DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
ESTUDIANTE. ABRIL TATIANA SIÑANI CHAVEZ
SEMESTRE: SEPTIMO
PARALELO: ¨C¨ TURNO: NOCHE
FECHA: 21 de marzo de 2024
LA PAZ –BOLIVIA
CUESTIONARIO # 1
INTRODUCCIÓN AL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. Concepto de derecho internacional privado y características.
El derecho internacional privado es la rama del derecho interno de cada país que tiene por objeto fijar la
nacionalidad de los individuos, determinar los derechos de que gozan los extranjeros, resolver los conflictos de
leyes referentes: al nacimiento, a la modificación, a la transformación o a la extinción de los derechos, asegurar el
respeto de los derechos adquiridos y resolver, por último, los conflictos de jurisdicción que puedan surgir entre
Estados independientes.
Objeto: El objeto principal o yo finalidad propia del derecho internacional privado es la solución de los
conflictos de leyes. Consiste en ofrecer un sistema de reglamentación jurídica a estas relaciones
jurídicas-privadas que se desenvuelven en contacto con comunidades jurídicas distintas. El derecho
internacional privado contempla las legislaciones de los Estados, estudia las controversias que se
originan de sus discordancias y da reglas para resolverlas. Armoniza las legislaciones de los distintos
países eliminando los roces o conflictos que puedan producirse.
Características: Las características son:
o Es positivo, porque está contenido en normas internas e internacionales.
o Es indicativo, porque nos dice a qué tipo de normas se aplicarán.
o Es privado, porque habla sobre los conflictos entre privados.
o Es sui generis, porque los delitos están en el campo público, pero son cometidos por los
privados. Es decir, que esta rama jurídica es a la vez privada y pública.
Cabe recalcar que el derecho internacional privado no soluciona los conflictos, simplemente determina la norma
o ley de qué país se debe utilizar en la solución de conflictos internacionales, así como el juez que resolverá esta
controversia (posición normativista).
2. Precise las fuentes del Derecho Internacional Privado. Las fuentes del derecho internacional privado
son:
La Ley: es una norma jurídica coercible que es dictada por una autoridad competente, que tiene
pretensión de intangible regularidad en el tiempo y que en su momento las autoridades pueden usar la
coercibilidad para exigir su cumplimiento. Por eso es que la legislación positiva nacional es la primera y
más importante fuente del derecho internacional privado, pues este derecho suele encontrar sus formas
normales positivas en las leyes internas de los diversos Estados.
Los Tratados Internacionales: los tratados internacionales son fuente importante del derecho
internacional privado porque también son instrumentos legales una vez ratificados.
Las Convenciones Particulares: La convencion privada es fuente generadora del derecho internacional
privado porque se basa en la voluntad de las partes soberanas en materia contractual, y ellas disponen
de la facultad de elegir la ley aplicable a una relación jurídica con elementos internacionales en virtud
del principio de la autonomía de la voluntad.
La Costumbre: es la repetición de ciertos actos de “contenido jurídico” en las relaciones privadas de
carácter internacional, y son una fuente creadora del derecho internacional privado porque a través de la
costumbre internacional se han consagrado principios jurídicos.
La Jurisprudencia: es la doctrina que emana de los fallos uniformes pronunciados por los tribunales y
que versan sobre una materia determinada, es decir, es la opinión que tienen los magistrados sobre la
forma como deben entenderse las disposiciones legales, los tratados y las opiniones de los autores,
aplicándolos en los casos determinados que se les presenten.
La Doctrina: es el conjunto de ideas y opiniones manifestadas en libros y tratados de estudio es
también una fuente generadora del derecho internacional privado.
3. A Quienes llamamos Glosadores y Pos glosadores.
- Glosadores: Son los jurisconsultos que a partir del siglo 11 comentaron en derecho romano común
o sea el Digesto, las Novelas y la Instituta. Entre los más sobresalientes glosadores están: Irnerius y Placentino.
- Post Glosadores: Son quiénes intensificaron los estudios en relación a la doctrina estatutaria como
origen del derecho internacional privado. Entre los principales post glosadores están Fabre, Rosate y
Bartoló de Saxoferrato.
Ellos comentaron las glosas puestas a los textos del “Corpus Iuris” por los glosadores. También comentaron el
derecho romano, pero ampliando el sentido de este procurando una solución constructiva en sus
interpretaciones.
4. Quien descubrió la lex conctus populus en el código de Justiniano y que dice la ley.
La Ley Conctus Populus fue descubierta por Acursio, quien fue uno de los principales glosadores de la primera
mitad del siglo XIII. Ésta ley fue encontrada en el Código de Justiniano, fue la primera de Título “De la Summa
Trinitate et Fide Católica”
Esta ley da lugar a la universalidad del derecho y al principio de la libertad jurídica; y decía que
todos los pueblos sometidos al imperio debían profesar la religión que San Pablo el Apóstol enseñó a los romanos
y debían comprenderse bajo el nombre de cristianos católicos.
5. Que establece la glosa de Acursio y qué importancia tiene.
Su Glosa establecía que “si un habitante de Bolonia se traslada a Módena, no debe ser juzgado con arreglo a los
estatutos de Módena, a los cuales no está sometido; (…) el Estatuto de Bolonia debe aplicarse a todos los
bolonienses en cualquier lugar en que se encuentren”
6. A qué periodo pertenece la escuela estatutaria italiana y quiénes son sus principales representantes.
La escuela estatutaria italiana pertenece al 13 al 18 Siglo y entre los más importantes precursores se encuentran:
Accursio, Alberico de Rosate, Juan Fabre y Bartolo de Saxoferrato.
7. Precise las características de la escuela estatutaria italiana.
Se caracteriza por tener un carácter fundamentalmente romanista, por la extraterritorialidad de los estatutos y la
libre facultad de los jueces de aplicar la ley nacional o extranjera, por su método analítico para formular sus
principios, por la distinción de Estatutos personales y Estatutos reales.
8. Que soluciones brinda la escuela estatutaria italiana al conflicto de leyes en materia de contratos,
delitos, sucesión testamentaria, bienes y procedimiento.
Las soluciones se concretaron principalmente en las siguientes materias:
Contratos
Su forma extrínseca se rige por la Locus regit actum (Ley del lugar de celebración)
Su procedimiento se rige por la Lex fori (Ley del lugar en que el asunto es juzgado) Para el fondo del
contrato, distingue entre:
efectos naturales se rigen por la Lex loci celebrationis (Ley del lugar de la celebración)
efectos indirectos se rigen por la Lex loci executionis (Ley del lugar de la ejecución)
Delitos
Los delitos universales se rigen por la Ley del lugar de la comisión.
Los delitos particulares se rigen por la Ley del lugar del origen de la persona.
Testamentos
Su forma extrínseca se rige por la Locus regit actum.
Su fondo se rige por la Locus regit actum.
La capacidad del testador se rige por la Ley personal: la Ley del Domicilio o la Ley de la Nacionalidad
Bienes
Se rigen por la Lex rei sitae (Ley del lugar de la situación)
9. Influencia de la escuela estatutaria italiana.
Tuvo influencia en Alemania porque recurrieron a estas leyes para solucionar sus conflictos, pero a pesar de esto
la escuela francesa fuer retrograda y no aplico lo que decían estas leyes.
CUESTIONARIO #2
ESCUELAS ESTATUTARIAS
1. ¿Quiénes es el principal representante de la escuela francesa del siglo 16?
El principal representante fue el francés Bertrand D´Argentré (Vitré 1519 – Rennes 1590). Era un señor bretón,
nacido en Vitro, magistrado, legislador, historiador y jurisconsulto profundamente imbuido de los prejuicios
feudales. Se constituyó en el campeón de la independencia de las respectivas costumbres y en especial de la
costumbre de Bretaña.
Estableció como principio fundamental, como regla general el de la territorialidad de las leyes; y si bien este
principio no constituye ninguna novedad porque expresaba el estado del derecho que se había establecido con el
feudalismo, fue él quien primero lo desarrolló en forma sistemática como fundamento de un sistema general de
conflictos.
Estuvo en contra de los estatutos italianos, eran inútiles todas las distinciones que hicieron, con excepción de la
que iba a ser la base de su teoría: la de los estatutos reales y personales.
2. Precise las fórmulas de solución que brinda la escuela en relación a los conflictos de leyes. Las
fórmulas de solución que brinda la escuela francesa del siglo 16 son:
Los estatutos o leyes se agrupan en dos categorías:
Estatutos reales: tienen por objeto las cosas, y solo tienen aplicación dentro de un territorio
determinado y son en consecuencia rigurosamente territoriales.
Estatutos personales: son aquellos que tienen por objeto las personas, especialmente su estado y
capacidad y siguen al individuo dondequiera que se traslade.
3. En qué casos reconoce la escuela de la extraterritorialidad de la ley. La escuela francesa se fundamenta
en:
- El principio general de que los estatutos son estricta y absolutamente reales o territoriales; sólo
excepcionalmente son personales o extraterritoriales.
Esto significa que, en principio, deben aplicarse las propias leyes al mayor número posible de conflictos, siendo la
regla general la observancia de la territorialidad estricta. Sin embargo, como el comercio jurídico habría sido
imposible si se hubiera negado en absoluto la aplicación de las leyes extranjeras se atenúa la fórmula anterior,
reservándose un cierto margen a la extraterritorialidad.
Para D´Argentré:
Son territoriales:
- Los estatutos que versan únicamente sobre bienes inmuebles, es decir, los estatutos reales
puros.
- Los estatutos mixtos que, afectando fundamentalmente a los inmuebles, indirectamente se
refieren también a las personas; de esta clase son las leyes sucesorias.
- Los estatutos mixtos qué se refieren directamente a las personas, pero en orden a la enajenación
de los inmuebles.
- Las leyes referentes al estado de las personas, pero que, indirectamente producen algún derecho
sobre inmueble.
- Los que modifican la capacidad de una persona de una manera particular.
Son extraterritoriales:
- Las leyes que se refieran al estado y a la capacidad general de las personas.
El fundamento de extraterritorialidad de la escuela francesa del siglo 16 es: el Principio de Justicia Universal:
- Para la escuela francesa, la realidad es la regla. Sin embargo, reconoce que las leyes extranjeras deben aplicarse
en materia de estatuto personal; pero esta concesión no se otorga como un favor, sino como una obligación
exigida por el derecho. La aplicación de la ley extranjera tiene como base la idea de justicia.
4. Críticas a la escuela francesa del siglo 16.
Existieron 3 críticas a la escuela francesa del siglo 16, que son:
- La escuela francesa enuncia unas pocas normas de carácter general creyendo poder resolver con
ellas los conflictos legislativos.
- El principal defecto de la escuela francesa fue reconocer sólo la ley real y la ley personal. Pues éstas,
no son las únicas categorías de conexión. Ya que, no todas las relaciones de derecho se refieren a los
bienes o a las personas, pues hay algunas que quedan fuera de esta clasificación.
- Después de haber formulado la soberanía real de las costumbres, es decir, su territorialidad, tuvo
que admitir en una cierta medida el estatuto personal, es decir, la extraterritorialidad, y si bien esto
puede ser admisible, no lo es el hecho de que haya considerado la aplicación de leyes extranjeras
como una obligación exigida por el derecho.
5. Quien es el principal representante de la escuela holandesa del siglo 17.
Sus principales representantes fueron Pablo Voet (1619-1677) autor de “De statutis et mobilium et immobilium
natura” y Juan Voet (1647-1714), profesor de las Universidades de Utrecht y de Leyden.
6. Características de la escuela y precise el fundamento de la extraterritorialidad de la ley que establece
esta escuela.
Para los holandeses todos los estatutos eran territoriales, es decir, se aplicaban a todos los habitantes del
territorio y no tenía fuerza sino dentro de los límites respectivos de él. Pero no era posible aplicar el principio de
territorialidad absoluta de los estatutos, porque la aplicación exclusiva de la ley territorial ofrecería graves
inconvenientes en lo referente al estado y capacidad de las personas. Entonces esta doctrina consistió en aplicar
en estas materias el estatuto personal de los extranjeros. Pero cuando los holandeses debieron encontrar una
explicación a la aplicación de las leyes extranjeras en materias de estatuto personal, rechazaron en absoluto la
idea de justicia universal que había inspirado a la doctrina francesa.
En resumen, existe para esta escuela una territorialidad absoluta de los estatutos como una consecuencia de la
independencia y soberanía de los Estados. Pero éstos para salvar los inconvenientes que su aplicación rígida
podría producir en lo referente al estado y capacidad de las personas, admitieron una limitación: “la cortesía
internacional” permitiendo que tal capacidad y estado se gobiernen por la ley natural de cada individuo.
7. Críticas a la escuela holandesa del siglo 17.
Existieron 3 críticas a la escuela holandesa del siglo 17, que son:
- La escuela holandesa fue criticada por no haberse dado cuenta de que existe la posibilidad de
conciliar la aplicación de las leyes extranjeras con el respeto debido a la soberanía territorial de cada
Estado.
- Se le objeta, además, que el principio de la cortesía internacional constituye un concepto carente de
toda juricidad, y cuya aplicación significa entregar prácticamente la decisión de las contiendas al
criterio discrecional de los jueces; lo que no es ni puede ser para los particulares una sólida garantía
de sus intereses.
- Por último, en el término cortesía se ha visto la negación de todo derecho internacional privado por
la idea de que la aplicación de las leyes extranjeras dependerá de la buena disposición de cada
Estado y no de reglas de derecho.
8. Precise los principales representantes de la escuela francesa del siglo 18.
Los principales representantes fueron Louis Froland (fallecido en 1746), abogado ante el Parlamento de París,
autor de Memoire concernant la nature et la qualité des status; Bouhier (1673-1746), Presidente del Parlamento
de Borgoña y comentarista de las costumbres de esta región; y Louis Boullenois (1680-1762), abogado ante el
Parlamento de París, que en 1732 publicó unas Dissertations sur les questions qui naissent de la contrarieté des
lois et des coutunes y, posteriormente, un Traité de la personalité et de la realité des lois.
9. Establezca el avance del principio de extraterritorialidad en la escuela.
Los autores dividieron los estatutos en reales, personales y mixtos:
Sistema de Froland: Los estatutos son personales o reales, en caso de duda serán
personales. Porque para él la persona es más importante que los bienes y debe prevalecer sobre estos al
delimitar el área de aplicación de las leyes.
Sistema de Bouhier: Los estatutos son personales o reales, en caso de duda serán personales. Toda
disposición relativa a la capacidad goza de extraterritorialidad. En cuanto al fundamento de la
extraterritorialidad de las leyes, la fundó en exigencias impuestas por la razón y por la justicia; y con el
fin de promover el progreso de esa extraterritorialidad asoció la idea de justicia a la idea de cortesía.
Pero la asociación era imposible, pues la justicia es necesidad y la cortesía es facultad.
Sistema de Boullenois: Los estatutos son personales o reales, en caso de duda serán reales. Los
estatutos personales se dividen en universales y particulares. Los bienes, muebles e inmuebles, se rigen
por la Ley de la situación.
10. Críticas a la escuela francesa del siglo 18.
Los fundamentos de la escuela francesa y la escuela holandesa muestran un retroceso a los avances de solución
que se dio en la escuela italiana. Ya que en realidad la escuela italiana fue la más avanzada, puesto que siguió un
sistema de división y subdivisión de materias, método que actualmente es considerado como el más científico.
11. Que reglas de solución de conflictos de leyes, jurisdicciones son rescatables o como consecuencias de
estas leyes estatutarias.
Las escuelas Estatutarias fijaron los siguientes puntos:
En cuanto al estado y la capacidad rige la ley de la nacionalidad.
En materia de contratos sobre formalidades extrínsecas rige la ley del lugar de celebración. (locus regit
actum)
En materia de delitos rige la ley del lugar donde se cometió el delito.
En cuanto a los conflictos entre bienes rige la ley de situación del bien. (lex rei sitae)
En materia de procedimiento rige la ley territorial. (lex fori)
12. Precise los principales representantes de la escuela angloamericana del siglo 18.
Joseph Story fue un jurista norteamericano, profesor de Harvard y presidente de la Corte Suprema de Estados
Unidos, que escribió el tratado titulado Comentaries On The Conflicts Of Laws Foregn And Domestic In Regard To
Contracts, Rights And Remedies And Specially In Regard To Marriages, Divorces, Wills, Successions And
Judgments.
Esta escuela recibe influencia de la escuela holandesa por los siguientes motivos:
- la unión política entre Inglaterra y Holanda.
- la proximidad geográfica entre ambos países, que les permitía mantener entre sí relaciones
comerciales muy intensas.
- el hecho de que estudiantes escoceses frecuentan las universidades holandesas, recibiendo allí su
formación jurídica, lo que significó la introducción de esta doctrina en Escocia y su extensión
posterior a toda la Gran Bretaña.
- el espíritu feudal de la doctrina holandesa, que estaba muy de acuerdo con el carácter
preponderante del derecho inglés.
13. Establezca el avance del principio de extraterritorialidad en la escuela.
La Escuela Angloamericana se apoya en la territorialidad estricta de la ley. Indica que las leyes de un lugar solo
rigen para ese determinado, y sus únicos súbditos son quienes residen dentro de sus fronteras. Parte del
principio del domicilio como causa determinante del efecto extraterritorial de las leyes.
Y las soluciones que propone esta escuela para la aplicación de la ley extranjera son:
- Para los conflictos sobre estado civil y capacidad se resolverán con el estatuto personal, resaltando el
principio de la ley de domicilio.
o Si la capacidad tiene que ver con un bien inmueble se debe aplicar la lex rec site.
- Para los conflictos de formalidades extrínsecas se resolverán con la ley del lugar de celebración.
o Las formalidades se deben regir con la locus regis actum, pero si tienen que ver con conflictos
de un bien inmueble se debe aplicar la lex rec site (ley de situación del bien)
- Para los conflictos sobre bienes, se debe distinguir entre:
o Muebles, se aplica la ley personal (ley del domicilio)
o Inmuebles, se aplica la ley de situación del bien.
El fundamento para la aplicación del derecho extranjero es la cortesía internacional, pero el juez tomará en
cuenta la reciprocidad.
14. Críticas a la escuela angloamericana del siglo 18.
Escuela anglo americana ha sido objeto de las mismas críticas que la doctrina holandesa de los estatutos. En
efecto, se ha dicho que “ella descansa en una idea enteramente errónea cuál es la de que la aplicación del
derecho extranjero vulneraría la soberanía del país en que reside aplicación” La cortesía internacional, por otra
parte, es un concepto vago e incierto, que nada tiene de jurídico y cuya aplicación origina peligros, puesto que
abre un amplio campo a la arbitrariedad judicial.
El instituto de derecho internacional, en su segunda sesión celebrada en Ginebra en 1874, ya había proclamado
que “la admisión de los extranjeros al disfrute de estos derechos y la aplicación de las leyes extranjeras a las
relaciones de derecho que resulten de ello, no puede ser la consecuencia de una simple cortesía o conveniencia,
sino que el reconocimiento y el respeto de estos derechos por parte de todos los Estados deben ser considerados
como un deber de justicia internacional.
15. Precisa la teoría vested rights o derechos adquiridos como fundamento de la extraterritorialidad.
Los derechos adquiridos son derechos que ya están incorporados en nuestro patrimonio. Por lo que en lugar de
hablar de cortesía internacional, se debe hablar de derechos adquiridos.
Visei y Beale son autores que varian el fundamento de la cortesía internacional, pues dicen que el fundamento
para la aplicación de la ley extranjera deben ser los derechos adquiridos. Ya que cuando el juez aplica el derecho
extranjero, no esta aplicando mas que los derechos subjetivos adquiridos.
CUESTIONARIO # 3
ESCUELAS ESTATUTARIAS
1. Precisar los datos biográficos de Pascual Stanislao Mancini, autor de la teoría de la
nacionalidad.
Pascual Stanislao Mancini (1817-1888), célebre jurisconsulto, profesor y político de Italia. Fue
perseguido y condenado por el gobierno de borbón de Nápoles por su actitud en pro de ese
movimiento de unificación que surgió en la península Itálica. Se refugió en el Reino de Piamonte, en
donde el 22 de enero de 1851 se le confió la cátedra de derecho internacional en la Universidad de
Turín. Al inaugurar sus clases, pronuncio su célebre discurso sobre la nacionalidad como fundamento
del derecho de gentes, en el cual esbozo su teoría.
Expuso al comienzo su teoría con fines puramente políticos, buscando exaltar el sentimiento
patriótico de la unidad italiana; pero después desarrollándola bajo la faz jurídica y completándola, la
vertió año más tarde, en 1874, en el informe presentado al instituto de derecho internacional.
Es decir, sus iniciativas constituyen las primeras y más serias tentativas de codificación sobre el
Derecho Internacional Privado. Creo la Escuela Italiana Moderna. Expone su doctrina en base del
Código Civil francés de 1804.
2. Precisar el contenido de la teoría de la nacionalidad.
La teoría de Mancini tiene como principio fundamental la de la personalidad del derecho. Las leyes
son personales y no territoriales y, en consecuencia, deben seguir a la persona donde quiera que se
traslade. La ley que debe aplicarse, especialmente en lo referente al estado civil y capacidad del
individuo, es la de su nacionalidad.
El predominio de la ley nacional para resolver los conflictos de leyes se fundamenta en las siguientes
razones:
- El elemento preponderante en la formación de un Estado, es la persona de sus habitantes.
Si el Estado moderno tiene evidentemente necesidad de un territorio, y si su soberanía es,
por lo tanto, territorial, ello no debe hacer olvidar la soberanía personal, única esencial y con
respecto a la cual el territorio no es más que un elemento accesorio. La imaginación puede
concebir, en efecto, un estado desprovisto de territorio (pueblos nómadas), pero no un
Estado privado de nacionales. Ahora bien, para Mancini las personas que deben constituir
un Estado, son aquellas que forman parte de una misma nación, “sociedad natural de
hombres que, por la unidad del territorio, del origen, de las costumbres, del lenguaje, se
reúnen en una comunidad de vida de conciencia nacional”. De ahí que dichas personas,
cualquier que sea el país en que se hallaran, no por ello pertenecerían en menor grado a su
nación.
- La nacionalidad, del mismo modo que funda la existencia del Estado, funda también el
imperio de sus leyes, es decir que las leyes se dictan para las personas, tomando en
consideración la situación geográfica, el clima, la raza, las cualidades, las costumbres, las
tradiciones, las tendencias, las necesidades que en conjunto imprimen a un pueblo un sello
especial que lo hace inconfundible con los demás grupos humanos. Y agrega que las leyes
son la expresión dentro del sistema democrático moderno, de la voluntad del pueblo. Por
consiguiente, si las leyes han sido hechas para las personas, puesto que es a ellas a quienes
conciernen, y son la expresión de la voluntad general, es natural que se apliquen solamente
a esas personas y dondequiera que se trasladen.
Mancini rechazó en forma absoluta la “comitas gentium” (cortesía internacional), o la voluntad
arbitraria de cada Estado, ya que estimó que no se podía considerar como una concesión arbitraria y
benévola del legislador el permitir que el extranjero llegado a un territorio conservara su estado
personal y su capacidad jurídica de origen.
3. Que excepciones reconoce Mancini a la teoría de la nacionalidad.
Mancini tiene tres excepciones fundamentales sobre la aplicación de la ley personal:
Del orden público: la soberanía e independencia política de un estado puede impedir la
aplicación de la ley personal del extranjero cuando esta aparece en pugna con los principios
fundamentales de la ley local. En estos casos debe aplicarse la ley del país cuyo orden
público está interesado.
De la regla locus regit actum: la forma estricta de los actos jurídicos está sometida a la ley
del lugar de su celebración. Constituye, por consiguiente, una excepción a la doctrina de la
personalidad del derecho, por cuanto da preferencia a la ley del lugar de celebración del
acto por sobre la ley nacional del individuo, sustituyendo esta última por la primera.
De la autonomía de la voluntad: los actos jurídicos que tienen su origen en la voluntad de
las partes,
éstas son libres de determinar la ley a la cual desean someterse.
4. Influencia de la teoría de la nacionalidad en Europa y en América.
La doctrina de Mancini fue seguida por autores de renombre, como Asperson, Fiore, Catellani, en
Italia; Surville, Weiss, Durand, en Francia; Laurent, Rolin, en Bélgica; Zitelmann en Alemania; Asser y
Jitta, en Holanda; Bevilaqua en Brasil.
Fiore fundamenta la adopción del principio de la nacionalidad expresando que es un hecho aceptado
el que todo individuo nace siendo nacional de un determinado país y que la nacionalidad establece
una relación entre la ley estatal y el individuo. Las cualidades y caracteres de las personas son
permanentes como la nacionalidad y, por este motivo, un Estado no puede tener ningún interés en
sustraer al extranjero del imperio de su ley nacional para imponerle las leyes hechas para sus
súbditos.
Varios códigos modernos recibieron la influencia de principios sustentados por Mancini, los
princípiales puntos de la doctrina fueron acogidos por la comisión legislativa que formulo el proyecto
del código civil italiano (1865) y aleman, se encuentran contenidos en el Código, en el titulo
denominado “Disposiciones sobre la Aplicación, Publicación e Interpretación de las leyes en general”.
El Art. 6 establece que el Estado y la capacidad de las personas y de las relaciones de familia son
regidas por la ley de la nación a la cual pertenecen.
Mancini inspira también directamente al código civil español (1888) en materia de conflictos de leyes;
en 1896 su posición convence a los redactores del código civil alemán.
En conclusión, se aplica su teoría en varios Códigos como el español, el japonés, el brasielero, el
guatemalteco, etc.
5. Critica a la teoría de la nacionalidad
Primera Crítica:
Politico antes que juridico, No es exacto que la soberanía del Estado sea, ante todo, personal y
accesoriamente territorial. En efecto, en los Estados modernos la soberanía se ejerce tanto sobre un
territorio como sobre cierto número de personas, sin que pueda invocarse ninguna razón plausible
para establecer una jerarquía sobre ninguna de estas soberanías. Por lo tanto, esta teoría sirve para
solucionar conflictos en un Estado carente de territorio.
Segunda Crítica:
Pillet y Noboyet partidarios de la doctrina de la personalidad del Derecho formularon 3 excepciones a
la misma, las que desvirtúan el principio fundamental. Pillet indica que si las leyes fueran personales
por su naturaleza indudablemente todas las serian, sin embargo las excepciones prueban que no
todas las leyes son personales, sino que por el contrario, existen algunas en las cuales el carácter de
la realidad se sobrepone al de la personalidad.
Tercera Crítica:
Al formular la doctrina de la aplicación de la ley personal se persigue evidentemente un fin político
que es de mantener sujetos al imperio de esta ley, y por lo tanto vinculados a la patria, a los súbditos
que migran al extranjero. Se justifica su adopción por los países de emigración, pero no ocurre lo
mismo con los países que reciben un gran número de inmigrantes, dado que, si en estos Estados se
aceptaría la aplicación a los extranjeros de sus respectivas leyes nacionales, se introducirían la
incertidumbre, la confusión y la inestabilidad en el trafico jurídico.
En conclusión, Pillet decía que las tres excepciones desvirtúan la regla general.
- No es exacto que la soberanía del Estado sea ante todo personal y accesoriamente
territorial.
- Se cuestionan los motivos que lo impulsaron a formular esta teoría por proteger y
favorecer a los migrantes.
- Su teoría puede verse como un atentado a las soberanías nacionales.
6. Precisar los datos biográficos de Carlos Federico de Savigni.
Savigni fue un jurisconsulto alemán, jefe de la Escuela Histórica, Ministro de la Legislacion en Prusia,
profesor de la Universidad de Berlín, descendiente de una familia francesa que había emigrado a
esta ciudad a consecuencia de la revocación del Edicto de Nantes.
7. En cuál de sus obras trata el tema de los conflictos de leyes.
En el tomo VIII de su obra "Sistema del Derecho Romano Actual" publicado en 1849.
8. Como fundamenta Savigni, la extraterritorialidad del derecho.
El fundamento de la extraterritorialidad del derecho es la comunidad jurídica de la que forman parte
los Estados europeos, y tiene 2 pilares fundamentales en comun:
o El cristianismo
o El derecho romano
9. Como soluciona Savigni, el conflictos de leyes.
a) Con el estado civil y la capacidad de las personas:
El derecho de la persona debe ser conectado con la ley de su domicilio. En consecuencia, el derecho
propio del individuo se determina, no por su a origen sino por el lugar de su domicilio.
- Se rige por la Ley del domicilio.
b) Con los bienes:
En relación a los bienes corporales, muebles e inmuebles, se debe consultar la ley de la situación de
las cosas, porque como caen bajo el dominio de los sentidos y ocupan un lugar en el espacio, es
conveniente que sea ese lugar el asiento de la relación jurídica.
- Se rige por la Ley de la situación de las cosas
c) Con el cumplimiento de obligaciones contractuales
En cuanto a las obligaciones que son cosas incorporales que no ocupan lugar en el espacio, hay que
determinar su sede. Y para determinar la sede se debe escoger entre el lugar de su constitución o
celebración y el de su ejecución.
- Se rige por la Ley del lugar de la ejecución (Lex loci executionis).
d) Con las sucesiones
Respecto de las sucesiones, se rige por la ley del último domicilio del causante, el de la forma de los
actos jurídicos, a la que hace aplicable la ley del lugar de su celebración.
- Se rige por la Ley del último domicilio del de cujus.
10. Que excepciones reconoce Savigni a su teoría de la comunidad jurídica.
Savigni reconoce dos excepciones por las cuales el juez no puede aplicar la ley extranjera, por ir en
contra de:
- Leyes de una naturaleza positiva, muy obligatoria, que tiene como base un motivo moral,
político, económico, etc. Es decir, en los países en que existan estas disposiciones, los jueces
deben rehusarse y no otorgarles protección. (orden público)
- Y cuando se trata de instituciones de un Estado extraño cuya existencia no está reconocida
en el otro y no pueden pretender en él la protección de los tribunales (muerte civil,
esclavitud, poligamia).
11. Critica a la teoría de Savigni de la Comunidad Jurídica. Las críticas fueron:
El concepto de ley más apropiada para regular una relación jurídica, es vago y elástico y no
conduce, por tanto, a ninguna solución precisa, ya que cada uno puede tener respecto de él
su opinión propia.
No da una fórmula general, un criterio único e invariable que permita determinar siempre
cual es la ley competente en caso de conflicto.
Se basa en un principio a priori, cual es el de una comunidad de derecho que uniría a todos
los pueblos civilizados.
12. Influencia de Savigni en Europa y en América.
La teoría de Savigni influyó mas en América porque reconoce como principio rector la ley del
domicilio para solcuionar conflictos.
Su pensamiento influyo en las doctrinas científicas posteriores sin excepción alguna, entre los autores
mas renombrados que se declararon partidarios de Savigni se encuentran:
- Alemania: Neumeyer, Franz, Kahn, Zitelmann y Ludwig.
- Francia: Despagnet, Audinet, Bartin, Valery y Laine.
- Suiza: Brocher
- Italia: Saredo, Brusa
- America Latina: Amancio, Carlos Alcorta Zeballos
- Inglaterra: tratados de Westlake, Foote y Dicey.
CUESTIONARIO # 4
1. Datos biográficos de Antonio Sánchez de Bustamante y Sirven.
Antonio Sánchez de Bustamante y Sirvén (1865-1951), eminente internacionalista cubano, que
desempeñó la cátedra de Derecho Internacional Privado en la Universidad de la Habana durante más
de medio siglo.
Su doctrina y principios influyeron para que sea el principal autor del Código de Derecho
Internacional Privado, aprobado en la 6ta Conferencia Internacional Americana de la Habana (1928).
2. Cuáles son las tres preguntas que sirven de base para el desarrollo de la teoría de
Bustamante y Sirven.
a) ¿Por qué se aplican las leyes extranjeras?
La comunidad jurídica internacional en la que viven los estados, ósea la unión del vínculo de hombres
y los intereses de diversas nacionalidades y las exigencias que imponen a la satisfacción de sus
necesidades individuales y colectivas.
Estas sirven de límite a la soberanía de los Estados, garantizan la competencia legislativa de cada
Estado dentro y fuera, imponen igualdad civil y seguridad jurídica para naciones y extranjeros,
finalmente es un deber de los Estados por los Convenios respetando a la comunidad jurídica
internacional.
Consiste en decidir si deben o no aplicarse en algunos casos las leyes extranjeras, y aspirarse para las
leyes nacionales, en determinadas hipótesis a una eficacia extraterritorial, es esencial, ya que los
otros problemas no tendrían ningún valor si llegáramos a la conclusión de que es necesario negar la
aplicación de leyes extranjeras.
b) Clases de leyes que tienen o no eficacia extraterritorial:
Sin resolverse previamente cuál es la naturaleza internacional de las leyes, es imposible pasar a la
tercera pregunta.
- Leyes de Orden Privado
- Leyes de Orden Público Interno
c) Instituciones y relaciones jurídicas que corresponden a cada uno de esos grupos de leyes:
- Privadas: interviene la voluntad de las partes (autarquía personal)
- Públicas Internas
- Públicas Internacionales
3. ¿Por qué se aplican las leyes extranjeras? según B y S.- Explique su fundamento. Respecto
a ello existen 2 corrientes doctrinales:
Aplicación a petición de parte: Se sintetiza en los siguientes puntos: El que funda su derecho
en una ley extranjera, afirma la existencia de tal ley y por consiguiente debe probarla. Una
ley extranjera, no es legalmente conocida, razón por la que debe considerársela como un
hecho que las partes interesadas deben alegar y probar. No es posible que un juez este al
corriente de la legislación universal.
- Quien pide un derecho en la ley extranjera debe probar la existencia de dicha ley.
- El juez no puede conocer toda la ley internacional por ello es que se pide que tal ley
se probada.
Aplicación de oficio: Se sintetiza en los siguientes puntos: Jurídicamente, la ley o el derecho
no extranjero, no puede considerarse como un hecho. Consiguientemente, el juez debe
aplicar ex office la ley extranjera. Es posible que el juez este al corriente de esa legislación.
Dentro de la concepción del comitas gentium, el derecho extranjero, la ley y la sentencia extranjeras,
podrán ser aplicadas por el juez, por pura concesión graciosa, por cortesía.
El fundamento consiste en que la creación de un derecho radica en la ley y no está en la sentencia
que es donde se aplica la ley, sino que esta declara derechos preexistentes.
- Si se supone lo anterior sobre la aplicación a petición de parte, se desvirtúa la
naturaleza del derecho, porque el derecho no se prueba sino los hechos.
- El juez no concoe todo el derecho, pero tiene las bases para interiorizarse a través de
la comunicación o por vía diplomática.
De acuerdo al Tratado de Montevideo y al Código Bustamante las leyes extranjeras se aplican de la
siguiente manera:
Protocolo adicional del Tratado de Montevideo: la ley extranjera se aplicará de oficio, sin
perjuicio de que las partes puedan probar la existencia de la ley. (sistema mixto)
Capitulo preliminar del Código Bustamante, articulo 408 al 410: la ley extranjera se aplicará
de oficio, pero si se tiene duda respecto a dicha ley se abre un término probatorio y como
prueba se debe presentar: una certificación de los abogados, un informe del país a través de
la vía diplomática y de manera adicional se debe adjuntar a la petición el texto auténtico de
la ley.
4. Precise de que derechos gozan los hombres y mujeres dentro del Estado.
Según el Código Bustamante:
Artículo 1. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozan, en el
territorio de los demás, de los mismos derechos civiles que se concedan a los nacionales.
Artículo 2. Los extranjeros que pertenezcan a cualquiera de los Estados contratantes gozarán
asimismo en el territorio de los demás de garantías individuales idénticas a las de los nacionales,
salvo las limitaciones que en cada uno establezcan la Constitución y las leyes.
Las garantías individuales idénticas no se extienden, salvo disposición especial de la legislación
interior, al desempeño de funciones públicas y a otros derechos políticos.
5. Que situaciones analiza B y S. para determinar que leyes son territoriales y
extraterritoriales.
De las leyes desde el punto de vista de sus límites en el espacio, estima que es necesario volver la
mirada a las diferentes situaciones prácticas en que su naturaleza cosmopolita coloca a los hombres
en el mundo, a fin de ver si estos estados de hecho nos proporcionan elementos para una solución
más acertada y más completa. En esta forma nos coloca ante cuatro posibles situaciones:
Un nacional en su propio país:
Cuando un hombre reside en su patria, no puede serle aplicable todo el derecho de ésta con igual
rigor e intensidad. Mientras algunas leyes nacionales se imponen a la voluntad del individuo de un
modo inflexible, mandando o prohibiendo algo con la sanción de una pena o de una responsabilidad
o nulidad civil, otra serie de disposiciones locales queda entregada a su capricho y decisión. Podemos,
pues, deducir que el hombre que vive en su patria está sujeto a unas leyes de carácter imperativo y a
otras voluntarias o supletorias
Un extranjero en el mismo país:
El extranjero que reside en el mismo país está sujeto a las leyes imperativas locales, las cuales, en
su doble carácter de garantía y de sanción, no dejan campo alguno a su acción voluntaria. Lo obligan
en igual forma y bajo las mismas condiciones que el nacional del país. La legislación local le brinda,
además, al igual que a los nacionales, otras disposiciones que sólo tienen el carácter de voluntarias y
supletorias.
Pero para este extranjero, existe una tercera categoría de leyes: las que le son inaplicables. Entre
éstas podemos señalar las disposiciones referentes a los derechos políticos cívicos. En resumen,
podemos decir que, para este extranjero, el derecho local se divide en tres grandes grupos de leyes:
imperativas, voluntarias o supletorias, e inaplicables.
Un nacional fuera de su propio país:
El Nacional que reside en país extranjero está imposibilitado para desligarse de ciertas leyes de su
patria; por ejemplo, las que prohíben aceptar cargos de gobiernos extranjeros o las que castigan el
delito de traición a la patria. Estas leyes son personales y le siguen donde quiera que se traslade. Pero
también se encuentra sustraído a algunas de las leyes de su país, tan sólo aplicables a los residentes;
éstas son, pues, leyes territoriales o inaplicables. En consecuencia, las leyes del país de origen para el
nacional que reside en el extranjero son de tres clases desde el punto de vista de su eficacia
obligatoria: territoriales o inaplicables, personales, y supletorias o voluntarias.
Un extranjero fuera del mismo país:
El extranjero que reside fuera del país indicado está desligado por completo de una parte de la
legislación mundial, que le es indiferente e inaplicable; por ejemplo, la que castiga delitos cometidos
en el territorio, o señala la mayor edad. Pero hay algunos delitos que son penados por todas las
legislaciones, sin consideración alguna al lugar en que se cometen ni a la nacionalidad de los autores.
De manera que las leyes se agrupan para el extranjero que vive fuera del país, en tres importantes
categorías: inaplicables, imperativas, y voluntarias o supletorias.
6. Del análisis global que realiza, cuantas clases de leyes existen. Para Bustamante Existen
tres categorías de leyes:
Leyes de orden privado o potestativas, en que el Estado cede su lugar a la voluntad privada
y determina por ella y para ella las normas a que han de ajustarse ciertas relaciones
jurídicas.
Leyes de orden público interno, que son aquellas que están fuera de la acción de la voluntad
y se
inspiran en la necesidad en que el Estado se encuentra de proteger a los nacionales o a los
domiciliados que forman su sociedad civil, a virtud de consideraciones del todo inaplicables a lo
simple residentes o a los extranjeros que no se encuentran en el país.
Leyes de orden público internacional, absolutas e imperativas dentro del territorio, con
fuerza ineludible por igual para los ciudadanos y para todos los extranjeros que se
encuentren en él, aunque sea momentáneamente.
7. A que instituciones del derecho pertenecen cada una de esas leyes.
Las instituciones y relaciones jurídicas en general se encuadran dentro de los diferentes grupos de
leyes señalados por Bustamante:
Leyes de orden privado: estas leyes se refieren, principalmente, a la autonomía de la
voluntad o, cómo lo prefiere Bustamante, a la autarquía personal, a los contratos civiles y
mercantiles, al derecho sucesorio en lo que éste tiene de voluntario y a ciertas instituciones
procesales, “como la sumisión a la competencia de los tribunales para el ejercicio de ciertas
acciones y el procedimiento arbitral y de amigables componedores”.
Leyes de orden público interno: en este grupo de leyes figuran todas aquellas que se
refieren al estado, condición civil, capacidad de las personas y relaciones de familia. En
cuanto al derecho sucesorio, ya dijimos que, en lo que tiene de voluntario, corresponde,
según Bustamante, a las leyes de orden privado; pero cuando sus relaciones con el derecho
de familia y su enlace con el mantenimiento de la sociedad civil dan carácter imperativo a
una parte de sus disposiciones, como el sistema de las legítimas, entra en el grupo de
reglas de orden público interno. Deben, también, incluirse en este segundo grupo algunas
leyes penales que atienden a la calidad del nacional del delincuente a quién se aplican. Así,
por ejemplo, las leyes que castigan al delito de traición a la patria, dondequiera que se
lleve a cabo y aunque en el lugar en donde se cometa lo premien en vez de castigarlo, han
de estimarse como de orden público interno y razón de su carácter y de sus efectos.
Leyes de orden público internacional: pertenecen a ellas el derecho internacional privado,
el derecho político, el derecho administrativo, el derecho penal, el derecho procesal, el
derecho que dice relación con los bienes y ciertas leyes civiles y mercantiles “que tienden a
dejar a salvo principios morales que interesan en igual grado a la sociedad y al Estado,
como los impedimentos para contraer matrimonio, o la prohibición de contraer con causa
ilícita”. En realidad, estas leyes civiles y mercantiles pueden tener el carácter de ley es de
orden público internacional por razones morales, económicas políticas o estrictamente
jurídicas.
8. Cuando se aprueba el Código de Bustamante y Sirven y cuando se ratifica por Bolivia.
El Código Bustamante se aprueba en la 6ta Conferencia internacional americana de La Habana en
1928. También se aprueban paralelamente las convenciones de Derecho Internacional Privado,
derecho de asilo, funciones diplomáticas, aviación civil, entre otras. Además de las 3 comisiones
permanentes:
- Montevideo: trataba todo sobre Derecho Internacional Privado
- Rio de Janeiro: sobre Derecho Internacional Público
- La Habana: para temas mixtos
Bolivia ratificó el Código de Bustamante en 20 de enero de 1932.
9. Con que reservas Bolivia ratifica el Código de Bustamante y Sirven.
Con reservas hacia los artículos que contradigan las leyes internas y los tratados ratificados por el
país.
10. Precise el contenido del Código de Bustamante. Está compuesto por cuatro libros:
- Primero: sobre Derecho Civil Internacional, nacionalidad y naturalización.
- Segundo: sobre Derecho Comercial Internacional.
- Tercero: sobre Derecho Penal Internacional.
- Cuarto: sobre Derecho Procesal Internacional.
CUESTIONARIO # 5
CODIFICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. ¿Qué iniciativas tuvo Mancini para llevar adelante la codificación del derecho
internacional privado?
¿y porque fracaso?
Las llamadas iniciativas de Mancini, destacado jurisconsulto italiano, constituye sin duda las primeras
y más serias tentativas sobre la codificación del derecho internacional privado. Tuvo 3 iniciativas:
- La primera iniciativa tuvo lugar el año 1861, en que propuso el “estudio de los medios
más convenientes para disminuir o hacer desaparecer el número considerable de
controversias que surgían entre Italia y otros estados de Europa y de América, por
virtud de los conflictos de leyes, y a aplicarse a la persona, los bienes o los actos, ya de
los italianos en el extranjero, como de los extranjeros en Italia”. Aunque favorablemente
acogida por su gobierno, dicha iniciativa no tuvo eco ni materialización alguna.
- El año 1863 el Gobierno y la Cámara de Diputados de Italia, aprobaron la segunda
iniciativa de Mancini a objeto de entablar negociaciones para “una revisión general de
los tratados, especialmente sobre garantía de los derechos civiles de los nacionales en el
extranjero”. Sensiblemente tampoco ésta iniciativa pudo concretarse.
- Hacia el año 1867 Mancini recibió de su Gobierno la “misión de consultar la opinión de
los gobiernos francés, alemán y belga con el propósito de establecer algunas reglas
comunes acerca de la condición civil de los extranjeros, de la extensión y garantía de sus
derechos y de su más fácil participación en los beneficios a acordarse en las
respectivas legislaciones, como respecto de la ley reguladora del estado y de la
capacidad, de la propiedad mueble e inmueble, de los actos jurídicos y de las sucesiones.
Es verdad que los acontecimientos internacionales de la época, impidieron también qué
tan interesante iniciativa pudiera lograr éxito.
En los años 1873, 1874 y 1877, Mancini, contando siempre con el auspicio del gobierno italiano, unas
veces como Ministro de Justicia y otras de Relaciones Exteriores, comprendiendo posiblemente como
pocos la importancia de sus iniciativas, reiteró infatigablemente la conveniencia de “promover
convenciones entre Italia y otras naciones civilizadas para tomar uniformes y obligatorias, en el
interés de los pueblos respectivos, las reglas esenciales del derecho internacional privado”. Unas
veces la incomprensión y otras tal vez el recelo de Francia postergaron la materialización de tal obra;
con todo, quedaron tales iniciativas como una base sólida para posteriores acuerdos internacionales
sobre tan importante materia.
2. ¿Cuándo se crea el instituto de derecho internacional público y privado? ¿y a sugerencia
de quién?
¿cuál es su composición y fines?
El Instituto de Derecho Internacional fue creado en 1873 en Gante. Con la finalidad de estudiar y
buscar soluciones a conflictos importantes de Derecho Internacional Público y Privado, firmado por
cincuenta miembros efectivos elegidos entre hombres de ciencia y diplomáticos.
3. ¿Qué papel juega la international law asociation que se crea en forma paralela al instituto
de derecho internacional?
Paralelamente a la fundación del instituto se creó la Asociación de Derecho Internacional, surgiendo
la idea de constituirla en los Estados Unidos. Los americanos quisieron dotar de un Código de
Derecho Internacional a todo el mundo y es así que se formó en Nueva York una comisión que toma
el nombre de “Comité del Código Internacional” por Dudley Field, autor del anteproyecto completo
del código internacional, trabajo de lo más notable que abarca el derecho privado y el derecho
público. Más sin embargo debido a la poca acogida que en un principio tuvo la gestión del comité
recién pudo lograrse que en octubre de 1873 se reunieran en Bruselas las personalidades que
habían sido invitadas, oportunidad en la cual nació y se organizó la asociación.
Se ha dicho bien que la organización difiere fundamentalmente de la del instituto, el número de sus
miembros es limitado; al lado de los hombres de ciencia admite a los comerciantes, a los armadores,
a las compañías de seguro, etc. utilizando el concurso de su experiencia práctica. De ese modo, si la
composición de las reuniones del Instituto es siempre la misma, la de la Asociación varía
notablemente según las materias a tratarse. Los trabajos del Instituto se dirigen sobre todo a
hombres de ciencia y a los gobiernos, mientras que los de la Asociación a la gran masa del público. A
ésta organización se deben las célebres Reglas de York Amberes y las reglas de La Haya en relación a
la navegación comercial marítima.
4. ¿Quién preside las 4 conferencias de la haya donde surgen los primeros tratados
internacionales en materia de derecho internacional privado?
En 1891, al impulso de la infatigable labor de Mancini, el jurisconsulto holandés Asser, gestionó ante
su gobierno la conveniencia de convocar a una reunión de países europeos a objeto de tomar
acuerdos relacionados a la codificación del derecho internacional privado. El gobierno holandés envió
a los gobiernos extranjeros un memorándum en el que hacía destacar la necesidad de fijar reglas
precisas y uniformes para la solución de los conflictos de leyes, sobre todo respecto al derecho de las
personas, a los derechos de familia y de sucesión, acompañado de un proyecto de programa
comprendiendo principios generales respecto al estado y capacidad, a los bienes y derechos reales, a
la forma de los actos jurídicos y a los derechos de familia: matrimonio. patria potestad, filiación,
adopción, tutela, interdicción, sucesión y testamentos.
5. ¿Cuándo se realiza la primera conferencia de la haya? ¿y qué temas se analizan y son
codificadas? (traducidos en tratados internacionales)
El 12 de octubre de 1893 se reunió la Primera Conferencia de la Haya, en la misma se acordó y firmó
un protocolo final conteniendo las reglas aprobadas en relación a materias tan importantes como el
matrimonio, sucesiones, procedimientos y dentro de estos últimos, comunicación de actos judiciales
y extrajudiciales y cartas rogatorias. Se dio así en Europa el primer paso positivo para la codificación
de las normas de derecho internacional privado.
6. ¿Cuándo se realizan la 2da, 3ra y 4ta conferencia internacional en la haya y que temas son
objeto de tratamiento y codificación en tratados internacionales?
- Auspiciada también por el gobierno holandés, bajo la presidencia de Asser, el 26 de junio
de 1894, tuvo lugar la Segunda Conferencia de la Haya, la misma que por razones
justificadas se abocó principalmente a temas que menos objeciones podían levantar de
parte de los gobiernos representados y que además tuvieron mayor interés práctico. Fue
el relativo al Procedimiento Civil y dentro de esta materia a la comunicación de actos
judiciales o extrajudiciales, cartas rogatorias, asistencia jurídica gratuita, prisión por
deudas, etc. Sobre tales bases se proyectó la convención que fue finalmente sometida a
la aprobación de los países interesados, dicha convención entró en vigencia recién el 25
de mayo de 1899.
- En la misma capital, siempre a iniciativa del gobierno holandés, el 25 de mayo de 1900 se
reunió bajo la presidencia de Asser, la Tercera Conferencia de la Haya. Se firmó el
correspondiente Protocolo con 4 proyectos de Convenciones sobre materia de:
matrimonio, divorcio y separación de cuerpos, tutela, sucesiones, testamentos y
donaciones mortis causa. Por el año 1904, los gobiernos signatarios ratificaron los
referidos acuerdos.
- Bajo la presidencia de Asser, se reunió la Cuarta Conferencia de la Haya el 16 de mayo
de 1904. Además de la generalidad de los países europeos asistió a la misma el Japón. Se
acordó un proyecto de convención sobre conflictos de leyes en materia de sucesiones y
testamentos, otro en relación a los efectos del matrimonio, derechos y deberes de los
cónyuges en las relaciones personales y sobre sus bienes, interdicción de las personas y
falencias. Un año después se ampliaron a otros temas importantes dichos acuerdos.
7. ¿Qué importancia tienen en relación a la codificación del derecho internacional privado?
Rolin Jaequemyns en 1871, se dirigió a profesores tratadistas y cultores del derecho internacional
privado y público, haciendo ver la necesidad de convocar a una conferencia de jurisconsultos con el
objeto de que estudiaran y aconsejaran soluciones en los asuntos más importantes del derecho
internacional en general. Mejor orientado a través de las iniciativas de Mancini y por consejo de otro
jurisconsulto, Bluntschli, Jaequemyns se dirigió nuevamente a especialistas de la materia
proponiendo más bien la creación de una entidad y organización permanente “merced a la cual debía
ponerse en movimiento, al lado de las dos
fuerzas creadoras del derecho internacional: la diplomacia y el trabajo individual; una tercera fuerza:
el
trabajo científico colectivo”.
De esta manera, el año 1873, se reunieron en Gante los hombres de ciencia invitados, los mismos
que dieron forma organizacional al Instituto de Derecho Internacional. Conforme se desprende de la
obra Jitta dicha asociación, con arreglo a sus estatutos, es una organización limitada, formada sólo
por 50 miembros efectivos, elegidos entre hombres de ciencia y entre los diplomáticos que hayan
prestado al derecho internacional servicios eminentes. Sin embargo, paralelamente a los miembros
efectivos, pueden ser elegidos en un número ilimitado, miembros auxiliares o asociados, que tienen
voz, pero no voto. En lo que toca al programa mismo del Instituto abarca sin duda toda la extensión
del derecho internacional privado y del público. No podemos negar que su obra ha sido y viene
siendo realmente meritoria importa ante en el proceso de codificación de nuestro derecho.
8. ¿Cuantas conferencias internacionales americanas se llevan adelante?
El año 1881, siendo secretario de estado de los Estados Unidos, el señor James Blake, que expresó la
conveniencia de que los Estados Americanos se reunieran en conferencias periódicas con el fin de
conocer y resolver todos los asuntos que fueron de interés para ellos. Sin embargo, recién el año
1888 bajo la presidencia del señor Mackinley que el parlamento de los Estados Unidos aprobó una ley
expresa autorizando la realización de dichas conferencias. Y las conferencias internacionales
americanas son:
Primera Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1889 y 1890 en Washington. Se
trató: a) la adhesión a los Tratados de Montevideo, b) la creación de la Unión Internacional
de las Repúblicas Americanas, c) recomendación de la adopción de la Locus regit actum.
Segunda Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1901 y 1902 en México.
Tercera Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1906 en Rio de janeiro.
Cuarta Conferencia Internacional: Tuvo lugar en1910 en Buenos Aires.
Quinta Conferencia Internacional:Tuvo lugar en 1923 en Santiago de Chile.
Sexta Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1928 en La Habana. Se firmaron los
siguientes: Convención sobre Derecho Internacional Privado que puso en vigor en Código de
Bustamante y Sirven, Convención sobre aviación comercial, convención sobre la unión
Panamericana, Convención modificatoria de la de Buenos Aires sobre propiedad literaria y
artística, Convención sobre condición de los extranjeros, Convención sobre tratados,
Convención sobre funcionarios diplomáticos, Convención sobre agentes consulares,
convención sobre el derecho de asilo, Resoluciones sobre protección de sociedades
comerciales, arbitraje, y Otorgación del nombre Código Bustamante.
Séptima Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1933 en Montevideo. Se firmaron:
Convención sobre nacionalidad, Convención sobre nacionalidad de mujer, Convención sobre
derechos y deberes de los Estados, Convención sobre extradición, Convención sobre asilo
político, Resolución sobre Comisión Nacional de Codificación del Derecho Internacional y
Resoluciones sobre propiedad intelectual.
Octava Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1938 en Lima.
Novena Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1948 en Bogotá. Se firmó: Carta de
la Organización de los Estados Americanos, Resolución del Comité Jurídico Interamericano
de Rio de Janeiro, Convenio Económico de Bocata, Declaración americana de derechos y
deberes del Hombre, Recomendación sobre turismo y Declaración sobre Preservación y
Defensa de la Democracia en América.
Décima Conferencia Internacional: Tuvo lugar en 1954 en Caracas.
9. ¿De estas 10 conferencias internacionales, cuales podemos resaltar por su importancia?
Primera Conferencia Internacional Americana:
La conferencia internacional americana tuvo lugar entre 1889 y 1890 en la ciudad de Washington, a la
misma concurrieron todos los Estados Americanos, a excepción de Cuba, Panamá y Santo Domingo.
Resolvió la conferencia los siguientes asuntos principales:
se recomendó la adhesión general a los tratados de Montevideo que el congreso jurídico
internacional sudamericano aprobó en la capital uruguaya el año 1889.
fue creada la Unión Internacional de las Repúblicas Americanas, con un órgano ejecutor, la
Oficina Comercial de las Repúblicas Americanas, que posteriormente se transformó en la
Unión Panamericana.
punto muy importante fue el relativo a la recomendación que hizo para la adopción de la
regla
“locus regit actum” para regir la forma extrínseca de los instrumentos.
Sexta Conferencia Internacional Americana:
En la capital de Cuba, la Habana, el año 1928, tuvo lugar la sexta conferencia considerada
posiblemente como la más importante de todas. Asistieron todos los países de América, sin ninguna
excepción y se firmaron las siguientes Convenciones, Resoluciones y Acuerdos:
Convenciones:
o Se firmó una Convención sobre Derecho Internacional Privado, suscrita el 20 de
febrero de 1928, por la cual las repúblicas americanas aceptan y ponen en vigor el
código de derecho internacional privado.
o Convención sobre aviación comercial
o Convención sobre la Unión Panamericana
o Convención modificatoria de la de Buenos Aires, sobre protección a la propiedad
literaria y artística
o Convención sobre condición de los extranjeros
o Convención sobre tratados
o Convención sobre funcionarios diplomáticos
o Convención sobre agentes consulares
o Convención sobre el derecho de asilo.
Resoluciones:
o Se adoptó también una resolución sobre codificación del derecho internacional
privado y público por la cual se crearon los “comités permanentes” de Río de Janeiro,
Montevideo y la Habana.
o se adoptaron resoluciones sobre protección interamericana de las marcas de fabrica;
emigración e inmigración;ley unirforme sobre letras de cambio y demás efectos de
comercio; constitución de una Comision Interamericana de Mujeres; adhesión a la
Convencion de Bruselassobre derecho marítimo y organización judicial en cada pasi
para poner en vigor los acuerdos de la conferencia.
Acuerdos:
Un acuerdo por el cual se dio el título oficial de código de Bustamante al código de derecho
internacional privado.
Septima Conferencia Internacional Americana:
La conferencia internacional americana tuvo lugar el año 1933, en la ciudad de Montevideo. Con la
sola excepción de Costa Rica, los demás países americanos estuvieron representados en la misma.
Convenciones y Resoluciones firmadas:
Convencion sobre nacionalidad
Convención sobre nacionalidad de la mujer
Convención sobre Derechos y deberes de los estados
Convención sobre extradición
Convención sobre asilo político
Una resolución sobre métodos de codificación del derecho internacional privado y público,
por la cual se creó la “Comisión Nacional de Codificación del Derecho Internacional” y la
“Comisión de Expertos”
varias resoluciones sobre protección interamericana de la propiedad intelectual, arbitraje
comercial, turismo, protección de patentes de invención, unificación del derecho cambiario,
conocimientos de embarque, poderes y personería de campañas extranjeras, delitos
cometidos a bordo de aeronaves y responsabilidad internacional del estado.
Novena Conferencia Internacional Americana:
La conferencia internacional americana con asistencia de las 21 repúblicas americanas, tuvo lugar el
año 1948 en la ciudad de Bogotá, Colombia. Y se acordaron en ella los siguientes documentos:
La Carta de la Organización de los Estados Americanos, con 112 artículos, la cual se funde y
coordina todo el sistema jurídico internacional de las repúblicas en América.
o De acuerdo al artículo 32 la organización de los Estados Americanos realiza sus fines
por medio de:
la conferencia Interamericana
la reunión de consulta de ministros de relaciones exteriores
el consejo
la Unión Panamericana
las conferencias especializadas
Resolución que dispone que el comité jurídico interamericano de Río de Janeiro, comisión
permanente del Consejo interamericano de jurisconsultos, continuará con su actual
organización, ejerciendo sus funciones hasta que se cumpla lo que al respecto dispone la
carta de la organización de los Estados Americanos.
Se acordó Igualmente el convenio económico de Bogotá, con importantes disposiciones
relacionadas a la doble tributación.
Del mismo modo, se acordó la declaración americana de derechos y deberes del hombre.
Una recomendación sobre creación de una Corte Interamericana para proteger los derechos
del hombre.
Recomendación sobre turismo y resolución sobre libertad de locomoción y supresión de
pasaportes
La llamada declaración y resolución sobre preservación y defensa de la democracia en
América. Décima Conferencia Internacional Americana:
La décima conferencia internacional americana tuvo lugar en Caracas, Venezuela, el año 1954, donde
asistieron a ella 20 repúblicas americanas; Costa Rica que no asistió, firmó sin embargo, el acta final
de la conferencia.
Se acordaron las siguientes Convenciones y Resoluciones:
Convención sobre asilo territorial
Convención sobre asilo diplomático
Recomendaciones sobre protección del derecho de autor y sobre equivalencia de grados
académicos y títulos profesionales
Declaración y resolución sobre fortalecimiento del sistema de protección de los Derechos
Humanos
Resoluciones sobre Corte Interamericana para proteger los Derechos Humanos, comité
jurídico interamericano, derechos civiles, políticos y económicos de la mujer, inversiones de
capital privado extranjero, doble tributación y extradición.
Declaración de solidaridad para la preservación de la integridad política de los Estados
Americanos contra la intervención del comunismo internacional.
Declaración de Caracas, reconociendo el derecho inalienable de cada estado americano de
escoger libremente sus propias instituciones en el ejercicio efectivo de la Democracia
representativa, sin intervenciones por parte de otros estados en particular sin intervención
de cualquier forma de totalitarismo.
10. ¿Cuándo se realiza el congreso de Montevideo a solicitud de quién? ¿y quién fue el
representante boliviano que asistió al mismo?
En América Latina en orden a la codificación del derecho internacional privado, el Congreso de
Montevideo, que tuvo lugar entre 1888 y 1889, es posiblemente uno de los más transversales e
importantes no sólo por la orientación que tuvo en el orden de la doctrina como principio Informador
de los posteriores acuerdos, sino también por la fecundidad de los mismos. Es una obra que ha
quedado como una de las más evidentes demostraciones de lo que se puede hacer cuando se tiene
conciencia evidente y sincera del sentimiento de comunidad sobre América Latina.
La iniciativa de tan importante como memorable asamblea, se debió a un distinguido jurisconsulto
uruguayo, el doctor Gonzalo Ramírez, quien, desempeñando las funciones de embajador de su país
ante el gobierno argentino, hizo saber al suyo la necesidad y urgencia de convocar a un congreso a
objeto de que los países americanos pudieran estudiar, discutir y aprobar tratados de derecho
internacional privado.
El delegado de Bolivia, doctor Vaca Guzmán presentó a consideración del Congreso un anteproyecto
de tratado sobre derecho penal internacional, calificado como notable por más de un concepto.
11. ¿Cuantos tratados internacionales se firmaron en el congreso de Montevideo de 1988 y
1989? ¿y cuando fueron ratificados por Bolivia?
Los Tratados de Montevideo abarcaron prácticamente todas las principales materias del derecho
positivo, por eso mismo, más que simples tratados, puede decirse que constituyen todo un código de
derecho internacional privado:
- tratado de derecho civil internacional
- tratado de derecho penal internacional
- tratado de derecho comercial internacional
- tratado de derecho procesal internacional
- tratado de propiedad literaria y artística, patentes de invención, marcas de fábrica y
sobre ejercicio de profesiones liberales
- protocolo adicional sobre la aplicación de las leyes de un estado en el territorio de otro
Bolivia ratifica dichos convenios por leyes de 1904 durante el gobierno de Pando.
CUESTIONARIO # 6
PAPEL DE LA OEA EN LA CODIFICACIÓN DEL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1. ¿Qué son las Conferencias Interamericanas de Derecho Internacional Privado?
El derecho internacional privado es desde hace tiempo el instrumento que regula las relaciones entre
las sociedades, facilitando el movimiento de personas y el intercambio de bienes y servicios,
fomentando la integración y combatiendo las actividades transfronterizas ilícitas. El proceso de
codificación del derecho internacional privado en el ámbito interamericano ha sido una de las
actividades jurídicas permanentes de los Estados americanos desde las últimas décadas del siglo XIX.
Esta labor ha asumido distintas formas institucionales y en la actualidad se realiza como un proceso
jurídico por medio de las Conferencias Especializadas Interamericanas sobre Derecho Internacional
Privado (CIDIP).
Las CIDIP´s han sido el mecanismo utilizado desde 1970 para tratar cuestiones de derecho
internacional privado. Una de las características principales de las CIDIP´s es su progresiva
continuidad, dado que los temas propuestos para consideración por una conferencia determinada
son las recomendaciones presentadas por la CIDIP anterior. En el intervalo, los temas propuestos
pasan a ser estudiados en reuniones de expertos, que examinan esos aspectos altamente
especializados del derecho internacional privado.
Valor de las CIDIP´s: La preparación de cada reunión de la CIDIP ha exigido gran cantidad de
trabajo preparatorio, compuesto por estudios que incluyen reseñas y comparaciones entre
legislaciones nacionales y leyes internacionales existentes. Este trabajo preparatorio permite
a los órganos políticos y jurídicos de la OEA y a los expertos de los Estados miembros
preparar y examinar los proyectos de instrumentos que deben ser considerados para su
aprobación en cada CIDIP.
Este largo pero necesario proceso no termina con la adopción de los instrumentos internacionales. En
realidad, el proceso iniciado con cada CIDIP debe conducir a la ratificación de los instrumentos por
parte de los Estados miembros seguido de las acciones necesarias para lograr su implementación. Se
requiere apoyo de todas las partes interesadas para concientizar.
Los instrumentos internacionales que han emanado de la CIDIP han impactado definitivamente sobre
la legislación nacional de los países de la región y en la jurisprudencia de sus tribunales. En última
instancia, esto ha dado lugar a un efecto inmediato en la vida cotidiana de las personas en este
hemisferio.
2. ¿Cuantas Conferencias Internacionales de Derecho Internacional Privado se llevaron a
cabo?
A la fecha se han celebrado siete CIDIPs en diversas ciudades de las Américas: ciudad de Panamá en
1975, Montevideo en 1979, La Paz en 1984, Montevideo en 1989, ciudad de México en 1994, y
Washington, D.C. en 2002 y 2009.
En total se han suscrito 26 instrumentos interamericanos (incluyendo convenciones, protocolos,
documentos uniformes y una ley modelo) sobre diversos asuntos relativos a la cooperación jurídica y
judicial entre los Estados y la seguridad en las relaciones civiles, de familia, comerciales y procesales.
3. Donde se desarrolla la 1° CIDIP y que temas se tratan en la misma. La CIDIP-I, celebrada en
la Ciudad de Panamá en 1975.
Trato sobre:
- Derecho Comercial Internacional (Letras de cambio, Pagares facturas y cheques,
Arbitraje)
- Derecho Procesal (Exhortos y cartas rogatorias, Pruebas en el extranjero, Poderes en
el extranjero)
Adoptó las siguientes seis convenciones sobre comercio internacional y derecho procesal:
- la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Letras de
Cambio, Pagarés y Facturas;
- la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Cheques;
- la Convención Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional;
- la Convención Interamericana sobre Exhortos o Cartas Rogatorias;
- la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia Recepción de
Pruebas en el Extranjero;
- la Convención Interamericana sobre el Régimen Legal de Poderes para ser usados en
el Extranjero.
4. Donde se desarrolla la 2° CIDIP y que temas se tratan en la misma.
La CIDIP-II, celebrada en Montevideo, Uruguay en 1979, adopto ocho instrumentos internacionales
sobre aspectos de derecho mercantil internacional y derecho procesal internacional, así como
convenciones sobre instituciones jurídicas relacionadas con los aspectos generales de este ramo del
derecho.
Trato sobre:
- Derecho Procesal Internacional (Pruebas e información del derecho extranjero,
Medidas cautelares, Sentencias y laudos arbitrales en el extranjero, Protocolo
adicional de exhortos y cartas rogatorias).
- Derecho Comercial Internacional (Cheques, Sociedades mercantiles).
- Generalidades (Domicilio de personas naturales)
Adopto las siguientes convenciones:
- la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Cheques,
- la Convención Interamericana Conflictos de Leyes en materia de Sociedades
Mercantiles;
- la Convención Interamericana sobre Eficacia Extraterritorial de las Sentencias y
Laudos Arbitrales Extranjeros;
- la Convención Interamericana sobre Ejecución de Medidas Preventivas;
- la Convención Interamericana sobre Pruebas e Información acerca del Derecho
Extranjero,
- la Convención Interamericana sobre Domicilio de las Personas Físicas en el Derecho
Internacional Privado,
- la Convención Interamericana sobre Normas Generales de Derecho Internacional
Privado,
- el Protocolo Adicional a la Convención Interamericana sobre Exhortos y Cartas
Rogatorias.
5. Donde se desarrolla la 3° y 4° CIDIP´s y cuantos tratados se firman sobre qué temas. La
CIDIP-III, celebrada en La Paz, Bolivia en 1984.
Trato sobre:
- Derecho Civil Internacional (Adopción de menores, Personalidad capacidad de
personas jurídicas).
- Derecho Procesal Civil (Sentencia extranjeras, Protocolo sobre sentencias
extranjeras)
Adoptó los siguientes instrumentos internacionales sobre derecho civil internacional y
derecho procesal internacional:
- la Convención Interamericana sobre Conflictos de Leyes en materia de Adopción de
Menores,
- la Convención Interamericana sobre Personalidad y Capacidad de Personas Jurídicas
en el Derecho Internacional Privado,
- la Convención Interamericana sobre Competencia en la Esfera Internacional para la
Eficacia Extraterritorial de las Sentencias Extranjeras,
- el Protocolo Adicional a la Convención Interamericana sobre Recepción de Pruebas
en el Extranjero.
La CIDIP-IV, celebrada en Montevideo, Uruguay en 1989.
Trato sobre:
- Restitución de menores, Obligaciones alimentarias y Transporte Internacional de
Mercaderías por Carretera.
Adopto los siguientes instrumentos:
- la Convención Interamericana sobre Restitución Internacional de Menores,
- la Convención Interamericana sobre Obligaciones Alimentarias,
- la Convención Interamericana sobre Contratación de Transporte
Internacional de Mercaderías por Carretera.
6. Donde se desarrolla la 5° CIDIP y que temas son objeto de tratados internacionales. La
CIDIP-V, celebrada en la Ciudad de México, México en 1994.
Trato sobre:
- Contratos internacionales y Tráfico de menores
Adoptó los siguientes instrumentos internacionales:
- la Convención Interamericana sobre Derecho Aplicable a Contratos Internacionales,
- la Convención Interamericana sobre Tráfico Internacional de Menores.
7. Donde se desarrolla la 6° y 7° CIDIP´s y que temas fueron estudiados en éstas conferencias.
La CIDIP-VI, celebrada en la sede de la OEA en Washington DC en 2002.
Trato sobre:
- Garantías mobiliarias y Carta de porte.
Adoptó los siguientes instrumentos internacionales:
- La Ley Modelo Inter-Americana sobre Garantías Mobiliarias,
- la Carta de Porte Directa Uniforme Negociable Interamericana para el Transporte
Internacional de Mercaderias por Carretera,
- la Carta de Porte Directa Uniforme No-Negociable Interamericana para el Transporte
Internacional de Mercaderias por Carretera
La CIDIP-VII, se convocó en junio de 2003. Los Estados Miembros se aprobaron los temas de
protección al consumidor y registros electrónicos para la agenda formal de CIDIP-VII. Los Estados
Miembros se designaron expertos gubermentales por materia y expertos sobre derecho internacional
privado para participar en los trabajos preparatorios para elaborar los instrumentos interamericanos
sobre estos temas. La Asamblea General solicitó al Comité Jurídico Interamericano que colabore con
los trabajos preparativos y solicitó a la Secretaría General a que explore formas de colaboración con
organizaciones internacionales, incluyendo la Conferencia de la Haya sobre Derecho Internacional
Privado, la Comisión de las Naciones Unidas sobre el Derecho Mercantil Internacional (UNCITRAL), el
Instituto Internacional para la Unificación del Derecho Privado (UNIDROIT), el Banco Interamericano
de Desarrollo, entre otras, involucradas en el proceso de redacción y promoción de instrumentos
internacionales compatibles con esos elaborados en el proceso de la CIDIP.
8. De todos los tratados internacionales firmados en la CIDIP´s cuales ratifico Bolivia. Bolivia
ratifico 8 de todos los tratados internacionales firmadas en las CIDIP´s:
CUESTIONARIO # 7
LA TEORIA DEL REENVÍO
1. Concepto y clases de reenvío.
El Reenvío es un mecanismo para la solución de conflictos negativos de jurisdicción, los cuales
pueden suscitarse en los casos donde una relación de derecho privado, con un elemento extranjero
importante, surgen dos o más legislaciones de distintos ordenamientos jurídicos nacionales, y que
además ninguna de estas legislaciones se atribuye competencia a sí misma para resolver el conflicto,
sino que cada una de ellas entrega competencia a una legislación extranjera. También podemos decir
que el Reenvío se produce cuando la norma de conflicto del foro, es decir del país en el que se juzga
el conflicto, se remite a un Derecho extranjero lógicamente de otro país, y la norma de conflicto de
ese derecho extranjero a su vez se remite o reenvía a otros derechos.
Sea un juez o un tribunal, bajo ciertas circunstancias, para resolver una litis, un asunto controvertido,
sometido a su jurisdicción y competencia, se ve frente a dos posibilidades: i) La de derecho interno; ii)
la de Derecho Internacional Privado, ambas legítimas y vigentes. Si el juez o tribunal aplica la norma
interna o ley del fuero, no se encuentra frente a la figura del Reenvío. Pero si dadas las circunstancias
del conflicto y la naturaleza del hecho controvertido, el juez o tribunal podrá aplicar la norma de
Derecho Internacional Privado del país o jurisdicción extranjera.
Ahora existen 3 clases de Reenvío:
a) Reenvío de Primer grado o de retorno.- Sucede cuando la norma de conflicto del foro, o del
Estado enviado, se remite al Derecho Extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero
se vuelve a remitir al derecho del foro.
b) Reenvío de Segundo grado.- Se manifiesta cuando la norma de conflicto del foro se remite al
Derecho Extranjero y la norma de conflicto de ese derecho extranjero se remite a otra de otro
Derecho Extranjero diferente de los dos anteriores. (ley del domicilio)
c) Reenvío Indefinidamente Sucesivo.- En este caso varias legislaciones se remiten unas a otras,
sin que ninguna acepte su propia competencia, formándose una cadena sin fin.
El reenvío es cuando el juez ante un conflicto decide aplicando la ley extranjera porque le declina su
competencia y le manda a aplicar otra ley ya sea del mismo juez.
El reenvío es el fenómeno a que da lugar la existencia de un conflicto negativo entre las disposiciones
de derecho internacional privado de dos o más legislaciones que no se reconocen competencia a sí
mismas para gobernar una determinada relación jurídica, sino que, por el contrario, atribuyen
competencia a otra legislación.
Clases de reenvío: El reenvío puede ser de primer grado, de segundo grado y perpetúo o indefinido.
Reenvío de primer grado: tiene lugar cuando la legislación del estado enviado reenvía o retorna la
competencia a la legislación del Estado enviante y este acepta esta competencia.
Reenvío de Segundo grado, o reenvío ulterior: se da cuando la legislación del estado enviado reenvía
la competencia a la legislación de un tercer estado, que acepta dicha competencia porque su regla de
competencia coincide con la regla del país reenviante.
Reenvío indefinido o perpetuo: se da cuando varias legislaciones se remiten una a la otra, sin que
ninguna acepte su propia competencia, dado que sus reglas de solución de conflictos son diferentes,
formándose de tal manera una cadena sin fin.
2. Precisar el caso Forgo como antecedente del reenvío.
El caso se resume así: Forgo, fue un bávaro que falleció en Francia dejando una fortuna de bienes
muebles, más no descendientes directos sino solamente colaterales. Como según las leyes sucesorias
francesas tales parientes no son herederos, el juez francés declaró como tal al Fisco francés.
Los parientes se presentaron entonces reclamando la herencia fundados en que según el Derecho
Internacional Privado francés la ley aplicable no era la ley francesa, sino la ley bávara y que ésta
última los llamaba a la sucesión. El tribunal aceptó esta pretensión y declaró aplicable la ley bávara.
Sin embargo, los abogados franceses encargados de la defensa del Fisco, constataron que las leyes de
Baviera contenían a su vez una regla de derecho Internacional Privado que hacía regir la sucesión por
la ley del último domicilio del difunto, o sea precisamente por la ley francesa. Con tal antecedente
legal, presentaron un recurso de casación sosteniendo que, al aplicar falsamente la ley bávara, el
tribunal había violado indirectamente la ley francesa.
La teoría del reenvío tuvo su verdadero origen en el caso “Héritier Forgo c. Administration des
Domaines” (1871- 1880). Este caso trataba una cuestión de sucesión mobiliaria. Javier Forgo era un
hijo natural, de nacionalidad bávara, que a la edad de cinco años había sido llevado a Francia por su
madre. Durante toda su existencia vivió en Pau, sin haberse podido constituir allí su domicilio de
derecho. El artículo 13 el código civil francés subordinaba la adquisición de un domicilio de derecho
en Francia, a la obtención, por parte del interesado, de un decreto de admisión al domicilio. Forgo no
solicito ni obtuvo ese decreto y, por tal motivo, se estimó que en Francia sólo tenía un domicilio de
hecho, y que el domicilio de derecho lo había conservado en Baviera, lugar de su nacimiento. En Pau
murió a los 68 años dejando una importante fortuna mobiliaria y solamente parientes colaterales.
Debido a que, según las leyes sucesorias francesas, esos parientes no eran herederos, el juez francés
declaro como tal al fisco francés. Así las cosas, los parientes colaterales de Forgo ejercitaron la acción
de petición de herencia, basados en que su derecho estaba reconoció en el código bávaro, aplicable
en virtud en una norma de conflictos francesa, según la cual la sucesión mobiliaria debía regirse por
el último domicilio del causante, que, como dijimos, Forgo había conservada en Baviera. Desestimada
la demanda por el tribunal de Pau, los actores recurrieron a la corte de casación, que remitió el
asunto al tribunal de apelación de burdeos. Este dictó sentencia estimatoria de la pretensión de los
parientes de Forgo al decidir que la ley aplicable a la sucesión era la del domicilio de derecho el
difunto, o sea, la ley Bávara. Por lo tanto, no había más que consultar al código bávaro y proceder,
conforme a sus disposiciones sucesorias, a la entrega el haber hereditario. Los abogados fiscales
franceses comenzaron a estudiar la ley bávara y descubrieron que ella contenía, a su vez una regla de
derecho internacional privado, gracias a la cual el reenvío iba a hacer su entrada en la jurisprudencia.
Sostuvieron dichos abogados que el código civil Bávaro, evidentemente aplicable al caso, ya que así lo
declaraba la norma de conflictos francesa contenía una regla en virtud de la cual las sucesiones
mobiliarias quedaban sometidas a la ley del lugar del domicilio efectivo el difunto. Encontrándose
este en Francia, la ley bávara competente remitía, por lo tanto, la solución el asunto a la ley
sucesoria francesa y el estado francés debía recoger, pues, la sucesión. Esta tesis fue rechazada por
los primeros jueces que conocieron el asunto. Los abogaos franceses dedujeron entonces, un recurso
de casación sosteniendo que, al aplicar falsamente la ley bávara, el tribunal había violado
indirectamente la ley francesa. La corte de casación de Francia acogió el recurso en sentencia de 24
de junio de 1878 triunfando así la tesis del reenvío.
3. Como se pronuncia la doctrina a favor y en contra del reenvío.
Posiciones doctrinales que aceptan el reenvío Argumento de la soberanía.- La coexistencia de
soberanías es un supuesto del DIP y reconoce sacrificios al reconocer a la norma extranjera para
lograr una conciliación en caso de colisión. Legislación extranjera forma un todo indivisible, porque si
se reconoce una jurisdicción; se deben aplicar todas sus normas posibles, incluso aquellas que están
referidas a las normas de conflictos que deriven a otra legislación. Sin que estas puedan separarse
del ordenamiento, puesto que son parte de él.
No hay que ser más exigente que la ley extranjera misma, ya que si que si la misma ley declina
su competencia no se la puede forzar a que se cumpla. Incluso se podría considerar un regalo por
parte de la legislación extranjera ya que reconoce que la ley nacional es más idónea para su
aplicación.
No es posible aplicar una ley extranjera que se ha declarado incompetente, porque si se declara
incompetente no se puede forzar su competencia ya que sería actuar arbitrariamente como un
tribunal superior ordenándole a uno inferior el acatar una disposición.
El reenvío es legítimo, porque contribuye a asegurar la uniformidad de la solución de los
conflictos y, por consiguiente, la ejecución internacional de las sentencias, lo que constituye
evidentemente una ventaja práctica.
La no aceptación del reenvío constituye una manera de negar la regularidad de ciertas
situaciones jurídicas que, con arreglo a la ley según la cual fueron constituidas, nacieron como
plenamente válidas.
El reenvío es conveniente cuando trate como consecuencia la aplicación del Derecho material
del juez. Es más cómodo para el juez el aplicar las normas de Derecho interno ya que le será más fácil
argumentarla en su aplicación.
Sistema de reenvío limitado a las materias del estatuto personal. Algunos jurisconsultos limitan
la aceptación del reenvío a los dominios del estatuto personal. Justificación del reenvío por la idea de
la coordinación de las reglas de conflictos. Podría darse el caso de un conflicto en el que Estado
quiere hacer valer la ley de la nacionalidad a uno de sus ciudadanos en territorio extranjero y este
último estado ya concedió la competencia a dicha ley mediante el reenvío.
Posiciones doctrinales que niegan el reenvío Argumento de la soberanía
No procede aplicar una nueva norma de conflictos para resolver un problema ya resuelto.
Los que son partidarios del reenvío, por considerar que la legislación extranjera forma un todo
único e indivisible, no se muestran en el resultado consecuentes con el punto de partida: Si la
remisión de la ley del juez, lex fori, a la ley extranjera los obliga a tomar ésta como un todo
indivisible, la realidad es que, aceptando el reenvío, sólo toman en cuenta las normas de conflictos de
esa ley extranjera y no sus normas de fondo.
Objeción basada en la naturaleza de las reglas de los conflictos. Las normas materiales son las
normas que resuelven directamente una cuestión jurídica y las normas internacionales son las reglas
de distribución, reglas que se remiten al ordenamiento que ha de proporcionar la solución.
Objeción llamada de la raqueta internacional, se refiere a que si se atribuyen las competencias
en cuestión de conflictos de normas se entraría en un círculo vicioso.
Argumento que critica a los partidarios del reenvío que se basan en que no hay que ser mas
exigentes que la ley extranjera, admiten que se aplica o no dicha ley por la commitas gentium
indicando que en lugar de aceptarse a la ley extranjera se la soporta.
Es un error que el reenvío produzca la uniformidad de las soluciones judiciales pronunciadas en
los países implicados en la relación jurídica extra-nacional. Ya que para que funcione solamente uno
de los dos países podría practicar el reenvío y no ambos simultáneamente.
Los partidarios del reenvío dicen que éste es conveniente cuando trate como consecuencia la
aplicación del derecho material del juez, pues él conoce mejor su derecho que el Derecho extranjero.
Esto no sería hacer justicia; el juez no cumpliría con sus deberes como tal; se estaría negando la
extraterritorialidad del derecho.
4. Que dice el instituto de derecho internacional con relación al reenvío.
Con relación al Reenvío, el Instituto de Derecho Internacional acordó un voto que establecía que
cuando una ley de un Estado norma un conflicto de leyes dentro de la materia de Derecho Privado, es
deseable que ella designe la disposición misma que debe ser aplicada y no la disposición extranjera
sobre el conflicto de que se trata. Pero además los miembros de la comisión formada por el instituto
para el estudio del problema del Reenvío, Buzzatti y Lainé, realizaron un sabio informe con las
siguientes conclusiones:
El legislador, dictando su reglas positivas de Derecho Internacional Privado, debe indicar cuál es el
derecho material directamente aplicable por sus tribunales, en los diferentes casos del conflicto; no
podrá someter la aplicación del derecho material que él ha indicado como aplicable, a la condición de
que este derecho sea declarado aplicable, también por la legislación de que él forma parte.
Las disposiciones positivas del Derecho Internacional Privado así dictadas no podrán, bajo ninguna
razón ni caso, ser interpretadas en el sentido de que la ley extranjera que ellas indican como
aplicables sea la disposición positiva extranjera de Derecho Internacional Privado relativa al caso en
conflicto.
La adopción por el Instituto de Derecho Internacional de la teoría que se llama del Reenvío no es
manera alguna compatible con sus resoluciones anteriores.
El instituto de derecho internacional se ocupo del reenvío en las sesiones de Cambridge (1895.de
Copenhague 1897, de la Haya 1898, y de Neuchatel 1900) Buzzati y Lainé miembros de la comisión
dieron el siguiente informe:
Art. 1 el legislador, dictando sus reglas positivas de DIP, debe indicar cuál es el derecho material
directamente aplicables por sus tribunales, en los diferentes casos de conflicto; el no puede someter
la aplicación del derecho material que él ha indicado como aplicable, a la condición de que este
derecho sea declarado aplicable también por la legislación de que forma parte de él.
Art. 2 las disposiciones positivas del derecho internacional privado así dictadas no podrán, por
ninguna razón y en ningún caso, ser interpretadas en el sentido de que la ley extranjera que ellas
indican como aplicables sea la disposición positiva extranjera de derecho internacional privado
relativa al caso.
Art. 3 la adoción por el Instituto de DIP de la teoría que se llama del reenvío no es en manera alguna
compatible con sus resoluciones anteriores. La comisión rechazaba la teoría del reenvío.
5. Como se pronuncia el tratado de Montevideo y el código Bustamante en relación al reenvío.
Dentro de lo que corresponde el Tratado de Montevideo de 1888-89, es aceptado y reconocido el
Sistema de Reenvío; el artículo 2º del Protocolo Adicional establece que los jueces aplicarán de oficio
las leyes de los Estados Signatarios y al establecer, al mismo tiempo, los sistemas por los cuales
dichos Estados deben conocer sus respectivas legislaciones. Es tanto así que se establecen las
siguientes disposiciones:
- Artículo 1º.- Las leyes de los Estados Contratantes se aplicarán en los concurrentes, sean
nacionales o extranjeras las personas interesadas en la relación jurídica de que se trata.
- Artículo 2º.- La aplicación será de oficio por el juez de la causa sin perjuicio de que las partes
puedan alegar y comprobar la existencia y contenido de la ley invocada.
- Artículo 3º.- Todos los recursos acordados por la ley de procedimientos del lugar del juicio
para los casos resueltos, según su propia legislación, serán admitidos para los casos que se decidan
aplicando las leyes de cualquiera de los otros Estados.
- Artículo 4º.- Las leyes de los demás Estados jamás serán aplicadas contra las instituciones
políticas, las leyes de orden público o las buenas costumbres del lugar del proceso.
- Artículo 5º.- De acuerdo con lo estipulado en el Protocolo, los Gobierno se obligan a
transmitirse recíprocamente dos ejemplares de las leyes vigentes y de las que posteriormente se
sancionen en los respectivos países.
Por otra parte el Código de Bustamante y Sirvén, se inclina por el acertamiento y reconocimiento
del sistema de Reenvío, basado en los mismos principios. De ello determinamos las siguientes
disposiciones:
- Artículo 408.- Los jueces y tribunales de cada Estado contratante aplicarán de oficio, cuando
proceda, las leyes de los demás, sin perjuicio de los medios probatorios a que este capítulo se refiere.
- Artículo 409.- La parte que invoque la aplicación del derecho de cualquier Estado contratante
en uno de los otro, o decienta, de ella, podrá justificar su texto, vigencia y sentido, mediante
certificación de dos abogados en ejercicio en el país de cuya legislación se trate, que deberá
presentarse debidamente legalizada.
- Artículo 410.- A falta de prueba o si el juez o el tribunal por cualquier razón lo estimaren
insuficiente, podrán solicitar de oficio, antes de resolver, por vía diplomática, que el Estado de cuya
legislación se trate proporcione un informe sobre el texto, vigencia y sentido del derecho aplicable.
- Artículo 411.- Cada Estado contratante se obliga a suministrar a los otros, en el más breve
plazo posible, la información a que el artículo anterior se refiere y que deberá proceder de su
Tribunal Supremo o de cualquiera de sus Salas o Secciones, o del Ministerio Fiscal, o de la Secretaría
del Ministerio de Justicia.
6. Que significa calificar.
La calificación es aquella acción por la que se busca establecer la naturaleza jurídica de una relación
de derecho, con el propósito de situarla, en una de las categorías internas existentes, dentro del
sistema legal del cual se trate. La relación que tiene con lo que respecta a los conflictos de leyes, se
traduce en el hecho de la aplicación de una regla de Derecho Internacional, conlleva la determinación
previa de la naturaleza jurídica de la relación de derecho de la que se trate o que ya haya sido
calificada.
Las calificaciones o estatutos de la persona en si y los efectos de estas calificaciones, derechos e
incapacidades que deriven, para hacer regir lo primero por la ley del domicilio y lo segundo por la ley
del lugar del acto o de la situación de los bienes o por la lex fori.
Calificar es tribuir la existencia de un ser, una cosa, un hecho, colocándolo en una categoría jurídica.
Esto puede crear conflictos respecto a la naturaleza misma del instituto creado.
7. Como se soluciona los conflictos de calificación según Bartin.
Según Savigny para las personas se distinguen por el nombre especial que tiene cada uno de ellos,
por la calidad de personas tienen que ser juzgados según el Derecho de su Domicilio. “la existencia de
calificaciones diversas en las distintas legislaciones da lugar a los llamados conflictos de calificación”,
esto es, a conflictos acerca de la naturaleza misma de una institución jurídica determinada. Este
problema surgió por primera vez en la doctrina, en un estudio hecho por el jurista alemán Franz
Kahn. Este se dio cuenta de la existencia de los referidos conflictos y recogió ideas que al respecto ya
se habían esbozado en la jurisprudencia francesa. En un trabajo que apareció en los Iherings
Jahrbucher en el año 1891, se refirió en forma sistemática el problema de las calificaciones, aunque
sin mencionarlas por el nombre que las hizo conocidas. “las normas de conflicto – decía Kahn –
dependen de la naturaleza de las relaciones jurídicas a que se aplican…”, sin embargo fuel el profesor
francés Etienne Bartin quien, sin conocer el trabajo de Kahn, presento con claridad y visión el
problema en toda su integridad.
Como el fundador de lo que es la teoría de las calificaciones, afirma que existía la imposibilidad de
llegar a una supresión definitiva de los conflictos de leyes. Esto, pues aunque se llegase a la
unificación o igualdad en las normas de conflictos de los diversos países, se logrará que los diferentes
Estados sin excepción siguieran las mismas reglas de conflictos de leyes, como ser la forma de los
actos esté sometida a la ley del lugar donde se celebran y que la capacidad de las personas se rija por
su respectiva ley nacional. Por otro lado, no es suficiente que como consecuencia de una acuerdo
entre los diversos países se decida someter a la forma de loa actos a una misma ley y la capacidad a
otra, igual para todas las legislaciones. Es imperativo hacer la diferenciación entre capacidad y forma
la no ser unánimes; algunos países incluyen en la forma lo que otros incluyen la capacidad. Para la
solución de conflictos aparecieron 2 grandes corrientes:
- La calificación de las instituciones debe hacerse de acuerdo a la ley del tribunal q conoce del
litigio, o sea atendiendo a la ley del foro. Doctrina de la “Lex Fori”.
- Para quien la calificación debe ser hecha siguiendo los dictados de la ley considerada como
competente por las normas de conflictos nacionales. Doctrina de la Ley Competente.
8. Que dice al respecto de las calificaciones el tratadista Ravelo.