Universidad Abierta Para Adultos
(UAPA)
TEMA:
Un informe, de no más de diez páginas, que contenga
las distintas medidas que pueden ser solicitadas en
audiencia ante el tribunal civil. Elabore unas
conclusiones de audiencia solicitando un informativo
testimonial y otra solicitando la entrega de un contrato
que está en manos de un tercero.
ASIGNATURA:
Práctica Jurídica III
FACILITADORA:
Licda. Pedro Pablo Hernández Ramos
PRESENTADO POR:
Wily Mario Núñez Román
MATRICULA:
1-15-9603
Sábado 19 de Enero del 2018
Puerto Plata, Rep. Dom
Introducción
Después de una profunda investigación en diferentes fuentes sobre derecho
civil, tengo a bien presentar el siguiente trabajo, en cuanto a la redacción de un
informe, que contenga las distintas medidas que pueden ser solicitadas en
audiencia ante el tribunal civil. Además dos conclusiones de audiencia, una
solicitando un informativo testimonial y otra solicitando la entrega de un
contrato que está en manos de un tercero.
OBJETIVOS ESPECÍFICOS:
Identificar los aspectos definitivos de las medidas ante el tribunal civil.
Identificar su fundamento de acuerdo a su composición y estructuración.
Identificar las facultades exigidas ante el tribunal para incoar y solicitar estas
medidas.
DESARROLLO
Medidas que pueden ser solicitadas en audiencia ante el tribunal civil.
Medida de instrucción
Es un procedimiento ordenado a petición de las partes o de oficio por el juez y
tendiente a establecer la realidad y la exactitud de los hechos sobre los cuales
versa una dificultad jurídica o un litigio.
Las medidas de instrucción en el proceso civil pueden darse en todo estado del
litigio, en algunas ocasiones aun en conciliación o en el curso de la decisión;
tienen carácter incidental.
Pueden ser ordenadas también al margen de todo proceso, por vía principal
(de medidas cautelares o de recurso de urgencia), siempre que exista un
motivo legítimo para conservar o establecer la prueba de hecho de que puede
depender la solución de un litigio eventual.
Estas medidas tienen como base jurídica las normativas establecidas en el art.
100 del código procesal civil, el cual establece lo siguiente:
“Art. 100.- El juez podrá, en la audiencia, o en su despacho, así como en
cualquier lugar, en ocasión de la ejecución de una medida de instrucción, oír
inmediatamente a las personas cuya audición le parezca útil al esclarecimiento
de la verdad.”
Solicitud de Informativo Testimonial
Es un medio probatorio emanado de las declaraciones que hagan testigos ante
una autoridad judicial, como parte de un proceso. Se considera también en una
prueba preconstituida, toda vez que el testigo normalmente ha tomado
conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes de que se
inicie el proceso en el cual ello son controvertidos.
EJEMPLAR DE SOLICITUD DE INFORMATIVO TESTIMONIAL
Al Magistrado Juez de la Primera Sala Civil y Comercial del Juzgado
De Primera Instancia del Distrito Judicial de Puerto Plata
Demandante: JUAN PP
Abogado: Licdo. Willy Núñez
Demandado: Banco TH
Asunto: Solicitud de Informativo Testimonial
Fecha audiencia: 00 de Enero del 000
Honorable Magistrado:
EL señor JUAN PP, dominicano, mayor de edad, casada, comerciante,
portadora de la cédula de identidad y electoral 00-0000000-0, quien tiene como
abogado constituido y apoderado especial al LICDO. WILLY NUÑEZ
dominicano, mayor de edad, portador de la cédula de identidad y electoral 000-
0000000-0 respectivamente, abogado de los tribunales de la República
Dominicana, con Matrícula 0000-0000-00, domiciliado y residente en esta
ciudad de Puerto Plata, con estudio profesional abierto en la calle 27 de
febrero No.23 de Puerto Plata donde mi requeriente hace formal elección de
domicilio para todos los fines y consecuencias legales del presente acto, tiene
a bien, por órgano de su infrascrito e indicado abogado constituido y
apoderado especial, solicitar lo siguiente:
UNICO: A que el objeto de esta demanda se fundamenta en establecer la falta
y los agravios provocados por el Banco TH a nuestro representado.
UNICO: A que si se estableciera la vinculación entre los actos y los hechos
acaecidos se probaría lo bien fundada de la demanda.
UNICO: A que el Informativo testimonial es una Medida de Instrucción,
establecida en los arts. 73-90 de la Ley 834-1978, que tiene como fin la prueba
de las pretensiones en justicia.
Solicitud de comunicación de documentos entre las partes
La comunicación de documentos es un acto del proceso civil, por medio del
cual las partes piden respectivamente comunicación de los documentos
empleados en contra ella.
Es una facultad de ambas partes, en tal sentido, cualquiera de las partes puede
solicitar una comunicación de documentos, la misma puede ser presentada de
forma espontánea.
La finalidad de la comunicación de documentos es garantizar el sagrado
derecho de defensa, es por esto que la parte que utilice un documento en un
proceso, está en la obligación de comunicarlo a su contra parte para que esta a
su vez formule sus medios de defensas.
Una vez se lanza la demanda, se haya constituido abogado, la parte más
diligente haya promovido la fijación de audiencia y enviado el acto de
recordatorio o avenir, si las partes aún no han procedido a comunicar los
documentos en que se avala la demanda, pues una vez las partes reunidas en
la primera audiencia procederán a solicitar al juez la comunicación de los
documentos, que debe ser ordenada por el juez en una sentencia, que detalle
la forma y el plazo en que esta debe darse entre las partes.
Solicitud de comparecencia de las partes
Es una medida de intrusión la cual se convoca a las partes ante el tribunal para
ser allí interrogadas acerca de los hechos de la causa.
La comparecencia personal no designa la obligación en que se encuentran los
litigantes de presentarse ellos mismos ante el juez (pues
la representación en justicia por un apoderado es la regla), sino la medida de
instrucción consistente en oír directamente a las partes o a una de ellas.
El artículo 60 de la ley 834, sobre procedimiento civil establece que:
“El Juez puede, en toda materia, hacer comparecer personalmente a las partes
o a una de ellas.”
Pero esto es válido en primera o segunda instancia, ya que la Suprema Corte
de Justicia a dicho (cas. Civ. Núm. 3,3 marzo 2010 b.j. 1192, inédito) que la
comparecencia en grado de apelación no es pertinente cuando ya se ha
ordenado en primer grado y máxime cuando las declaraciones reposan en el
expediente, siendo esto ya una decisión soberana de los jueces.
SOLICITUD DE DESCENSO AL LUGAR
La inspección de lugar se realiza cuando las partes solicitan al tribunal o el juez
la ordena de oficio, con el objetivo de examinar el lugar donde ocurrió el hecho, y
se considera también como el reconocimiento que tiene por finalidad ofrecer un
estado de los casos existentes para cerciorarse a cabalidad de la verdad. Esta
prueba habitualmente conduce a recoger indicios que aclaren los hechos en uno
u otro aspecto de alegatos de las partes.
En virtud de los Art. 295 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, los
cuales establecen lo siguiente:
“Art. 295.- Cuando ocurra un caso en que el tribunal lo crea necesario, podrá
ordenar que uno de los jueces se transporte a los lugares; pero no podrá
ordenar esto en aquellas materias que solamente exigen un simple informe de
peritos, si no se lo requiere expresamente una u otra de las partes.
Art. 296.- La sentencia conferirá comisión a uno de los jueces que hayan
asistido a ella.
Art. 297.- A requerimiento de la parte más diligente, el juez comisario expedirá
un acto que determine los lugares, el día y la hora de la traslación; lo que se
notificará de abogado a abogado, y valdrá citación.
Art. 298.- El juez comisario hará mención en la minuta de su expediente de los
días empleados en la traslación, la permanencia y el regreso.
Art. 299.- El testimonio del acta será notificado por la parte más diligente, a los
abogados de las otras partes; y tres días después, aquella podrá proseguir la
audiencia en justicia por un simple acto.
Art. 300.- No será necesaria la presencia del fiscal sino en los casos en que el
ministerio público fuere parte.
Art. 301.- Los gastos de transporte se anticiparán por la parte requirente, que
los consignará en secretaría.”
SOLICITUD DE EXAMEN DE ADN.
Esta puede ser solicitada por la parte interesada o de oficio. La prueba puede
pedirse en todos los procesos, si bien tiene que haber ciertos indicios de que
entre los adultos ha habido una relación íntima que puede haber tenido como
consecuencia el nacimiento del hijo del cual se reclama la paternidad.
Una vez que se presenta la demanda, el Juzgado comprueba que cumpla con
todos los requisitos legales, y si es admitida, se traslada a la parte demandada
para que conteste. Una vez que contesta, se fija fecha para la vista del juicio.
SOLICITUD DE ENTREGA DE DOCUMENTOS
Al Magistrado Juez de la Primera Sala Civil y Comercial del Juzgado
De Primera Instancia del Distrito Judicial de Puerto Plata
Demandante: JUAN PP
Abogado: Licdo. Willy Núñez
Demandado: Banco TH
Asunto: Solicitud de Informativo Testimonial
Fecha audiencia: 00 de Enero del 0000
Honorable Magistrado:
EL señor JUAN PP, dominicano, mayor de edad, casada, comerciante,
portadora de la cédula de identidad y electoral 00-0000000-0, quien tiene como
abogado constituido y apoderado especial al LICDO. WILLY NUÑEZ
dominicano, mayor de edad, portador de la cédula de identidad y electoral 000-
0000000-0 respectivamente, abogado de los tribunales de la República
Dominicana, con Matrícula 0000-0000-00, domiciliado y residente en esta
ciudad de Puerto Plata, con estudio profesional abierto en la calle 27 de
febrero No.23 de Puerto Plata donde mi requeriente hace formal elección de
domicilio para todos los fines y consecuencias legales del presente acto, tiene
a bien, por órgano de su infrascrito e indicado abogado constituido y
apoderado especial, solicitar lo siguiente:
UNICO: Que por medio del presente recurso solicito que sean devueltos los
documentos de la acción ejercitada dentro del presente juicio, toda vez que ha
sido decretada la caducidad de la instancia.
Por lo anteriormente expuesto y fundado a Usted, respetuosamente, solicito:
UNICO.- Tenerme por presentado en tiempo y forma legal la presente solicitud
a fin de que sean devueltos los documentos de la acción intentada.
No existe fórmula sacramental para articular las conclusiones, pero se
estila hacerlo de la siguiente manera: PRIMERO: Declarar buena y
válida, en cuanto a la forma, la presente demanda lanzada mediante el
Acto No. ___, instrumentado en fecha ____, por el Alguacil _____, Ordinario
de ________, en contra de _______, por haber sido hecha conforme al
derecho. SEGUNDO: En cuanto al fondo, acoger en todas sus partes las
conclusiones vertidas en dicho acto introductivo de
demanda; TERCERO: Que nos sea otorgado un plazo de 15 días para
fines de escrito justificativo de conclusiones y CUARTO: Que sea
condenada a la parte demandada al pago de las costas procesales, a
favor y provecho del abogado que os dirige la palabra, y ¡haréis justicia!,
bajo reserva.
De su lado, la parte demandada suele producir conclusiones de fondo en
los siguientes términos: PRIMERO: Que sea rechazada la demanda
lanzada por la parte demandante, por improcedente, mal fundada y
carente de base legal; SEGUDNO: Que sea condenada a la parte
demandante al pago de las costas procesales, a favor del abogado que le
dirige la palabra y TERCERO: Que nos sea concedido un plazo, a
vencimiento del otorgado a la parte demandante, para fines de escrito
justificativo de conclusiones, ¡es cuanto!
Si es a nivel de Cortes de Apelación que se está concluyendo, debe
tenerse encuentra que debe concluirse tanto respecto del recurso como
de la demanda original, para respetar el efecto devolutivo del recurso de
apelación. Así, el recurrente debe primero referirse en cuanto al recurso,
en el sentido de que se acoja y se revoque la sentencia de primer grado,
y luego entonces concluir en cuando a la demanda original, pues la sola
revocación de la sentencia es un pedimento inconcluso. De igual modo,
el recurrido debe concluir respecto de ambos aspectos. Si quiere
incidentar el recurso, por prescripción, por nulidad del acto de apelación,
etc., debe hacerlo antes; luego de incidentar sobre el recurso, entonces
prosiguen las conclusiones de la demanda original, primero los
incidentes y luego el fondo.
La manera de concluir en apelación, tradicionalmente
es: PRIMERO: declarar bueno y válido, en cuanto a la forma, el presente
recurso de apelación incoado mediante el Acto No. __, instrumentado en
fecha ___ por el Alguacil _____, en contra de la sentencia No. __, dictada
en fecha ____ por el Tribunal ________, por haber sido hecho conforme al
derecho; SEGUNDO: En cuanto al fondo del recurso, que sea revocada
la sentencia recurrida, previamente descrita; TERCERO: En cuanto a la
demanda original, que la misma sea _________________; CUARTO: Que
condene a la parte recurrida al pago de las costas; QUINTO: Que nos
sea concedido un plazo de 15 días para fines de escrito justificativo de
conclusiones, y ¡haréis justicia!
4.- Posibles pedimentos previos a las conclusiones del fondo
El procedimiento civil tiene un orden lógico de pedir: primero las
excepciones, luego las inadmisiones, después las medidas de instrucción
y, finalmente, el conocimiento del fondo, si fuere necesario.
Por aplicación del artículo 2 de la Ley No. 834, del 15 de julio de 1978,
las excepciones deben proponerse “In Limine Litis”; luego de proponer
medios de inadmisión o de concluir al fondo, “precluye”[4] el momento
procesal para excepcionar. Los fines de inadmisión, en cambio, pueden
ser propuestos en todo estado de causa; incluso, la jurisprudencia
reciente ha llegado a admitir la posibilidad de proponer inadmisiones aun
luego de cerrados los debates; particularmente no comulgamos con este
último criterio: la noción de “en todo estado de causa” ha de aplicar a
todo momento procesal, hasta que las partes concluyan al fondo y el
proceso quede en estado.
Perfectamente pudiera proponerse una inadmisión por primera vez a
nivel de apelación, por aplicación del art. 45 de la Ley No. 834.
La expresión latina “In Limine Litis” quiere decir antes de proponer
medios de inadmisión o conclusiones al fondo; por tanto, al margen del
número de audiencias que se hayan ventilado, si aún no se ha propuesto
una inadmisión ni se ha concluido al fondo, aplica la noción “In Limine
Litis”.
Las conclusiones que normalmente se formulan antes del fondo, son
incompetencias (territoriales y de atribución), nulidades, inadmisiones y
sobreseimiento. También es común, cuando el objeto de la demanda es
un hecho jurídico, peticionar antes del fondo el conocimiento de medidas
de instrucción, tal como la comparecencia de las partes y el informativo
testimonial. Cuando lo juzgado supone un alto componente técnico, es
frecuente la solicitud de experticias o peritajes a cargo de expertos en la
materia de que se trate; esto suele ocurrir en demandas por
responsabilidad civil médica, demandas por desperfectos estructurales
de edificaciones, asuntos contables, etc.: es un mito aquello de que el
juez es “perito de peritos”. Necesariamente, para una buena
administración de justicia, deben producirse peritajes, a fines de fijar los
hechos claramente y, en consecuencia, poder aplicar correctamente el
derecho.
En conclusión, si a un mismo tiempo se peticiona una incompetencia,
una falta de calidad, un sobreseimiento y un peritaje, un orden lógico
procesal sugiere decidir primero la excepción de incompetencia, luego la
inadmisibilidad por la falta de calidad, para luego entonces pasar a
revisar, una vez saneados los presupuestos procesales e incursos en la
sustanciación del proceso, a decidir sobre el sobreseimiento, bajo el
criterio de determinar si es recomendable avocarse en un momento
determinado a sustanciar la causa o si procede congelar el caso hasta
que ocurra algún acontecimiento procesal[5]; y después de revisar si
procede en ese momento continuar con el conocimiento del asunto, ha
lugar a ponderar la sostenibilidad de un peritaje, dentro de la
instrumentación de la demanda. Luego de saneado el proceso y de
conocidas las medidas de instrucción, el fondo es lo que toca.
5.- Estrategias para acercar el conocimiento del fondo
La primera audiencia en el juicio civil se ha convertido en
una “rutinita” en que las partes, incluyendo al mismo demandante, se
limitan a solicitar la medida de comunicación de documentos; incluso, se
ha llegado hasta a mal interpretar que se trata de un pedimento de
derecho, que “se impone”. Sin embargo, si bien nada obsta legalmente
para que se ordene la comunicación de documentos en la primera
audiencia, importa aclarar que el espíritu del artículo 49 de la Ley No.
834, es que dicha comunicación se lleve a cabo espontáneamente entre
las partes, de manera extrajudicial; por tanto, no es que “se imponga”,
es que nada lo prohíbe expresamente. Así, como no es un imperativo,
aunque se trate de la primera audiencia, debe la parte solicitante
motivar la comunicación de documentos: si todos están de acuerdo, no
habría motivo para negarla.
Ante la costumbre descrita previamente, una estrategia que suele
emplear la parte demandante para intentar evitar un aplazamiento en la
primera audiencia, o para –al menos- lograr que en caso de ordenarse
dicha comunicación, al efecto sólo se ordene una única y última
prórroga, consiste en informar al tribunal que ha notificado
conjuntamente con la demanda las pruebas que hará valer, por lo que no
necesita de ningún otro plazo para depositar; y si es religión del tribunal
conceder la prórroga a la barra adversa para que ésta deposite los
documentos de su interés, el abogado ponente a la prórroga además de
requerir que se enuncie en estrados cuáles documentos serían estos y la
prueba de la diligencia que se ha hecho para obtener los mismos,
solicita que sea la última prórroga, y que así lo consigne el tribunal en su
decisión.
Lo cierto es que los plazos que otorgan los tribunales para depósito de
documentos no son fatales; por tanto, el hecho de indicar la sentencia
que se trata de la “última “prórroga no evita que se conceda otra más,
pero hay que admitir que el hecho de que se logre que la sentencia
plasme que la prórroga dada se trataba de la última, supone que para
conseguir otra prórroga adicional debería motivarse mucho más.
Asimismo, cuando el demandante quiere ganar tiempo y no le conviene
que sea aplazada la audiencia, suele pedir que se libre acta de que no se
opone a que la parte adversa deposite la pieza alegada conjuntamente
con su escrito justificativo de conclusiones, y que en tal virtud, permita a
las partes concluir al fondo en la audiencia. Ante este libramiento de
acta, no tendría utilidad la medida de comunicación y, por norma
general, se rechaza la nueva prórroga. Evidentemente, dicha
aquiescencia ha de darse cuando se tiene plena certeza de que la pieza
pretendida no surtirá efectos negativos a las pretensiones del
demandante; en caso contrario, la oposición al depósito de dicha (s)
pieza (s) debe ser firme.
Si el demandado advierte algún error de forma en el avenir[6], por lo
general no sube a estrados, sino que permanece en el público atento, a
espera de que el tribunal advierta el vicio y aplace. Si no lo hace, y pasa
de inadvertida la situación irregular, pues rápidamente el abogado
estratega sube a estrados, “pidiendo excusas por no subir a tiempo”, y
alerta al tribunal de la situación irregular. Esto se hace, ya que tan
pronto sube a estrados el abogado, es costumbre de los tribunales
dejarle citado por sentencia, subsanando con ello el vicio; pero como lo
deseado por el demandado es ganar tiempo, por lo general, acude a la
descrita maniobra, con la esperanza de lograr que se aplace la audiencia
y que deba el demandante instrumentar de nuevo el acto irregular, todo
lo cual –sin dudas- implica un tiempo valioso para el demandado.
6.-Mecanismos para retardar el conocimiento del fondo
Para el demandado provocar el aplazamiento, a fines de ganar tiempo,
se estila solicitar en la primera audiencia la comunicación de documento,
insistiendo en que se trata de un pedimento de derecho que “se
impone”. Y luego solicitar la prórroga de dicha comunicación, alegando
la necesidad “imperiosa” de depositar nuevos documentos.
Otro mecanismo, no del todo ético, es mandar a un colega diferente a
cada audiencia, a fines de alegar que es nuevo en el caso y que necesita
tomar conocimiento del expediente. Ante esta estrategia, la parte
afectada debería solicitar la indicación en la sentencia de que se trata de
la última prórroga, a fines de evitar que se eternice el proceso, viniendo
un abogado nuevo a cada audiencia con el mismo alegato de aplazar
una y otra vez la causa.
También se intenta forzar el aplazamiento alegando un supuesto interés,
a última hora, de llamar en intervención a una parte
que “recientemente” se ha dado cuenta de que tiene una vinculación
con el caso. Lo cierto es que el artículo 339 reglamenta las
intervenciones, y se supone que la parte debe ser diligente en gestionar
sus pretensiones oportunamente, por el principio dispositivo del proceso
civil[7], pero muchas veces- debe decirse- se accede al petitorio de
aplazamiento por esta causa.
Puede suceder, y en efecto ocurre, que la demanda es a todas luces
improcedente. En estos casos, por lo general, es el demandado quien
tiene interés en que sea conocida con celeridad la demanda y, aunque
parezca paradójico, es al demandante a quien le interesa “tomar su
tiempo” para conocer dicha acción en justicia. Por ejemplo, demandas en
nulidad de algún acto de embargo, la cual tiene el real propósito de
sobreseer la ejecución, y para ello es interés del demandante, que es
realmente un embargado, que su demanda no “pase” rápido, para estar
en condiciones de pretextar el sobreseimiento del embargo hasta tanto
se decida la demanda principal lanzada adrede, a sabiendas de su
improcedencia. O el caso en que se demanda a una persona con el único
propósito de difamarle o endilgarle un hecho a todas luces insostenible,
etc.[8]
En estos casos, el demandado -consciente de la carencia de méritos de
la demanda que se le ha lanzado- conjuntamente con su acto
de constitución de abogados[9]notifica las pruebas que hará valer. Así,
en la primera audiencia se opone a la típica comunicación de
documentos alegando que ya ha hecho depósito de sus documentos y el
demandante se supone que deberá haber hecho lo propio, ya que es su
demanda y es su deber corroborar la misma con las pruebas de lugar: un
argumento verdaderamente sólido. Y en caso de que el tribunal, por
costumbre o “rutinilla”, como suele ocurrir, de todos modos se incline
por ordenar la comunicación de documentos, hacer la salvedad de que
se indique expresamente en la sentencia que se trata de la única y
última prórroga, logrando con eso evitar futuras prórrogas.
7.-Posibilidad de solicitar la reapertura de los debates
En materia civil es posible que, aun luego de las partes haber producido
sus respectivas conclusiones de fondo y, por tanto, estando en estado el
expediente, sea solicitada la reapertura de los debates, lo cual supone
que el procedimiento se retrotrae a su fase de sustanciación: se reanuda
el juicio.
Esta figura es de origen pretoriano, ya que la ley expresamente no la
consagra; son la doctrina y la jurisprudencia las que se han encardado
de trazar las condiciones para fundar la procedencia de este tipo de
medida.
Concretamente, las condiciones para que proceda una solicitud de
reapertura de los debates, según la jurisprudencia, son tres: 1.- Que no
se haya dictado sentencia resolviendo el fondo; 2.- Que la solicitud sea
notificada a las partes, para que opinen al respecto; 3.- Que se aporten
documentos novedosos, capaces de incidir en la suerte del litigio.
Los jueces son soberanos en acoger o no la reapertura de los debates.
Pudiera decidirse conjuntamente con el fondo, pero por dispositivos
diferentes, si se va a rechazar; o mediante un auto aparte, si es que se
va a acoger.
[1] Por ejemplo, en una demanda en ejecución contractual, el
demandado debe limitarse a pedir que se rechace la demanda. Si es que
desea, además del mero rechazamiento de la ejecución, solicitar la
nulidad de ese mismo contrato, así como el abono de daños y perjuicios,
debe lanzar una demanda reconvencional, al tenor del art. 337 del CPC.
De no demandar reconvencionalmente, todo petitorio que vaya más allá
del “rechazo” será desestimado.
[2] Los hechos jurídicos se prueban por cualquier medio, los actos
jurídicos se prueban por escrito. Aunque nos encontremos en materia
civil, si el objeto juzgado es un hecho jurídico, como un accidente de
tránsito, etc., hay libertad probatoria. Para ampliar sobre los sistemas de
valoración probatoria aplicables a los hechos y a los actos jurídicos,
consultar el libro de nuestra autoría, titulado “Soluciones Procesales,
ante los Juzgados de Paz y de Primera Instancia”, 2da. Edición.
[3] Para ampliar sobre las técnicas del interrogatorio aplicadas a la
materia civil, consultar el libro de nuestra autoría titulado: “Soluciones
Procesales, ante los Juzgados de Paz y de Primera Instancia”, 2da.
Edición.
[4] El principio de “preclusión”, supone el cierre de fases procesales
que hace inadmisible un determinado petitorio. Así, cuando precluye el
momento de excepcionar, que es In Limine Litis, deviene en inadmisible
toda excepción propuesta fuera del tramo procesal correspondiente.
[5] Un ejemplo de este sobreseimiento sería la máxima que reza: “Lo
penal mantiene lo civil en estado¨. Hasta que no se decida lo penal,
como en accidentes de tránsito, por citar un supuesto, el aspecto civil
debe detenerse.
[6] El avenir o acto recordatorio es aquel mediante el cual la parte que
ha perseguido audiencia cita a la otra, precisándole la fecha que le ha
dado el tribual para conocer de la demanda. Tan pronto se produce una
constitución de abogados, la parte que persiga audiencia debe notificar
al abogado de la otra parte, la fecha de la vista, en un plazo no menor de
dos días francos, a pena de nulidad de la audiencia o, al menos, de
declaratoria de mal perseguida dicha audiencia.
[7] El principio dispositivo del proceso civil es aquel en virtud del cual
las partes son las que promuevan sus pretensiones. Se opone
al principio inquisitivo, en virtud del cual el tribunal actúa de oficio.
Para ampliar sobre los principios rectores de proceso civil, consultar el
libro de nuestra autoría titulado “Soluciones Procesales, ante los
Juzgados de Paz y de Primera Instancia”, 2da. Edición.
[8] El principio general es que el ejercicio de un derecho no genera daño
y perjuicios, pero ha sido juzgado que incurre en abuso de derecho,
aquel que ejercita un uso abusivo de las vías de derecho, lo cual supone
la prueba de la intención del demandante, de demandar con el único
interés de hacer daño al demandado; el daño del demandado producto
de dicho ejercicio abusivo de las vías de derecho, y la causalidad entre el
accionar del demandante temerario y el daño sufrido por el demandado.
Quien incurre en abuso de derecho debe indemnizar al abusado, por
aplicación del art. 1382 del [Link]., que instituye la responsabilidad civil
delictual, con intención.
[9] En materia civil se comparece mediante el ministerio de abogados.
La constitución de abogados es un acto que se instrumenta al recibir la
demanda, a requerimiento del demandado, dando cuenta del abogado
que éste ha contactado; esta notificación se hace a la parte
demandante. Se estila aclarar en el acto de constitución de abogados,
que suele ser mediante acto de alguacil, que con dicha constitución no
se da en modo alguno aquiescencia a la demanda, y que se reserva
todos los derechos de proponer los incidentes que fueren de lugar, así
como de pedir el rechazo de la demanda notificada. La regla general es
que esta constitución de abogado debe producirse dentro de la 8va.
Franca de ley; vencido dicho plazo, la parte interesada puede perseguir
audiencia. Se trata de un plazo mínimo que hay que respetar para
perseguir audiencia, pero pudiera producirse la constitución de abogados
antes de vencida la 8va, y entonces desde ese momento pudiera
perseguirse audiencia. La 8va. no es un plazo fatal, por lo que pudiera
constituirse abogados aun en estrados, luego de la 8va.
2. Elabore unas conclusiones de audiencia solicitando un informativo
testimonial y otra solicitando la entrega de un contrato que está en manos
de un tercero.
Solicitud de Informativo Testimonial
ACTO No._______________
En la ciudad de Puerto Plata, Provincia de la República Dominicana, a
los___________ (__) días del mes de _______________del año dos mil
dieciocho (2018). Actuando: a requerimiento del señor XXXXXX, dominicano,
mayor de edad, soltero, portador de la cédula de identidad y electoral No.111-
1111111-1, domiciliado y residente en esta ciudad de Puerto Plata, República
Dominicana, quien actúa en su propio nombre y en su propia persona y en los
términos de este acto, teniendo como abogado constituido y apoderado
especial al LICDO. WILLY NUÑEZ, dominicano, mayor de edad, soltero,
portador de cédula de identidad y electoral No. 000-0000000-0
respectivamente, Abogado de los Tribunales de la República con estudio
permanente abierto en el Calle 27 de Febrero, No. 23, Puerto Plata, lugar
donde mi requeriente hace formal elección de domicilio para todos los fines y
consecuencias legales del presente acto, dimanantes y sucesivos;
Yo, AAAAAA, Alguacil Ordinario de la ciudad de Puerto Plata, dominicano,
mayor de edad, portador de la cédula de identidad y electoral No. 333-
3333333-3, domiciliado y residente en la misma ciudad, debidamente
nombrado, recibido y juramentado para el ejercicio legal de todos los actos de
mi propio ministerio; EXPRESAMENTE y en virtud del anterior requerimiento
me he trasladado dentro de los límites de mi jurisdicción; ÚNICO: A la Avenida
MMMMM No. 01, de esta ciudad de San Felipe, Puerto Plata, provincia de
la República Dominicana, que es donde tienen su domicilio y residencia
EEEEEE y una vez allí hablando personalmente con quien me dijo ser de mi
requerido, persona con calidad para recibir actos de la naturaleza del
presente; según me lo ha declarado y es de mí personal conocimiento, del cual
afirmo y doy fe y constancia de lo ocurrido en el lugar de mi traslado; LE HE
NOTIFICADO a mi requerido EEEEEE, copia del presente acto, dándole
lectura a la persona con quién digo estar hablando, mediante el cual mi
requeriente le NOTIFICA lo siguiente: LE HE NOTIFICADO Y EMPLAZADO a
mi requerido EEEEEE: Que mi requeriente por medio del presente acto
INTERPONE FORMAL RECURSO EXTRAORDINARIO DE TERCERÍA contra
la sentencia No. 000/000, de fecha 00/00/0000, dictada por el Magistrado Juez
de La Corte de Apelación del Distrito Judicial de Puerto Plata , la cual en su
parte dispositiva, sine corretione, dispone:
FALLA:
A los mismos requerimientos, mi requeriente CITA Y EMPLAZA a mi requerido
EEEEEE a los fines de comparecer conforme fuere de derecho y lugar, en el
marco del plazo de la octava franca más el aumento en razón de la distancia, si
fuere necesario, por ante [] a la audiencia que a tal propósito, celebrará dicho
Tribunal en una de sus salas de audiencias, sito en [], la cual será perseguida y
fijada al termino del emplazamiento legal, de manera oportuna, a los fines,
medios y motivos enlistados subsecuentemente:
PRIMERO: Declarar buena y válida, en cuanto a la forma, la presente demanda
lanzada mediante el Acto No. ___, instrumentado en fecha ____, por el Alguacil
_____, Ordinario de ________, en contra de _______, por haber sido hecha
conforme al derecho.
SEGUNDO: En cuanto al fondo, acoger en todas sus partes las conclusiones
vertidas en dicho acto introductivo de demanda;
TERCERO: Que nos sea otorgado un plazo de 15 días para fines de escrito
justificativo de conclusiones
CUARTO: Que sea condenada a la parte demandada al pago de las costas
procesales, a favor y provecho del abogado que os dirige la palabra.
y ¡haréis justicia!, bajo reserva.
Bibliografía
Jurisprudencia del Dr. Erick Ureña
Código Civil
Fuentes complementarias sobre derecho civil y funciones de los jueces civiles.