1.2. JUS NATURALISMO (O DERECHO NATURAL). Afirma que el derecho debe estar sujeto a una valoración, en un
sistema superior de normas o principios reconocidos. precisamente por el Derecho Natural, como el derecho a la vida.
4.1.3. ESCUELA SOCIOLÓGICA.- Tiene relación con el positivismo al afirmar que el Derecho se da en una realidad social y
que se trata de describir objetivamente este fenómeno. social.
4.2. FUNCIÓN DEL DERECHO. Es lograr un orden social, mediante la Constitución y otras leyes, regulando las acciones
humanas, satisfaciendo sus necesidades y resolviendo sus conflictos.
4.3. FIN DEL DERECHO.- El fin del Derecho es lograr la justicia, la convivencia humana, el bien común..
