Unidad Temática Nº 6
El administrado como colaborador en el procedimiento administrativo. Vías impugnatorias y reclamatorias, su distinción.
Recursos administrativos, régimen general, contenido y alcance. Los recursos de reconsideración y jerárquico. El recurso
de alzada. El pedido de suspensión de los efectos del acto, procedencia. Recurso de revisión. Otras vías no impugnatorias:
queja, aclaratoria y rectificación de error material. Vencimiento de los plazos para recurrir, su consecuencia. Denuncia de
ilegitimidad.
El administrado como colaborador en el procedimiento administrativo
Si el superior jerárquico del funcionario que dictó el acto impugnado resuelve hacer lugar al recurso y modifica, sustituye o
extingue de cualquier manera el acto recurrido, no podría luego el inferior revocar su acto o adoptar una decisión que
importara un apartamiento o modificación de lo ya resuelto por el superior. En otras palabras, el inferior carece ya de
competencia para decidir nuevamente la cuestión por iguales motivos.
¿Quiénes pueden interponer un recurso? Aquellas personas que cumplan con 2 requisitos:
1-TENER CAPACIDAD: tienen capacidad las personas jurídicas de derecho público o privado, los mayores, los menores
emancipados (si no están emancipados, podrán sólo si tienen un vínculo directo con el emisor del acto).
2-SER PARTE INTERESADA, LEGITIMADA: es parte interesada aquélla a quien el acto administrativo que quiere recurrir,
le causa algún perjuicio o modificación en un interés legítimo o derecho subjetivo.
Ejemplo: un administrado puede recurrir el acto administrativo a través del cual es sancionado; un agente de la
administración pública puede recurrir un acto por medio del cual la Administración lo sancionó.
El recurrente debe hacer el pedido directo por escrito, indicando claramente el acto que quiere impugnar, para que la
Administración dicte el acto correspondiente (modificación, derogación, revocación). Dicho escrito debe tener la firma del
recurrente (o apoderado) con sus datos: nombre, apellido, domicilio.
Los recursos jerárquico y de reconsideración necesitan fundamentarse, los demás no es necesario. La Administración tiene
la obligación de tramitar el recurso interpuesto.
Vías impugnatorias y reclamatorias, su distinción
Vía impugnatoria: Es la vía que la ley habilita para cuestionar la validez de los actos administrativos en sede de la
administración antes de acceder a la instancia judicial. Los medios para hacer efectiva la impugnación son:
recursos, reclamos, denuncias.
Vía reclamatoria: Son pedidos que hacen los administrados a la Administración, de que emita determinado acto o
que lo extinga. En general se hace un reclamo para que se respete un derecho (ej: el administrado pide
indemnización a la Administración por daños causados por ella). La Administración no está obligada a tramitar
estos reclamos (salvo en la Queja, en donde tiene el deber de tramitarlo). A diferencia de los recursos, los
reclamos, en principio no impugnan actos administrativos (impugnan hechos u omisiones administrativas,
reglamentos administrativos, simples actos de la administración, todo comportamiento conducta o actividad no
impugnable por otra vía).
Recursos administrativos, régimen general, contenido y alcance
Concepto.- Según Cassagne es "toda impugnación en término de un acto administrativo o reglamento tendiente a obtener
(del órgano emisor del acto, de su superior jerárquico o de quién ejerce el control de tutela) la revocación, modificación o
saneamiento del acto administrativo que según él, le causa agravio o lesión en forma ilegítima".
A través de ellos se busca impugnar un acto administrativo para controlar su legalidad y defender los derechos o intereses
que dicho acto lesionó.
Los Recursos son:
- reconsideración,
- revisión,
- jerárquico,
- alzada.
Los recursos pueden fundarse en razones de:
- legitimidad del acto impugnado;
- oportunidad, mérito o conveniencia;
- interés público.
Actos recurribles.- son aquellos cuyos efectos repercuten en derechos o intereses de particulares.
- Actos definitivos: resuelven la cuestión de fondo (aquello que planteó el particular) y ponen fin al procedimiento.
- Asimilables a definitivos: no resuelven el fondo pero impiden seguir el procedimiento o la pretensión del particular
(ej.: una decisión de caducidad).
- Actos de mero trámite e interlocutorios: sólo son recurribles los que impidan seguir con el procedimiento o
lesionen un derecho subjetivo o interés legítimo. Mero Trámite: no resuelven las cuestiones de fondo o
controversias ni necesitan ser sustanciadas. Interlocutorios: deciden una cuestión incidental dentro de un
procedimiento principal.
Los particulares que se vean afectados por estos actos, pueden presentar un recurso contra ellos y la contestación a ese
recurso por parte de la Administración es un acto que también puede recurrirse, agotada la vía administrativa, en sede
judicial.
Los recursos de reconsideración y jerárquico
RECURSO DE RECONSIDERACIÓN (arts. 84 a 87 del reglamento) .- Es el pedido que hace (quien alegue un derecho
subjetivo o un interés legítimo) a la misma autoridad que emitió el acto que lo revoque, sustituya o modifique ante un error
cometido por él.
Su fin es que, al informarle al órgano del error que dictó, el acto no pase a instancias superiores donde será revocado por
un superior, dilatando el procedimiento.
Se interpone ante el órgano que dictó el acto administrativo que es el competente para resolverlo. Si el acto fue dictado por
delegación, el recurso lo resuelve el delegado (el que emitió el acto), pero el delegante puede abocar. Si la delegación
terminó al interponer el recurso, debe resolverlo el delegante.
Procede contra toda clase de actos administrativos que producen efectos directos de alcance particular (definitivos,
asimilable a definitivos, interlocutorios o de mero trámite si éstos lesionan un derecho subjetivo o interés legítimo).
Es un recurso optativo: ya que no es indispensable para acceder al jerárquico (de esta forma el particular puede interponer
directamente el jerárquico, agotándola vía administrativa).
Resolución del recurso: el recurso puede ser estimado (modificando, revocando o reemplazando el acto impugnado) o
desestimado (denegado en forma expresa o tácita).
Plazo para su interposición: 10 días hábiles administrativos contados a partir del día siguiente de su notificación.
Plazo para su resolución: dentro de los 30 días hábiles administrativos.
- Si no se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde el día siguiente al de interposición del recurso.
-Si se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde el día siguiente al de presentación del alegato o desde el día
siguiente al del vencimiento del término para alegar, cuando el particular no haya alegado.
Denegación tácita: si en el plazo fijado no se resuelve el recurso, el interesado podrá considerarlo denegado tácitamente.
RECURSO JERÁRQUICO (arts. 89 a 92 del reglamento) .- Es el medio por el cual un particular puede recurrir al órgano
superior jerárquico más elevado, para que revise la decisión del inferior jerárquico (que haya lesionado un derecho
subjetivo o un interés legítimo al particular recurrente) y, en su caso, se la revoque, suspenda o modifique.
Generalmente con este recurso SE AGOTA LA VIA ADMINISTRATIVA, pudiendo así acceder a la vía judicial.
Puede interponerse:
- Directamente (sin previa reconsideración), o
- En subsidio (cuando el administrado interpone el recurso de reconsideración lleva implícito el jerárquico).
Se interpone ante el órgano que dictó el acto impugnado (aunque el que decide sea el superior jerárquico a él) y se eleva
dentro de los 5 días de oficio.
Resuelve el recurso: el Jefe de Gabinete de Ministros, los ministros o secretarios de la Presidencia de la Nación (de la
jurisdicción en donde actúa el órgano que emitió el acto recurrido) y si el acto impugnado fue emitido por el Jefe de
Gabinete de Ministros, por un ministro o secretario de la Presidencia, el recurso lo resuelve el Poder ejecutivo Nacional
(pudiendo pedir la intervención de La Procuración del Tesoro de la Nación).
Procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal emanado de cualquier órgano.
Plazos para interponer el recurso jerárquico directo: se interpone dentro de los 15 días hábiles administrativos contados
desde el día siguiente al de la notificación del acto, Luego hay 5 dias para ampliar razones o fundamentos (pero no el
petitorio, porque no se puede pedir más de lo que ya se pidió).
-Plazo para resolver el recurso (sea directo o en subsidio): 30 días de....
... recibidas las actuaciones (si no se produjo prueba), o
... de la presentación del alegato (si se hubiere recibido prueba), o
…desde que venció el plazo para alegar y no se hizo.
Denegación tacita: cuando vence el plazo de 30 días sin que el interesado pida pronto despacho para que la Administración
resuelva el recurso.
El recurso de alzada
RECURSO DE ALZADA (arts, 94 a 98 del reglamento).- Se interpone contra los actos administrativos definitivos o que
impiden totalmente la tramitación del reclamo o pretensión del recurrente, emanadas del órgano superior de un ente
autárquico, incluidas las universidades nacionales.
Resuelve el recurso el Jefe de gabinete de Ministros, el Ministro o el Secretario de la Presidencia de la Nación en cuya
jurisdicción actúe el ente autárquico.
Es un recurso optativo: esto significa que el interesado puede interponerlo o ir directamente a la instancia judicial (porque
no es un requisito necesario previo a la vía judicial).
Si se elige la vía judicial (contra ese acto lesivo del ente descentralizado) no puede luego interponer el recurso de alzada
(ya que se renuncia en forma irrevocable a la instancia administrativa), en cambio a la inversa, sí (luego de resuelto el
recurso de alzada puede irse a la vía judicial).
Motivos: ante actos emitidos por entes descentralizados...
…creados por ley (ej: bancos oficiales, universidades nacionales, aduanas, correos, transportes, etc.) solamente procede el
recurso ante ilegitimidad.
…creados por decreto del PE, el recurso también procede por oportunidad, mérito, conveniencia.
Plazos para interponer: igual que para el recurso jerárquico, se interpone ante la autoridad que lo dicto dentro de los 15
días de notificado, y dentro de los 5 días se eleva al Ministerio o secretaria pertinente.
Plazo para resolver: 30 días de...
…recibidas las actuaciones (si no se produjo prueba), o
…de la presentación del alegato (si se hubiere recibido prueba), o
… desde que venció el plazo para alegar y no se hizo.
-No agota la vía.
El pedido de suspensión de los efectos del acto, procedencia (FILADD)
Como forma de repeler los efectos de la decisión estatal seda la suspensión de los efectos. Según art 12 LNPA La
administración debe de oficio o a pedido de parte suspender en sede administrativa los efectos del acto por razones de
interés público, o perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
La otra posibilidad es que el administrado lo solicite ante el poder judicial y mediante una medida cautelar autónoma. La ley
26.854 que rige las medidas cautelares. El art. 13 Exige que con anterioridad sigas a pedido de la suspensión en sede
administrativa y que la decisión sea adversa a la petición del administrado o que la administración no se pronuncia dentro
de los cinco días. Además requiere:
- Acreditaron sumariamente que el cumplimiento Olé ejecución del acto ocasionar perjuicios graves de imposible reparación
ulterior
- Demostrar la verosimilitud del derecho invocado
- La verosimilitud De la unidad, por existir indicios serios y graves al respecto - La no afectación del interés público
- Que la suspensión judicial de los efectos no produzca efectos jurídicos o materiales irreversibles.
El art. 5 de la Ley 26.854 establece que la medida se extenderá hasta la notificación del AA que agotase la vía.
El art. 8 impone que cuando la medida cautelar se hubiera dispuesto judicialmente durante el trámite del agotamiento de la
vía administrativa, dicha medida caducará automáticamente de los 10 días de la notificación al solicitante del acto que
agotase la vía administrativa. La medida cautelar de suspensión de los efectos del AA puede plantearse conjuntamente
con la demanda de nulidad del AA una vez que él mismo ha causado estado por ser definitivo y haberse agotado la vía
administrativa.
Recurso de revisión
RECURSO DE REVISIÓN (art. 22 ley).- Es un remedio extraordinario (ya que es el único que va en contra de la cosa
juzgada administrativa) interpuesto por quien tenga un interés legítimo o derecho subjetivo, cuyo fin es rever un acto firme
(pasado en autoridad de cosa juzgada), ante 4 casos:
1) Cuando haya contradicciones en la parte dispositiva del acto definitivo y firme.
2) Cuando después de dictado el acto definitivo y firme, se recobren o descubran documentos decisivos, cuya existencia se
ignoraba o no se pudieron presentar como prueba por fuerza mayor o por obra de un tercero.
3) Cuando el acto firme y definitivo es dictado basándose en documentos cuya declaración de falsedad fuera desconocida,
o dictada luego de emanado el acto.
4) Cuando el acto firme y definitivo fuera dictado con cohecho, prevaricato, violencia u otra forma fraudulenta o grave
irregularidad comprobada.
Plazo para interponer:
- En el caso del punto 1) es de 10 días de notificado el acto.
- En los casos de los incs. 2), 3) y 4) el plazo es de 30 días de...
... recobrarse o hallarse los documentos, o
... cesar la fuerza mayor u obra de terceros, o
... de comprobarse en legal forma los hechos de los incisos 3) y 4).
Se interpone ante el mismo órgano que emitió el acto, que es quien lo resuelve. Este recurso procede contra actos
administrativos definitivos y firmes y siempre que no haya culpa o negligencia del particular interesado.
Otras vías no impugnatorias: queja, aclaratoria y rectificación de error material
QUEJA (art. 71 del reglamento).- En realidad se dice que es un reclamo administrativo que interpone la parte interesada
durante el curso del procedimiento, contra el agente público (no contra el acto administrativo) con el fin de subsanar
defectos, deficiencias o incumplimiento de plazos en los trámites derivados de la inacción o inactividad de aquél. Se
refuerza así el control jerárquico con respecto a la actuación de los funcionarios inferiores.
Defectos de tramitación: son aquellos actos, hechos u omisiones que generan imperfecciones, anormalidades, etc., que
afectan el curso del procedimiento (ej: omitir el pedido de producción de dictámenes o de informes).
Incumplimiento de plazos: cuando la Administración se demora en realizar ciertos actos o cargas del procedimiento (no
procede, en cambio, para el incumplimiento de plazos para resolver recursos).
No es un recurso: porque su fin no es impugnar un acto; y abarca (además de actos) hechos y omisiones; no tiene plazo de
interposición y dentro del reglamento no está tratado junto con los demás recursos. Se interpone y es resuelto por el
superior jerárquico inmediato al sujeto reclamado (órgano a cargo del procedimiento donde se produjo el defecto o
incumplimiento de plazos).
Plazos de interposición: no existe, ya que sería ilógico. Su interposición no suspende el procedimiento principal.
Plazos de resolución: dentro de los 5 días de presentada la queja. La resolución es irrecurrible.
SOLICITUD DE ACLARATORIA.- Para algunos autores no es un recurso, porque no arregla defectos en la decisión de la
Administración sino un defecto de expresión: se le pide al órgano que dictó el acto (ya notificado) que explique o aclare
ambigüedades o contradicciones del mismo. Para Cassagne, en cambio, es un recurso.
Dentro de los 5 días de dictado el acto puede pedirse su aclaratoria, si:
- hay contradicciones en su parte dispositiva o entre ésta y su motivación;
- para completar alguna omisión sobre peticiones o cuestiones planteadas. Se presenta ante el mismo órgano que emitió el
acto, que es quien lo resuelve dentro de los 5 días desde que se presentó dicha solicitud.
Rectificación de errores materiales (art. 101 reglamentos).- No es un recurso; pero sirve para corregir errores menores
(aritméticos, matemáticos) siempre que no se altere lo sustancial del acto.
Denuncia de ilegitimidad
(art. 1 inc. e) de la ley):
Esta denuncia se toma como un recurso improcedente en su origen, por ser interpuesto fuera del plazo, y que se
transforma en recurso procedente, por ley (al interponer dicha denuncia). Procede entonces, ante 2 situaciones:
1- cuando se presenta un recurso fuera de término,
2- cuando pasó el plazo para interponer un recurso y entonces el administrado pide la denuncia de ilegitimidad.
Pero no cualquier paso del tiempo es aceptado para presentar la denuncia de ilegitimidad, sino que la Administración va a
valorar cada caso concreto para aceptarla o no (el órgano que se encarga de ésto, es el mismo que tiene competencia para
resolver el recurso presentado fuera de plazo).
