UNIVERSIDAD NACIONAL MULTIDISCIPLINARIA
UNMRMA
DOCUMENTO Nº 5 DE RESOLUCION DE CONFLICTO.
LIC. EN DERECHO.
V UNIDAD: EL CONVENIO ARBITRAL.
CONTENIDO :
1- Autonomía de la voluntad
2- Convenio arbitral
3- Forma
4- Aspectos al redactarlo:
Habitabilidad de la controversia
Capacidad de las partes
5- Elementos de la cláusula compromisoria
6- Redacción final
7- Redacción de Convenios prácticos
TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE MEDIACIÓN.
El procedimiento de mediación se dará por terminado:
a) Al llegar las partes a un acuerdo y firmarlo;
b) Al hacer el mediador, previa consulta con las partes, una declaración por
escrito que haga constar que ya no se justifica seguir intentando llegar a un
acuerdo, en la fecha de tal declaración;
c) Al hacer las partes al mediador una declaración por escrito de que dan por
terminado el procedimiento de mediación, en la fecha de tal declaración; o
d) Al hacer una parte a la otra o las otras partes y al mediador, una declaración
por escrito de que da por terminado el procedimiento de mediación, en la fecha
de tal declaración.
EL MEDIADOR ACTUANDO COMO ÁRBITRO.
Salvo acuerdo en contrario de las partes, no podrá actuar como árbitro
en una controversia quien haya participado como mediador en la misma;
ni en controversia que surja a raíz del mismo contrato o relación jurídica
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o de cualquier contrato o relación jurídica conexos a la controversia de la
que fue mediador.
NO UTILIZACIÓN DE PROCEDIMIENTOS ARBITRALES O
JUDICIALES.
Cuando las partes hayan acordado recurrir a la mediación y se hayan
comprometido expresamente a no entablar, en un determinado plazo o
mientras no se produzca cierto hecho, ningún procedimiento arbitral o
judicial con relación a una controversia existente o futura, el tribunal
arbitral o de justicia dará a efecto a ese compromiso en tanto no se haya
cumplido lo en él estipulado, salvo en lo que se respecta a medidas
necesarias para la salvaguarda de los derechos que, a juicios de las
partes, les correspondan. El inicio de tales medidas no constituirá, en sí
mismo, una renuncia al acuerdo de recurrir a la mediación ni la
terminación de ésta.
NOTA: El acuerdo de arbitraje es un mecanismo por el cual las partes deciden someter a
arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan
surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no
contractual.
El convenio arbitral es una fuente de poder o autoridad que habilita a un tercero para que
ejerza el ius dicere ante la controversia que le presenten las partes. El convenio es una
«fuente ordinaria del arbitraje», cuya consecuencia directa y ex lege es el procedimiento
arbitral.
El convenio arbitral, en la noción de la Ley general de arbitraje -en adelante LGA- es el
acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje la controversia que haya surgido
o que pueda surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica contractual o
no contrac- tual, sea o no materia de un proceso .
Un convenio arbitral que no desemboque en un procedimiento arbitral no puede ser
definido como arbitraje sino tan sólo como un contrato por el que las partes acuerdan
someter sus controversias al juicio de uno o más árbitros.
En ese sentido, lo más importante en un convenio o cláusula arbitral es que las partes de
mutuo acuerdo (manifestando voluntad) decidan someter la futura controversia o
conflicto al arbitraje, renunciando a la jurisdicción del Poder Judicial.
El convenio arbitral tiene una eficacia vinculante, como acto jurídico que es, y en
consecuencia obliga a las partes a resolver sus conflictos mediante un proceso arbitral y
sometiéndose a la decisión de los árbitros.
La cláusula o convenio arbitral es la voluntad de las partes de someter sus diferencias a un
procediendo arbitral. ... Pero lo importante en la suscripción de la cláusula o el convenio
arbitral es la autonomía de la voluntad de las partes de someter al arbitraje cualquier
controversia actual o futura.
Un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o
ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una
determinada relación jurídica contractual o de otra naturaleza.
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La excepción de convenio arbitral es impedir que el juez analice el fondo de la
controversia, pues las partes celebraron un contrato en el que se obligaban a resolver sus
controversias mediante arbitraje y renunciaban a la jurisdicción ordinaria.
El convenio arbitral existe y es válido, pese a que el árbitro haya decretado la nulidad del
contrato donde se recoge el convenio arbitral.
Los elementos que se deben de tomar en cuenta cuando se redacte un convenio arbitral:
Contenido
La voluntad de las partes para acudir al arbitraje.
Tipo de arbitraje (conciencia o derecho, institucional o ad hoc, nacional e
internacional).
En caso sea institucional, se debe señalar la institución.
Número de árbitros. ...
Ley aplicable.
Alcances de las controversias contempladas.
El arbitraje internacional: concepto, ventajas y normativa aplicable en
Nicaragua.
La globalización del comercio y la expansión de inversiones
transfronterizas pueden dar lugar a conflictos comerciales de alta
complejidad. La posible ruptura de relaciones comerciales entre
inversores de distintas jurisdicciones insta a las partes contratantes a
buscar métodos alternos al proceso judicial para la resolución de sus
diferencias. En muchos casos, los empresarios pueden recurrir al
arbitraje internacional como vía extrajudicial.
A continuación, se resumen el concepto del arbitraje internacional,
ciertas ventajas en comparación con los tribunales judiciales y la
normativa aplicable en Nicaragua.
El arbitraje internacional
El arbitraje es un método privado y vinculante de resolución de controversias el
cual se desarrolla ante un tribunal imparcial que proviene del acuerdo entre las
partes, pero que está a su vez regulado y sujeto a la ejecución por el Estado.
Se trata de un mecanismo ampliamente utilizado para la resolución de
controversias comerciales complejas y transnacionales, como los de ingeniería
y construcción.
La base de cualquier procedimiento arbitral es la “cláusula arbitral” contenida
en el contrato. Esta cláusula permite a las partes someter cualquier diferencia
en su relación comercial al arbitraje, en lugar de cortes judiciales y además
establece los requisitos necesarios tales como la ley aplicable y el lugar del
procedimiento. Con la finalidad de obtener seguridad jurídica en el comercio
internacional, los empresarios tienen la oportunidad de considerar la inclusión
de una cláusula arbitral cada vez que negocian un contrato. A partir de la
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cláusula arbitral se estructura el tribunal arbitral, se adoptan ciertas reglas de
procedimiento y se definen los aspectos esenciales de un proceso arbitral.
Muchos países tienen normas que proporcionan el marco legal para
procedimientos arbitrales. Por otro lado, las partes pueden en muchos casos
convenir a un procedimiento establecido por un organismo internacional.
La mayoría de las instituciones de arbitraje internacional proporcionan reglas
que rigen la resolución de conflictos mediante el arbitraje. Las reglas más
conocidas de arbitraje incluyen las de la Comisión de las Naciones Unidas para
el Derecho Mercantil Internacional (“CNUDMI”), la Comisión Interamericana de
Arbitraje Comercial, la Cámara de Comercio Internacional (“CCI”), el Centro
Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (“CIADI”) y el
London Court of International Arbitration (“LCIA”). En cada caso, son los
árbitros quienes resuelven la controversia, dejando a las instituciones la simple
tarea de administrar el arbitraje.
Las reglas para el funcionamiento del proceso arbitral suelen ser similares en
las distintas instituciones de arbitraje. El proceso comienza con la presentación
de la demanda, lo cual marca el inicio del proceso arbitral, luego se da la
notificación a la parte demandada, seguido por la contestación de la demanda.
Una vez contestada la demanda, se realiza la designación de los árbitros y se
comunica su nombramiento. El tribunal arbitral comunica el calendario
procesal que delinea el caso y determina rondas de escritos y argumentos
orales. El proceso finaliza con la emisión del laudo arbitral o decisión final. En
muchos casos un laudo extranjero puede ser sometido a un proceso de
aprobación (exequátur) para su reconocimiento y ejecución.
Ventajas
Entre las principales características que han contribuido al éxito del arbitraje en
el contexto internacional, participantes del arbitraje han destacado las
siguientes:
1. Las partes de un arbitraje tienen gran autonomía en la configuración del
proceso para la resolución de su disputa. Las partes pueden escoger
la ley aplicable, el lugar del arbitraje y muchos aspectos del
procedimiento arbitral.
2. Los laudos son ejecutables con mayor facilidad y en más jurisdicciones
que las sentencias de los tribunales nacionales. Ello debido a la
Convención de Nueva York de 1958, un tratado multilateral sobre el
reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales extranjeros ratificado por
más de 145 países.
3. El arbitraje permite resolver una controversia en un foro neutral. Los
árbitros no son funcionarios públicos ni tienen vínculos con los
órganos judiciales de los países de las partes. A diferencia de los
tribunales nacionales, los tribunales arbitrales no tienen ningún poder o
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competencia inherente; su autoridad nace del contrato entre las partes y
es respaldada por la normativa jurídica.
4. El arbitraje proporciona mayor privacidad y confidencialidad que un
procedimiento judicial. Las partes pueden establecer el grado de
confidencialidad que deseen en la cláusula arbitral.
5. Las partes tienen mayor flexibilidad procesal. Las partes pueden elegir
entre un solo árbitro o un tribunal compuesto por varios árbitros,
dependiendo de la complejidad de la disputa. Los árbitros cuentan con
mayor libertad en la aplicación de las normas jurídicas que los jueces,
incluyendo la aplicación de medidas preventivas tales como órdenes de
embargo de activos.
6. Las partes pueden seleccionar árbitros con conocimiento
especializado en la materia de la disputa. Los árbitros pueden ser
seleccionados por su familiaridad con prácticas comerciales relevantes,
usos comerciales y estructuras legales.
7. Es importante notar que el uso del arbitraje no siempre es adecuado y
en algunos casos puede ser inaccesible, incluyendo, por ejemplo,
cuando una parte no tiene capacidad para suscribirse a un convenio
arbitral (en el caso de ciertos organismos públicos).
Normativa Aplicable en Nicaragua
Nicaragua ha promulgado un marco legal que permite el uso del arbitraje
internacional. El arbitraje en Nicaragua es regulado por la Ley 540
(publicada en La Gaceta Diario Oficial número 122 del 24 de junio de
2005), denominada Ley de Mediación y Arbitraje, una Ley moderna
basada en la Ley modelo UNCITRAL de las Naciones Unidas. En la Ley 540
se regulan la mediación y el arbitraje, tanto de carácter nacional como
internacional. La Ley adopta los principios de la preeminencia de la
autonomía de voluntad de las partes, la igualdad de las partes, la
confidencialidad, el debido proceso y derecho a la defensa, entre otros.
Como país signatario a la Convención de Nueva York de 1958, Nicaragua
también se compromete a la ejecución de laudos emitidos en arbitrajes
internacionales en los términos dictados por el tribunal. Además, el Centro de
Mediación y Arbitraje de la Cámara de Comercio y Servicios, fundado en el año
2006 por la Cámara de Comercio de Nicaragua, ofrece servicios de arbitraje
para la resolución de controversias tanto nacionales como internacionales.
Estas características crean oportunidades para empresarios utilizar el arbitraje
internacional como método alterno de disputas suscitadas en las relaciones
comerciales. Los hechos específicos en cada caso determinarán si el arbitraje
internacional es una opción apropiada para la solución de controversias.
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Tarea para el próximo día a trabajar en equipo para entregar y será revisado
para tener un valor de 20p para acumular para el segundo parcial.
Traer un ejemplo de redacción de un convenio arbitral.
Tome de referencia los aspectos al redactarlo
Habitabilidad de la controversia
Capacidad de las partes
Elementos de la cláusula compromisoria
Redacción final
Redacción de Convenios prácticos
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