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Ilegalidad del SAT y Principios Jurídicos

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VIOLACIÓN DEL SAT

ILEGALIDAD
A LOS PRINCIPIOS
DE LA ÚLTIMA
DE LEGALIDAD
ACTA PARCIAL
Y SEGURÍDAD JURÍDICA

DR. MARCELO FLORES SERNA


UN REGIO DEFENSOR FISCAL

LA “CONTRASEÑA” DEL SAT


NO SUSTITUYE A LA FIRMA AUTÓGRAFA
“Creation”
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CANCUN: ULTRAJEWELS (998) 272-5467
Daniel Guzmán López
DIRECTOR GENERAL

Claudia López Corral Juan Velásquez


PRESIDENTE DEL CONSEJO EDITORIAL DIRECTOR JURÍDICO
Silvino Vergara Nava Angélica Aceves Arriaga
DIRECTOR EDITORIAL ASESORA EDITORIAL
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COORDINADOR EDITORIAL EDITOR
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REDACCIÓN DIRECTORA DE FINANZAS
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DEFENSA FISCAL. La Revista Mexicana de Estrategias Fiscales. Publicación mensual editada y publicada por: Grupo Cosanta SA. de CV. Oficinas Generales: Av. Reforma 1716, Primer
Piso, Centro Histórico, c.p. 72000, Puebla, Pue., teléfono 242.57.11, fax 232.35.05. Editor responsable Daniel Guzmán López. Certificado de licitud de título núm. 11011, de contenido
núm. 7624 ante la Comisión Calificadora de Publicaciones y Revistas Ilustradas de la Secretaría de Gobernación. Certificado de reserva de derechos al uso exclusivo ante la SEP 04-2008-
121817384300-102. Registro ante el Padrón Nacional de Medios Certificados de la Secretaría de Gobernación Folio N. 005-134. Año 23, Número 267. Correspondencia de segunda
clase. Franqueo pagado, permiso de publicación periódica autorizado por SEPOMEX PP21-00010. Suscripción $1,920.00, Impreso en México / DEAM Soluciones Integrales. Distribuida
en toda la República por COMERCIALIZADORA ABREVER, SA DE CV. Calle San Federico Mz 566 Lt 10, Col Santa Úrsula Coapa, CP 04600, Alcaldía Coyoacán, en la CDMX. Los artícu-
los firmados son responsabilidad de sus autores y no reflejan necesariamente el punto de vista de Grupo Cosanta SA. DE CV. Todos los derechos reservados, prohibida la reproducción
total o parcial, incluyendo cualquier medio electrónico o magnético, sin el permiso escrito del editor. DEFENSA FISCAL, La Revista Mexicana de Estrategias Fiscales es Marca Registrada.

@DefensaFiscalmx DefensaFiscal defensa_fiscal


EDITORIAL

E
ste nuevo año luce complicado en materia eco- No porque sea la empresa pública más endeudada del
nómica debido a los temores de una recesión mundo, ya que hay grandes conglomerados que necesitan
en la economía estadounidense, una invasión a pedir prestado de forma constante; incluso más endeudadas
Ucrania que no cesa y las presiones inflacionarias en casi que nuestra paraestatal, como los casos de Toyota o Volk-
todo el mundo. swagen. Sin embargo, a diferencia de PEMEX, las diez
El pronóstico para el crecimiento del Producto empresas más endeudadas del mundo, según el informe
Interno Bruto mexicano en 2023 es menor al uno por de Janus Henderson, pertenecen a negocios que invierten
ciento. Los expertos de Banco Mundial estiman que Esta- en mucha investigación, y mantienen políticas de innova-
dos Unidos, principal socio comercial mexicano, tendrá un ción para mantenerse en la dura competencia. Políticas
comportamiento tan malo que su PIB promediará 0.5% administrativas que no tienen nada que ver con PEMEX,
en todo el año. Para colmo, a la inflación y mayores tasas un monopolio estatal cuya lucha principal es prolongar los
de interés, habrá que sumar la promoción de un panel más posible un consumo energético anacrónico y mantener
de controversias promovido por Estados Unidos bajo un sindicato corrupto y lleno de privilegios.
el T-MEC. Todos estos son factores que pueden restar Este gobierno va de salida. Si la oposición gana la pre-
dinamismo a la economía del país en los siguientes meses. sidencia ¿qué pasará con ese elefante reumático, atascado
¿Entonces, por qué hay también tantas caras optimistas? en brea? De por sí, no la tiene fácil, ya que la calificación
de Pemex en Fitch se mantiene en grado especulativo
desde junio de 2019; degradación que se sólo se acentúa
Joe Biden, presidente de Estados Unidos y con el tiempo. La máxima pesadilla de López Obrador es
Justin Trudeau, primer ministro de Canadá que su pantanoso Dos Bocas se hunda como aseguró que
lo haría el aeropuerto de Texcoco que canceló. Artimañas
fueron muy entusiastas durante la visita a
clientelares, humillar y desarmar al INE, polarizar es parte
nuestro presidente Andrés Manuel López de su plan para que la terrible visión no se cumpla.
Obrador. El evento conocido como la La inconstitucional Reforma Electoral presidencial
fracasó, así que tras un plan “A” fallido, nuestro presidente
cumbre de los 'Three Amigos'. decidió establecer una estrategia “B” para entorpecer el
proceso electoral, y de pasada, encarecerlo… algo en lo
que ha logrado gran éxito, haciendo pruebas con otros
Joe Biden aseguró que los acuerdos sentarán a nues- institutos y organismos.
tra región como “el lugar más competitivo, próspero y El consejero presidente del Instituto Nacional Elec-
resiliente en todo el mundo”. Hablar de competitividad y toral (INE), Córdova Vianello declaró que se esperan
prosperidad haciendo callar a nuestro presidente en temas acciones de inconstitucionalidad, controversias constitu-
energéticos. Algo que se dio por sentado, cuando el propio cionales y cientos de miles de amparos de ciudadanos que
AMLO dijo, tras una carta de su homólogo americano: consideren que sus derechos se están vulnerando. Esto por
“Aprovecho para decirles que no voy a referirme a ese tema una iniciativa presidencial que afecta los derechos de los
(energético), voy a hablar de la paz en el mundo, voy a trabajadores del organismo y de la ciudadanía, pues pone
hablar de la postura de México sobre Rusia y Ucrania, de en riesgo el voto para las elecciones futuras.
la postura de las Naciones Unidas para conseguir la paz”. Es un año difícil. Sólo unidos los mexicanos podemos
Cada vez, AMLO habla menos de Pemex, empresa que lograr un verdadero cambio para que todas las tropelías
genera el mayor riesgo para las finanzas públicas de México. de este gobierno acaben.
10 CONTENIDO
38 Ilegalidad e Inconstitucionalidad
del Articulo 69-B del Código
Fiscal de la Federación
Mtro. Marcial Ríos Escobar

50 La “Contraseña” del SAT


no sustituye a la Firma Autógrafa
Mtro. Israel Martínez Ávila

56 Aplicación Jurisdiccional de las


Ilegalidades no Invalidantes
Mtro. Mauricio Reyna Rendón

58 Deducción de inversiones para


automóviles, ¿Límites fuera de contexto?
Dr. Ricardo Morales Corral

Marcelo Flores Serna: 62 Los contadores, los abogados


Un Regio Defensor Fiscal
y los empresarios: Todos
debemos saber storytelling

Mtro. Juan Antonio Negrete Zaragoza

16 Vinculación al Injusto por la


68 Portal del SAT en materia de PLD
gravedad de Incumplimiento Para Personas Jurídicas que
realizan actividades vulnerables
Mtro. Alejandro Ferral Cid

24 Mtro. Franklin Martín Ruiz Gordillo y


Mtro. Salvador Martínez Hernández
Mala praxis al aplicar la determinación
presuntiva del art. 59, fracción III del CFF.
Mtro. Gerardo Alejandro Murguia Valencia
72 El requisito procesal, su relevancia

28 para combatir la violencia en México


Lic. Silverio Said Chartuni Limón
Inexistencia de Operaciones
Mtra. Magaly Juárez Arellano
78
32 Ilegalidad de la Última Acta Parcial
Como un viaje en metro de la Cdmx
-Sobre el camino del contribuyente
en México-
Dr. Juan Valdovinos Lemus Dr. Silvino Vergara Nava
10 DEFENSA FISCAL
MARCELO FLORES SERNA:
UN REGIO DEFENSOR FISCAL
Por: Osiris Cuamatzin Guzmán

La sociedad quiere y ama a los abogados,


a pesar de las críticas que existen, a sus
hombres y a la profesión, y lo refleja,
porque desea que muchos de sus hijos
sean abogados; porque saben que el
abogado siempre ayuda y apoya a las
causas más nobles de las personas; los
abogados están prestos para combatir
la ilegalidad de la autoridad, la violencia
del delito, la injusticia de la sociedad,
buscando siempre mejorar las normas de
coordinación social que den una mejor
convivencia. De tal suerte, el abogado
es un profesionista que siempre está
luchando por avanzar y resolver los
conflictos que la sociedad en su progreso
enfrenta, respetando y enseñando a
respetar las normas y proponiendo nuevas,
para que la sociedad encauce en la paz ese
progreso, anhelo permanente de ella.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 11


H e tenido el honor de presentar a varios eminentes abogados,
caracterizándose cada uno por la gradeza que los hace úni-
cos y admirables, pero sin duda esta publicación dedicada
a homenajear una vida de estudio, trabajo, investigación,
conferencias y publicaciones en el plano tributario nacional
e internacional como la que ha llevado el Doctor Marcelo
Flores Serna, tiene un brillo más certero, pues se trata de
un personaje lleno de carisma, optimismo y vigor, virtudes
que lo convierten, sin lugar a dudas, en el Fiscalista más
conocimientos dentro y fuera del despacho
y de los tribunales, y destacadamente de
su sabiduría.
Nuevoloense de origen y regio de
corazón, Marcelo vio la luz primera el 16
de noviembre de 1995. Vivió sus primeros
años rodeado de su vasta familia en una
relación armónica y franca con cada miem-
bro, con una natural curiosidad propia de
prominente de la Sultana del Norte. la infancia, que lo llevó a adquirir habilidad
Hablar de Marcelo Flores Serna, es por necesidad en las relaciones públicas, aprendiendo a
hablar de las virtudes humanas, de esos hábitos operativos negociar y a exteriorizar sus conocimientos.
que se adquieren al practicarlos día con día y momento a Con el tiempo, la tenacidad, la inteli-
momento en una constante de perfección del ser humano. gencia y el carácter lo hicieron un alumno
Por ello sería demasiado extenso e igualmente obvio para sobresaliente, agudo y animoso, presto no
quienes tenemos el privilegio de conocerlo, hablar de su solo a obtener las mejores calificaciones,
sentido de responsabilidad, de su disciplina, de su mode- sino a ayudar a sus compañeros cuando
ración, de su sencillez, de su generosidad al brindar sus de resolver dudas se trataba. Por ello no es

12 DEFENSA FISCAL
“El Doctor Marcelo ha sabido
bien vivir con ese ímpetu que da la
templanza, y con esa generosidad
que da la sabiduría. Por ello cada una
de sus actividades puestas al servicio
de los contribuyentes de México,
las ha hecho con donosura, con
diafanidad expresiva, con dominio
de una disciplina jurídica de lo cual
nos ha dado un panorama que revela
los rasgos sobresalientes de una
rama científica que nos analiza con
admirable conocimiento de la misma”.

gratuita su holgada y óptima preparación académica como deseo de que existiera una firma que promoviera los altos
Licenciado en Derecho por la Universidad de Monterrey, valores de conocimiento, capacidad y vocación de servicio
Maestro en Derecho Fiscal por el IEE, Maestro en Impues- al público, de las personas que se dedican a la noble labor
tos por el IEE, y Doctor en Ciencias Políticas por la UANL. de asesorar al contribuyente.
Dice Marco Aurelio en sus Meditaciones que “tran- Tales pensamientos y deseos se alentaban con el
quilo a la vez que resuelto, alegre a la par que consistente, hecho de que día con día aumentaban la magnitud y la
es el hombre que en todo sigue la razón”. Y el Doctor cantidad de los problemas jurídicos que influían en la vida
Marcelo ha sabido bien vivir con ese ímpetu que da la del contribuyente, y se estimaba, con justa razón, que la
templanza, y con esa generosidad que da la sabiduría. Por creación de esa firma ayudaría a proteger el patrimonio
ello cada una de sus actividades puestas al servicio de los de los mexicanos, creando un conocimiento y una con-
contribuyentes de México, las ha hecho con donosura, ciencia más profunda sobre la prestación de ese servicio.
con diafanidad expresiva, con dominio de una disciplina Así tuvo que surgir entonces LBM México, una firma que
jurídica de lo cual nos ha dado un panorama que revela se ha coronado como líder en la asesoría fiscal nacional
los rasgos sobresalientes de una rama científica que nos teniendo clientes en todo el país y convirtiéndose en
analiza con admirable conocimiento de la misma. punta de lanza de la consulta fiscal.
En este sentido, hace ya muchos años que en los No es difícil hacer una descripción objetiva de lo
diversos estratos de la Sociedad Nuevoleonense, relacio- que Marcelo Flores Serna y su firma han significado en
nados con la vida jurídica, campeaba la idea y el ferviente la Defensa Fiscal actual.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 13


“Hablar de Marcelo Flores Serna, es
por necesidad hablar de las virtudes
humanas, de esos hábitos operativos que
se adquieren al practicarlos día con día y
momento a momento en una constante
de perfección del ser humano”.
Ello, no sólo por sus excepcionales Respecto de esto último es bueno recordar su interés
cualidades, tanto intelectuales como pro- en ayudar a los más desprotegidos, símbolo inequívoco
fesionales y personales, que tantos otros de su gran corazón.
despachos y abogados han legítimamente El homenaje en estas honrosas páginas es a su vida
envidiado; basta oír a tantos y tantos misma, a lo que ella representa de esfuerzo, de fortaleza
clientes que han visto crecer las semillas y de ejemplo: es al valor de una vida plenamente lograda,
sembradas por este profesional de excep- mezcla de noble ambición y desinterés; es al estratega
ción hasta cosechar frutos extraodinarios. cabal, generoso, íntegro; un profesional para sus clientes
Es desde luego, un placer leer sus riguro- y un hombre honorable para la sociedad; es a la noble
sos informes, dictámenes y estrategias, sencillez con que ha sabido ascender por todos los pel-
como es una constante lección escuchar daños de la vida sin perder nunca sus dones de modestia,
sus razonamientos cuando planifica una humildad, de comprensión y de cordialidad humana; es a
cuestión por muy compleja y difícil que la conjunción espléndida del profesional excelente y del
se nos antoje. hombre de bondad, es a un gran fiscalista: Marcelo Flores
Pero el noble Doctor Marcelo no solo Serna. ¡Honor al Valiente y Regio Fiscalista del Norte!
se limita a escribir y proponer caminos
para mejorar las estrategias fiscales, como
lo he señalado, sino que es un mecenas
en la defensa del contribuyente, no solo
con su estímulo sino con ayuda financiera
puesta al servicio de este camino. Así
financia a través de la fundación Magis
Fidem A.C., - que significa “más fe” en
latín - a numerosas empresas de escasos
recursos, en la defensa de su patrimonio.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 15


La responsabilidad penal por el incumplimiento de un
compliance program, resulta obligatorio para las empresas y
los agentes involucrados en la realización de las operaciones
diarias o los hechos delictivos que pudieran derivar, sin tomar
en consideración el tamaño de la empresa ni el grado de
incumplimiento, conforme a la última reforma emitida en
2016 al Código Nacional de Procedimientos Penales (CNPP)
en relación con el Código Penal Federal (CPF).
16 DEFENSA FISCAL
COMPLIANCE
PROGRAM,
VINCULACIÓN AL INJUSTO
POR LA GRAVEDAD DE INCUMPLIMIENTO
INTRODUCCIÓN
La responsabilidad penal de las personas morales en México, persigue
el mismo sentido como lo han hecho otros países, citando como algunos
ejemplos a Holanda, Chile, España, Estados Unidos (165,641), Canadá
(11,507), Australia (3,041), donde estos últimos tres países son los que
tienen el mayor número de criterios emitidos a la fecha1. De igual forma
organismos internacionales, como la Directiva de la Unión Europea
sobre Trata de Personas y Protección a Víctimas, se han expresado en el
sentido que los Estados miembros deben de adoptar las medidas nece-
sarias para garantizar que las personas jurídicas puedan ser consideradas
responsables penalmente por este tipo de ilícitos.2
De esta forma Maria E. Quintero,3 señala desde un sentido prag-
mático tres razones que orillan a reconocer la responsabilidad penal de
las personas jurídicas:

1. El reclamo de la responsabilidad penal de la persona jurídica


colectiva se vuelve oficioso en virtud de su inherente papel que
juega en la sociedad. Como serían las agrupaciones, partidos
políticos, grupos empresariales, etc., quienes determinan el
mercado, la información, la política, medio ambiente, fraudes,
impuestos, deficiencias de productos, economía, sin dejar de
lado las cuestiones de salud, y la forma en la proceden para su
realización.
2. Es importante el reconocimiento de la responsabilidad penal de
la persona jurídica colectiva, porque es el medio que allana el
camino hacia el descubrimiento del autor intelectual dentro de
la empresa. Debido a que sus estructuras internas dan el soporte
necesario o el marco ideal, para que los autores intelectuales

1
https://app.vlex.com/#search/content_type:2+jurisdiction:;*,CL,CO,MX,AU/
compliance+program
ALEJANDRO FERRAL CID 2
Directiva 2011/36/UE del Parlamento Europeo y del Consejo de 5 abril de 2011 relativa a la
prevención y lucha contra la trata de seres humanos y la prevención de las víctimas y por la que
Licenciado en derecho por la unam. Maestria
se sustituye la Decisión marco 2002/629/JAI del Consejo.
del Derecho Administrativo y Fiscal por la
Facultad de Derecho de la Barra Mexicana 3
Quintero, María E. “PERSONA JURÍDICA Y DERECHO PENAL. UN ANÁLISIS SISTÉ-
de Abogados. Especialista en Derecho MICO”, en “PERSONA JURÍDICA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS EMPRESAS Y
Constitucional por la UNAM. Socio fundador de
CRIMINAL COMPLIANCE”, Ontiveros Alonso, Miguel y Polaino-Orts, Miguel coordinadores,
MFB Asesores Corporativos, S.C.
Ed. Flores, México, 2019, págs. 86-89.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 17


queden ocultos dentro de la esfera de la sociedad.
Por tal motivo, delimitando las actuaciones de
las personas colectivas de una individual junto
con sus responsabilidades, se podría llegar a la
consecuente punición de uno u otro o ambos,
según corresponda.
3. Finalmente, la razón de hacer responsables
penalmente a las personas jurídicas colectivas,
obedece a la dimensión que adquieren los daños
causados y su posible reparación. Pues en los
daños al medio ambiente o fraudes masivos por
citar algunos ejemplos, son donde resultan casi
imposible determinar la responsabilidad penal
a la persona física por insuficiencia probatoria,
impidiendo llegar a la reparación del daño.

Sin embargo, como señala la autora Quintero,


ninguno de los argumentos brindados fundamenta la
responsabilidad penal de la persona jurídica colectiva,
quedando en el aire el cuestionamiento ¿pueden las per-
sonas jurídicas ser sujeto de imputabilidad penal?

DEL INJUSTO individualizará la sanción tomando como referencia la


Desde la iniciativa presentada por el Ejecutivo Federal gravedad de la conducta típica y antijurídica, así como
publicada en el DOF el 05 de marzo de 2014, el CNPP el grado de culpabilidad del sentenciado. Las medidas
estableció que “las personas jurídicas de naturaliza privada de seguridad no accesorias a la pena y las consecuencias
serán responsables de los delitos que cometan con sus propios jurídicas aplicables a las personas morales, serán indi-
medios o con los que ellas proporcionen, de modo que resul- vidualizadas tomando solamente en consideración la
ten cometidos a nombre o bajo su amparo y en beneficio de gravedad de la conducta típica y antijurídica.
ésta…” y también estableció que esta responsabilidad (sin reforma en 2016)
será autónoma de la responsabilidad penal de sus repre-
sentantes legales.4 Como señala Günter Jakobs,5 la responsabilidad
Sin embargo, en el CNPP de 2014, el esquema dise- jurídico-penal siempre tiene como fundamento el que-
ñado no era en realidad un modelo de responsabilidad brantamiento de un rol negativo, que corresponden a un
de la persona jurídica, sino más bien un modelo admi- título de autor, es decir, por una parte el quebrantamiento
nistrativo, en virtud de que la ley se centró en la culpabi- de las normas, que implica que esa conducta pueda ser
lidad de la empresa, pues de acuerdo con el artículo 410 infringida no solo por una acción, sino también a través
bastaba con el injusto -sin culpabilidad- para reaccionar de una omisión. Pudiendo ocurrir por medio de la orga-
penalmente frente a la personal moral. nización, sea que esté diseñada defectuosamente o bien,
porque no se configura el peligro que conlleva el ámbito
Artículo 410. Criterios para la individualización de de la organización.
la sanción penal o medida de seguridad De esta forma, para el derecho penal, la acción cuya
El Tribunal de enjuiciamiento al individualizar las realización es objeto de reparto de responsabilidad cons-
penas o medidas de seguridad aplicables deberá tomar tituye un delito, y lo punible es el comportamiento que
en consideración lo siguiente: tiene lugar a partir del grado de participación, como lo en
Dentro de los márgenes de punibilidad estableci- la tentativa, comportamiento previo al hecho, y todo lo
dos en las leyes penales, el Tribunal de enjuiciamiento que acontece después, es un comportamiento posterior al

4
Nuevo Código Nacional de Procedimientos Penales,
Visto en https://www.senado.gob.mx/comisiones/justicia/iniciativa_codigo. 5
Günter Jakobs. IMPUTACIÓN OBJETIVA EN EL DERCHO PENAL.
php, revisado el 11 de diciembre de 2022. Ed. Ad-Hoc. Buenos Aires. Argentina, 1996. págs. 71-74

18 DEFENSA FISCAL
“La responsabilidad jurídico-penal siempre
tiene como fundamento el quebrantamiento
de un rol negativo, que corresponden
a un título de autor, es decir, por una
parte el quebrantamiento de las normas,
que implica que esa conducta pueda ser
infringida no solo por una acción, sino
también a través de una omisión. Pudiendo
ocurrir por medio de la organización, sea
que esté diseñada defectuosamente o bien,
porque no se configura el peligro que
conlleva el ámbito de la organización”.

hecho. “Pero si el partícipe que no realiza actos ejecutivos también resultaría responsable la persona moral porque
no comete de propia mano un delito, y sí la afirmación de nunca ha delimitado la actuación de cada persona con-
que todos responden a su propio injusto y no del injusto forme a las disposiciones legales dejando abierta la puerta
ajeno ha de mantener su vigencia. Entonces, nuevamente para la realización de cualquier conducta omisiva o rea-
está el cuestionamiento ¿cómo puede imputarse a quien lizada con la intención de llevar a cabo un delito. Como
no realiza él mismo todos los actos de ejecución?”6 señala Günter no es la comisión del delito de propia mano
Señala Günter que el “dilema solo puede ser resuelto “sino el sentido delictivo del comportamiento lo que
de una manera: ha de reconocerse que quién realiza actos convierte el injusto en injusto propio, se manifiesta con
ejecutivos no solo ejecuta su propio hecho, sino el hecho claridad en los supuestos en los que el comportamiento
de todos, en cuyo caso, la ejecución es al mismo tiempo comisivo de propia mano carece de sentido delictivo”.8
su propio injusto y también el injusto de cada uno de los De esta forma la reforma al CFPP de 2016, hizo
partícipes.”7 Donde cada participante va a responder de los cambios necesarios a los problemas antes menciona-
su propio injusto, pero donde el injusto propio no podrá dos, estableciendo el ámbito penal directamente desde
ser considerado como injusto realizado de propia mano, el título, para quedar el artículo 421 bajo el Título de
porque entonces, llegaría a excluir completamente toda “Ejercicio de la acción penal y responsabilidad penal
participación en la fase previa. autónoma”, donde además se reformó el artículo 422,
Por lo tanto, que la persona no realice la comisión en donde inicialmente no existía la culpabilidad de la
del delito de propia mano sino mediante la realización empresa, quedando redactado de la siguiente manera:
de un tercero ya sea por omisión, decision o imposición,
equivale a que la conducta delictiva ha sido realizada por Artículo 421. Ejercicio de la acción penal y responsa-
la primera persona, toda vez que no ha sido delimitada la bilidad penal autónoma.
conducta de cada uno de los participantes mediante un Las personas jurídicas serán penalmente responsa-
compliance program. Así aunque pudiera pensarse que la bles, de los delitos cometidos a su nombre, por su cuenta,
comisión de un hecho delictivo haya sido llevado a cabo en su beneficio o a través de los medios que ellas propor-
por un empleado, personal de dirección o representante cionen, cuando se haya determinado que además existió
ellos serán responsables de su propio injusto, aunque inobservancia del debido control en su organización. Lo
anterior con independencia de la responsabilidad penal en
6
Günter Jakobs. Ob Cit. pág. 75
7
Idem. pág. 76 8
Idem. pág. 79

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 19


que puedan incurrir sus representantes o administradores Artículo 422. Consecuencias jurídicas
de hecho o de derecho. [ . . .]
El Ministerio Público podrá ejercer la acción penal Para los efectos de la individualización de las san-
en contra de las personas jurídicas con excepción de las ciones anteriores, el Órgano jurisdiccional deberá tomar
instituciones estatales, independientemente de la acción en consideración lo establecido en el artículo 410 de este
penal que pudiera ejercer contra las personas físicas ordenamiento y el grado de culpabilidad correspondiente
involucradas en el delito cometido. de conformidad con los aspectos siguientes:
No se extinguirá la responsabilidad penal de las per- a) La magnitud de la inobservancia del debido control
sonas jurídicas cuando se transformen, fusionen, absorban en su organización y la exigibilidad de conducirse
o escindan. En estos casos, el traslado de la pena podrá conforme a la norma;
graduarse atendiendo a la relación que se guarde con la b) El monto de dinero involucrado en la comisión del
persona jurídica originariamente responsable del delito. hecho delictivo, en su caso;
La responsabilidad penal de la persona jurídica tam- c) La naturaleza jurídica y el volumen de negocios
poco se extinguirá mediante su disolución aparente, cuando anual de la persona moral;
continúe su actividad económica y se mantenga la identidad d) El puesto que ocupaban, en la estructura de la
sustancial de sus clientes, proveedores, empleados, o de la persona jurídica, la persona o las personas físicas
parte más relevante de todos ellos. Las causas de exclusión involucradas en la comisión del delito;
del delito o de extinción de la acción penal, que pudieran e) El grado de sujeción y cumplimiento de las disposi-
concurrir en alguna de las personas físicas involucradas, no ciones legales y reglamentarias, y
afectará el procedimiento contra las personas jurídicas, salvo f) El interés público de las consecuencias sociales y
en los casos en que la persona física y la persona jurídica económicas o, en su caso, los daños que pudiera
hayan cometido o participado en los mismos hechos y estos no causar a la sociedad, la imposición de la pena.
hayan sido considerados como aquellos que la ley señala como
delito, por una resolución judicial previa. Tampoco podrá Como se puede observar, la intención de la reforma
afectar el procedimiento el hecho de que alguna persona física es dejar asentado que las personas jurídicas colectivas sí
involucrada se sustraiga de la acción de la justicia. tienen responsabilidad penal, atendiendo a la individua-
Las personas jurídicas serán penalmente responsables lización a la descripción de las sanciones como indica el
únicamente por la comisión de los delitos previstos en el artículo 410 y su grado de culpabilidad conforme al 422,
catálogo dispuesto en la legislación penal de la federación lo que supone atender que corresponden al injusto como
y de las entidades federativas. ya hemos analizado previamente o a la culpabilidad.

20 DEFENSA FISCAL
En ese sentido señala Miguel Ontiveros,9 que de fiscalías es el de tipicidad. Sin embargo, para
acuerdo al criterio doctrinal, el grado de culpabilidad del Ontiveros, “el grado de sujeción y cumplimiento
precepto 422, queda establecido de la siguiente forma de las disposiciones legales y reglamentarias” es
conforme a cada inciso: un asunto de riesgo permitido y de imputación
objetiva, siendo más adecuado, porque afecta el
a) Es del injusto cuando se analiza “la magnitud de injusto y no la culpabilidad.
la inobservancia del debido control en su organi- f) El último inciso, refiere a que el órgano juris-
zación” y es materia de estudio de la culpabilidad diccional deberá de tomar en cuenta el “interés
cuando se habla de “la exigibilidad de conducirse público de las consecuencias sociales y económi-
conforme a la norma”. cas o, en su caso, los daños que pudiera causar
b) Esta fracción gradúa el injusto empresarial, al a la sociedad, la imposición de la pena”, donde
señalar “El monto de dinero involucrado” como no pertenece ni al injusto ni a la culpabilidad.
referente a la Tipicidad -bien jurídico titulado- y Señalando que en la primera etapa donde se ana-
de antijuricidad material -grado de afectación-. liza el hecho acontecido no se analiza ninguno
c) “La naturaleza jurídica” del ente colectivo, es un de los supuestos del artículo. Además, ningún
tema de tipicidad, por tratarse de la calidad que tiene supuesto ilícito es objeto de estudio de la culpa-
el sujeto activo, como elemento de tipo objetivo. bilidad empresarial, pues lo que se estudia es a
d) Este inciso, es un tema de tipicidad, pues aborda la persona jurídica que cometió el injusto, pero
la “estructura” de la persona jurídica, es decir, no las consecuencias que pudiese tener la pena,
cómo es que el ente jurídico está organizado, cuya definición es posterior a la acreditación de
atendiendo al sujeto activo o empresa en su la culpabilidad del ente colectivo.10
calidad de elemento de tipo objetivo.
e) Para algunos el compliance program es a la 10
Azzolini, Alicia. RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ENTES
culpabilidad; pero el criterio adoptado por las COLECTIVOS. EL PAPEL DEL COMPLIANCE EN LA RESPONSA-
BILIDAD PENAL DE LAS ORGANIZACIONES. En Criminalia, año
9
Ontiveros Alonso, Miguel. EL ESTADO ACTUAL DE LA RESPONSA- 87, edición especial de Aniversario de la Academia Mexicana de Ciencias
BILIDAD EMPRESARIAL EN MÉXICO. En “Responsabilidad Penal De Penales, México, 2020. pág. 737. Citado por Ontiveros Alonso, Miguel. EL
Las Personas Jurídicas”, coordinador Ontiveros Alonso, Miguel. Ed. Tirant ESTADO ACTUAL DE LA RESPONSABILIDAD EMPRESARIAL EN
lo Blanch, 2022. 2ª edición. México 2022. pág. 345. MÉXICO. Ob cit. pág. 345.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 21


COMPLIANCE PROGRAM, VINCULACIÓN AL INJUSTO
POR EL TAMAÑO DE CUMPLIMIENTO
Como ya vimos en párrafos anteriores, las personas jurídi-
cas colectivas quedan sujetas a la responsabilidad penal de
acuerdo a la realización u omisión del hecho ya sea de propia
mano realización de injusto o por un tercero la realización
del injusto por cada uno de los participantes. Luego, enfoca-
mos en el compliance program sobre el grado de sujeción y
cumplimiento de las disposiciones legales y reglamentarias,
las empresas se ven obligadas a tener implementadas toda
una serie de procesos y procedimientos que ralenticen
o impidan la realización de actos delictivos dentro de la
empresa, ante cuya omisión la empresa estaría sujeta a la
imputación objetiva de la entidad.
De esta forma como señala, Carlos Gómez-Jara, los
estándares internacionales europeos están construidos
alrededor de los sistemas de gestión del compliance, que
está enfocado no hacia la persona jurídica (colectiva) per
se, sino sobre su organización interna. Así los sistemas
de compliance hasta ahora están enfocados para aquellas
entidades o personas jurídicas fundadas con un cierto
nivel organizativo complejo y para aquellas que no tienen
esa infraestructura resulta un cuerpo extraño a su organi-
zación. Así el autor sostiene que “los sistemas de gestión
de compliance penal, están concebidos para establecer
cómo gestionar una organización de una determinada
forma. Ausente dicha organización, carecen de sentido.”11 De esta forma, el CPF establece una condición de
Bajo ese entendido, aquellas empresas que no están disminución de la sanción penal para las empresas, que com-
destinadas para un desarrollo organizativo medio a com- prueben haber implementado y haber dado seguimiento a
plejo o incluso, grupos que operan como fachada, sino sim- un programa que permita disminuir el hecho delictivo hacia
plemente una organización de trabajo, el establecimiento el interior y al exterior de la empresa. Pero de ninguna forma
de un compliance resulta complejo en su implementación se establece una condición de exclusión de la responsabilidad
como en su desarrollo, como por ejemplo las empresas penal por haber implementado el compliance, y por lo tanto,
unipersonales, empresas familiares o las PYMES. el cuestionamiento del empresario es qué consecuencia
Si analizamos el artículo 11-Bis del CPF, se enlista administrativa y operativa tendría la implementación de este
todo un catálogo de delitos que pueden ser cometidos procedimiento, si de cualquier forma la persona jurídica sería
por las personas jurídicas en relación con el numeral 422 responsable de la comisión de un delito. Ello no quiere decir,
del CNPP, donde en su último párrafo establece que que cada sujeto no se haga responsable de su propio injusto,
las “sanciones podrán atenuarse en una cuarta parte, si con señalando hacia la persona física o la persona colectiva, lo
anterioridad al hecho que se les imputa, las personas jurídicas que la implementación adecuada liberaría a cualquiera de
contaban con un órgano de control permanente, encargado de las dos personas del hecho delictivo.
verificar el cumplimiento de las disposiciones legales aplicables Por lo tanto, el grado de culpabilidad solo queda
para darles seguimiento a las políticas internas de prevención establecido en el propio artículo 422 del CNPP de forma
delictiva y que hayan realizado antes o después del hecho genérica, para todo tipo de personas jurídicas colectivas e
que se les imputa, la diminución del daño provocado por el incluso, empresas unipersonales, empero, la norma y más
hecho típico.” precisamente el inciso e) referente a “el grado de sujeción
y cumplimiento de las disposiciones legales y reglamen-
11
Gómez-Jara Díez, Carlos. ACTOR CORPORATIVO Y RESPONSABI- tarias” vincula al injusto sin establecer o adecuar: a) el
LIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS, En “Responsabilidad tamaño de la empresa y b) el grado y el incumplimiento,
Penal De Las Personas Jurídicas”, coordinador Ontiveros Alonso, Miguel. quedando en manos del órgano jurisdiccional la imposi-
Ed. Tirant lo Blanch, 2022. 2ª edición. México 2022. pág. 63. ción de la pena bajo los mismos estándares universales.

22 DEFENSA FISCAL
CONCLUSIONES BIBLIOGRAFÍA
• Azzolini, Alicia. RESPONSABILIDAD
EL ARTÍCULO 422 DEL CNPP EN RELACIÓN AL PENAL DE LOS ENTES COLECTIVOS.
EL PAPEL DEL COMPLIANCE EN LA
DIVERSO 11-BIS DEL CPF, NO ESTABLECEN UN RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS
GRADO DE OBLIGATORIEDAD DE COMPLIANCE ORGANIZACIONES. En Criminalia, año
87, edición especial de Aniversario de la
PROGRAM DE ACUERDO AL TAMAÑO DE LA EMPRESA, Academia Mexicana de Ciencias Penales,
México, 2020. pág. 737. Citado por Ontive-
YA FUERA UNA MICRO, PEQUEÑA, MEDIANA, ros Alonso, Miguel. EL ESTADO ACTUAL
DE LA RESPONSABILIDAD EMPRESA-
GRANDE O GRUPO CORPORATIVO, OBLIGANDO RIAL EN MÉXICO.
• Gómez-Jara Díez, Carlos. ACTOR COR-
A TODO TIPO DE PERSONA JURÍDICA A TENER
PORATIVO Y RESPONSABILIDAD
UNA IMPLEMENTACIÓN CON BASE EN TODOS LOS PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDI-
CAS, En “Responsabilidad Penal De Las
RIESGOS ESTABLECIDOS EN EL CATÁLOGO DEL CPF. Personas Jurídicas”, coordinador Ontiveros
Alonso, Miguel. Ed. Tirant lo Blanch, 2022.
2ª edición. México 2022.
• Günter Jakobs. IMPUTACIÓN OBJETIVA
SE DEBERÍA DE IMPLEMENTAR O REGULAR EL EN EL DERECHO PENAL. Ed. Ad-Hoc.
SISTEMA DE GRADUACIÓN E INCUMPLIMIENTO Buenos Aires. Argentina, 1996.
• Ontiveros Alonso, Miguel. EL ESTADO
EMPRESARIAL, DE ACUERDO AL TAMAÑO Y RIESGO ACTUAL DE LA RESPONSABILIDAD
EMPRESARIAL EN MÉXICO. En RES-
DE LA EMPRESA, YA SEA POR SU ACTIVIDAD PONSABLIDAD PENAL DE LAS PER-
SONAS JURÍDICAS, coordinador Onti-
ECONÓMICA O POR EL TAMAÑO DE SUS INGRESOS, veros Alonso, Miguel. Ed. Tirant lo Blanch,
SIN QUE EL PROGRAMA INTERNO RESULTE MÁS 2022. 2ª edición. México 2022.
• Quintero, María E. “PERSONA JURÍDICA
ONEROSO QUE SUS COSTOS OPERATIVOS. Y DERECHO PENAL. UN ANÁLISIS
SISTÉMICO”, en “PERSONA JURÍ-
DICA RESPONSABILIDAD PENAL DE
LAS EMPRESAS Y CRIMINAL COM-
LA ATENUANTE DE LA SANCIÓN PENAL, RESULTA PLIANCE”, Ontiveros Alonso, Miguel y
Polaino-Orts, Miguel coordinadores, Ed.
INCOMPRENSIBLE SI PARTIMOS QUE LA
Flores, México, 2019
IMPLEMENTACIÓN DE ESTE PROCEDIMIENTO
LEYES CONSULTADAS
EMPRESARIAL TIENE COMO OBJETIVO EVITAR LA • Directiva 2011/36/UE del Parlamento Euro-
peo y del Consejo de 5 abril de 2011 relativa
REALIZACIÓN DEL HECHO DELICTIVO, POR LO QUE, a la prevención y lucha contra la trata de
seres humanos y la prevención de las víctimas
LA REDACCIÓN DEL ARTÍCULO 11-BIS DEL CPF DEBA y por la que se sustituye la Decisión marco
CORREGIRSE PARA SER MÁS ESPECÍFICO, SI LA 2002/629/JAI del Consejo.
• Nuevo Código Nacional de Procedimientos
SANCIÓN RESULTA PARA LA PERSONA JURÍDICA Penales,
• Visto en https://www.senado.gob.mx/comi-
COLECTIVA O PARA LA PERSONA FÍSICA, EN siones/justicia/iniciativa_codigo.php, revi-
sado el 11 de diciembre de 2022.
ATENCIÓN TAMBIÉN AL NUMERAL 410 DEL CNPP. • Código Penal Federal 2022

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 23


MALA PRAXIS AL APLICAR
LA DETERMINACIÓN PRESUNTIVA
DEL ART. 59, FRACCIÓN III DEL CFF.

E
n la actualidad cada vez es más común encontrarnos deter-
minaciones de créditos fiscales, realizadas y sustentadas en
presunción de ingresos y valor de actor y actividades, sin
embargo, la mayor parte de ellas no son aplicadas de manera
adecuada y en concordancia a su contenido normativo, en
virtud que no se configuran los elementos constitutivos de la
GERARDO ALEJANDRO MURGUIA VALENCIA
presunción ubicada en el artículo 59, fracción III del Código
Licenciado en Derecho, abogado postulante Fiscal de la Federación.
especializado en la Defensa Fiscal, así como En primer momento, resulta importante manifestar que
en la práctica corporativa, articulista, Director y
fundador de Thinks Abogados. todas las presunciones en materia tributaria son hechas y sirven
Twitter: @murguia_gerardo para anticipar las posibles conductas fraudulentas de los sujetos
obligados a contribuir al gasto público.
Estas presunciones parten y se crean de una probabilidad
normal en la realización de un hecho de difícil constatación
para las autoridades fiscales y con esto lograr el exacto cum-
plimiento de las obligaciones fiscales, en el entendido que
existirá un correcto equilibrio con la autoridad fiscal para
evitar crear una verdad jurídica distinta a la real.

24 DEFENSA FISCAL
Según se relata la Segunda Sala de la Suprema Corte en
SI ENTONCES
la ejecutoria de la contradicción de tesis 457/2013, que, las
(ANTECEDENTE) (CONSECUENTE)
presunciones en materia tributaria, “tienen su fundamento
en el propio artículo 31, fracción IV, de la Constitución
• Un contribuyente
Federal, que autoriza válidamente al legislador para que
tiene depósitos en
dentro de un sistema tributario justo adopte las medidas
cuentas bancarias
entre el hecho que está demostrado y el que se presume; Es un ingreso
y
de tal manera que uno sea consecuencia necesaria del otro. presunto por el
• Dichos depósitos
… para que ésta pueda tener por probados hechos que se deben pagar
no corresponden a
que de otra manera pudieran haber concluido en un contribuciones
su contabilidad
fraude fiscal, esto es, que ante la dificultad práctica de y
probar la realidad fáctica que se pretende gravar, se • Dichos depósitos no
recurre a presunciones favorables a la autoridad admi- tienen su respectivo
nistrativa para que ésta no tenga dificultad en la carga de soporte documental.
la prueba, en situaciones en las que el legislador observa
que, posiblemente, pudieran burlar el gravamen.”
En conclusión, la presunción jurídica constituye un
juicio lógico en virtud del cual se considera como cierto Como se puede apreciar, se trata de 3 antecedentes
o probable un hecho con apoyo en las máximas generales lógicos para lograr un consecuente presumible, por tanto,
de experiencia, que indican cuál es el modo normal como la regla de aplicación es POLIÁDICA debido a sus ele-
suceden los acontecimientos, para que en función a ello mentos de los antecedentes y dado que los mismos se
el legislador las positivice en nuestros cuerpos normativos encuentran sujetos por una condición conjuntiva (“y”),
con ello evitar el fraude fiscal. entonces estamos ante presencia de una norma conjun-
Un claro ejemplo de lo anterior es la presunción a tiva, por lo cual se requiere que se den con exactitud los 3
la que hacemos referencia, la cual en su texto vigente antecedentes para lograr el consecuente de la presunción,
norma lo siguiente; por lo cual en el caso traído a su consideración ninguno de
los 3 antecedentes se logra, ocasionando con ello además
Artículo 59. Para la comprobación de los ingresos, del una indebida fundamentación y motivación.
valor de los actos, actividades o activos por los que se Bajo ese orden de ideas, el Código Fiscal de la
deban pagar contribuciones, así como de la actualización Federación otorga una potestad a la autoridad fiscal
de las hipótesis para la aplicación de las tasas estableci- para poder determinar PRESUNTIVAMENTE, ingresos,
das en las disposiciones fiscales, las autoridades fiscales valor de actos, actividades o activos por los que se deban
presumirán, salvo prueba en contrario: pagar contribuciones, la fracción tercera establece que
(…) los depósitos en la cuenta bancaria del contribuyente no
III. Que los depósitos en la cuenta bancaria del correspondan a los registros de su contabilidad que esté
contribuyente QUE NO CORRESPONDAN obligado a llevar, son ingresos y valor de actos o activida-
a registros de su contabilidad que esté obligado a des por los que se deben pagar contribuciones.
llevar, son ingresos y valor de actos o actividades De tal forma que la presuntiva empleada parte del
por los que se deben pagar contribuciones. elemento lógico de la -no correspondencia- entre los
depósitos y los registros de su contabilidad. Motivo por
De modo que para la aplicación de la fracción III del el cual es conveniente acudir al origen gramatical de la
artículo 59 del Código Fiscal de la Federación, se requie- palabra -corresponder-. De modo, que, el diccionario de
ren de 3 requisitos que se consideran sus antecedentes la lengua española, editado por la real academia española
lógicos, 2 ubicados en la norma y uno establecido así por señala lo siguiente;
la corte en jurisprudencia1 que da lugar a una regla de
aplicación de la siguiente estructura. Corresponder: 4. intr. Dicho de un elemento de un
conjunto, colección, serie o sistema: Tener relación, real-
1
PRESUNCIÓN DE INGRESOS ESTABLECIDA EN EL ARTÍCULO 59, mente existente o convencionalmente establecida, con un
FRACCIÓN III, DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN. SE ACTUA- elemento de otro.2
LIZA CUANDO EL REGISTRO DE LOS DEPÓSITOS BANCARIOS EN LA
CONTABILIDAD DEL CONTRIBUYENTE OBLIGADO A LLEVARLA, NO
ESTÉ SOPORTADO CON LA DOCUMENTACIÓN CORRESPONDIENTE 2
https://dle.rae.es/?id=AyxqUHu

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 25


Por lo cual para que la aplicación de esa presuntiva Resaltándose que dentro del acto administrativo no
es necesario que un depósito y un asiento contable y un se realiza un debido y adecuado razonamiento lógico
soporte documental (lo adicionado por la corte en juris- jurídico de la presunción empleada, en virtud que no
prudencia) no tengan una relación un elemento del otro. precisa en que depósito, en que asiento contable y en que
De cuyo texto se advierte que, para alegar una PRE- soporte documental no existe una “correspondencia” para
SUNCIÓN, es necesario comprobar LOS SUPUESTOS que en virtud a ello pueda considerarlos como ingresos
que la configuran. Y solamente una vez probado lo ante- presuntos y valor de actos y actividades.
rior, podrá operar la determinación presuntiva y quedar Incluso, en las determinaciones de créditos fiscales
relevada la autoridad de la carga de la prueba que se le se aprecia todo lo contrario, ya que existe un depósito,
relevo en virtud de la determinación presuntiva. ese depósito corresponde a un registro contable y esos
Cuestión que incluso lo mandata el artículo 192 del elementos se encuentran respaldados por su respectivo
Código Federal de Procedimientos civiles, el cual, nuestro soporte documental.
texto vigente señala; No obstante a lo anterior a pesar de existir plena
concordancia, nos encontramos y topamos con que esto,
Artículo 192. La parte que alegue una presunción sólo más bien, no es suficiente para la autoridad fiscal para
debe probar los supuestos de la misma […] tener por acreditada una operación, dando cabida a la
siguiente interrogante ¿Esa circunstancia de la insuficien-
Sin embargo, como se apuntó al inicio, las autorida- cia para acreditar la operación, da pie a que se logren los
des fiscales incurren en una mala praxis en su aplicación, elementos configurativos de la presunción? La respuesta
pues en sus resoluciones determinantes únicamente se es evidente y será un rotundo -NO- en virtud que no se
limita a dar simples e indebidos motivos por los cuales logran las circunstancias de hecho y derecho y los requi-
-considero a su juicio- prudente la aplicación de la pre- sitos sine qua non que señala el artículo 59, fracción III
suntiva ubicada en el artículo en comento. del Código Fiscal de la Federación.
Apreciándose, que, si la autoridad lo que pretende es
desestimar el caudal probatorio, por no ser “suficiente” lo que
debe realizar es una estructura presuntiva simple, donde el
hecho demostrado sea consecuencia forzosa del presumido
y no encuadrarlo en un supuesto presuntivo que es claro al
definir los elementos necesarios para su configuración.
Motivo por el cual en la mayoría de los casos no se
cumple con la exigencia constitucional de motivar debi-
damente el nexo jurídico y evidencia los supuestos de la
presunción alegada para evidenciar no existe verdadera-
mente UNA CORRESPONDENCIA entre;

UN DEPÓSITO

UN REGISTRO O
ASIENTO CONTABLE

UN SOPORTE
DOCUMENTAL

26 DEFENSA FISCAL
De modo que al no aplicarse de dicha manera, no omisión de registro de adquisiciones en contabili-
se puede considerar como una presuntiva que encuadre dad; todas ellas previstas en los artículos 55 a 62 del
dentro de la hipótesis normativa del artículo 59, fracción Código Fiscal de la Federación, en los que también
III del Código Fiscal de la Federación, resultando por se establecen diversos supuestos de procedencia para
lo tanto que la resolución del crédito fiscal sea ilegal al cada una de ellas, así como distintos procedimientos
encontrarse indebidamente fundado y motivado al no que debe seguir la autoridad, dependiendo el tipo de
mencionarse y describirse como las circunstancia de presunción que considere aplicable al caso concreto.
hecho y derecho que acaecieron al acto en particular Por tanto, para que sea legal la liquidación
dan cabida a configurar los elementos constitutivos de que se sustente en una determinación presun-
dicha presunción. tiva, la fiscalizadora debe fundar y motivar
Robustece lo expuesto, por el criterio que contiene debidamente dicho acto, especificando el tipo
la siguiente tesis; de presunción aplicada, la causal en que se ubicó el
contribuyente para que la misma fuera procedente,
VIII-P-2aS-311 así como la mecánica conforme a la cual se realizó la
DETERMINACIÓN PRESUNTIVA. PARA determinación, pues la omisión de tales requisitos
QUE SEA LEGAL LA AUTORIDAD DEBE constituye un vicio que impide que el particular
FUNDAR Y MOTIVAR DEBIDAMENTE, EL conozca si, efectivamente, se actualizan todos
TIPO DE DETERMINACIÓN EMPLEADA, los requisitos para la procedencia de la presun-
LA CAUSAL EN QUE INCURRIÓ EL CON- ción aplicada, LO QUE INCLUSO PUEDE
TRIBUYENTE Y EL PROCEDIMIENTO IMPACTAR DIRECTAMENTE AL FONDO
SEGUIDO PARA TAL EFECTO.- Los orde- DE LA CONTROVERSIA, al no poderse
namientos fiscales contemplan distintos tipos de identificar el procedimiento que debió seguir
presunciones, entre las cuales se encuentran: la de la autoridad para tal efecto; de ahí que para
utilidad fiscal; la de contribuciones retenibles; la de cumplir con el requisito de fundamentación y
ingresos, valor de actos o actividades por las que se motivación, la fiscalizadora debe citar los artí-
deban pagar contribuciones y; la presunción ante la culos relativos a la determinación presuntiva.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 27


INEXISTENCIA DE OPERACIONES
El temor avanza en cada uno cuando le abrimos las puertas, sin embargo la fe y
la esperanza, también se mueven sobre esa misma línea incierta. -MJA

P
asan los años pero hay cosas maravillosas que permanecen en el
tiempo como la vida y la amistad, aunque existen otras de las que
a querer o no debemos ocuparnos, como son los impuestos.
Al parecer el panorama nacional e internacional no pinta muy hala-
gador para la economía en este año de 2023, lo que implicará probable-
mente un esfuerzo recaudatorio aún mayor, en el ánimo gubernamental
MAGALY JUÁREZ ARELLANO de paliar el déficit presupuestal a cubrir a través de una fiscalización tan
agresiva como la que se ha venido sustentando.
Maestra en Derecho Penal y Fiscal. Actual Directora
Por eso hoy les quiero hablar de algunos puntos que les pueden servir
de la firma juris Corporativo de Servicios Jurídicos s.c.
Conferencista en congresos organizados por la Casa en la defensa de los créditos que comúnmente se determinan por parte
de Cultura Jurídica de la Suprema Corte de Justicia de la de las autoridades fiscales, con motivo del rechazo de operaciones bajo
Nación. Autora de los libros Visitas Domiciliarias y Ley
el argumento de que carecen de materialidad y por tanto se consideran
Federal de Procedimiento Contencioso Administrativo.
Es reconocida como "La Fiscalista de México" inexistentes.

28 DEFENSA FISCAL
Estimo que por lo general se encuentran indebidamente Siendo deseable revisar la resolución determinante que
fundados y motivados, pues en las resoluciones de este al respecto se emita, en el sentido de verificar su fundamen-
tipo no se encuentran realmente los datos objetivos que tación y motivación; pues al margen de que el artículo 42
permitan sustentar razonablemente la improcedencia que del Código Fiscal de la Federación, faculta a las autorida-
se determina, basándose en que son inexistentes los actos des para determinar la inexistencia de operaciones como
o actividades registrados en la contabilidad y respaldados resultado del ejercicio de las facultades de comprobación
en los comprobantes fiscales que el contribuyente exhibe. allí previstas, ello no significa que la determinación en sí
Al respecto observo como problemática por demás misma no deba estar debidamente fundada.
recurrente, el hecho de que la base toral de esos crédi- En cuanto a la motivación del acto en comento, es
tos se encuentra en el simple cuestionamiento de las necesario que la autoridad precise si se trata o no de una
operaciones amparadas con los comprobantes fiscales; presunción y el tipo de la misma, pues de lo contrario se deja
esto es, se fija la carga de la prueba de la demostración al destinatario en estado de indefensión al no poder combatir
de la efectiva materialidad en el contribuyente, ante la de manera eficiente la resolución adversa a sus intereses.
simple duda del ente fiscalizador pero sin los debidos Ello es así, debido a que la inexistencia de operacio-
presupuestos lógico jurídicos que sustenten esas dudas, nes es un tanto difícil de comprobar en el campo fáctico
absteniéndose la autoridad fiscal de probar en forma y por ese motivo comúnmente se acude a las presuncio-
alguna la tesis que sustenta. nes, sin embargo por lo general en este tipo de casos no
existe una correcta relación entre el hecho demostrado y

NO SE LE REQUIERE LA DEMOSTRACIÓN el presumido, de manera que uno sea consecuencia nece-


saria del otro, abundando el señalamiento de supuestos
DE LOS SUPUESTOS QUE RESPALDAN SU jurídicos absurdos, irracionales o carentes totalmente de
“PRESUNCIÓN”, SOBRE TODO PORQUE relación alguna.
Debido a que se soslaya el hecho de que las presun-
NI SIQUIERA PUEDE CONCEPTUARSE ciones en las que generalmente pretende sustentarse
COMO TAL, AL NO ESGRIMIR UN HECHO la autoridad, como tales requieren de una estructura
determinada para su validez a la que no se da el debido
BASE QUE SE ENCUENTRE PROBADO Y cumplimiento, el cual además es de aplicación estricta.
QUE SE RELACIONE DE MANERA DIRECTA
CON LO QUE SE CONCLUYE; SINO QUE
MÁS BIEN SE TRATA DE UNA DUDA,
HIPÓTESIS, IDEA, ETC., MÁS NO DE UNA
PRESUNCIÓN LEGAL O HUMANA.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 29


minación, al pretender sustentarse en un
AUNADO AL HECHO DE QUE CONFORME AL procedimientos diverso al que la autoridad
ESQUEMA DE PRESUNCIONES, UNA VEZ QUE EL decidió llevar a cabo.
Trayendo como consecuencia que en el
CONTRIBUYENTE APORTA PRUEBAS –YA SEA EN ejercicio de esas facultades de comprobación
EL PROCEDIMIENTO DE FISCALIZACIÓN O EN LOS se exijan elementos probatorios que el con-
tribuyente revisado no debe ni puede tener,
MEDIOS DE DEFENSA– QUEDA DESVIRTUADA LA como el que compruebe suficiencia de los
PRESUNCIÓN CORRESPONDIENDO A LA AUTORIDAD activos, personal, infraestructura o capaci-
DESESTIMAR LA VALIDEZ DE LOS MEDIOS dad material, directa o indirectamente, para
prestar los servicios o producir, comercializar
PROBATORIOS APORTADOS, LO CUAL DICHO SEA o entregar los bienes que ampara determinado
DE PASO, NO SE LOGRA CON UNA SIMPLE NEGATIVA comprobante.
En fin, a pesar lo complejo del asunto
A ULTRANZA DE SU VALOR Y EFECTIVIDAD. quiero dejar constancia de que existen
múltiples factores de defensa en esos casos,
que debemos tomar en consideración y hacer valer en
Por otra parte se advierte que de forma totalmente beneficio no solo del patrimonio de nuestros clientes,
irregular, suelen utilizarse las premisas que sustentan el sino también en la búsqueda del respeto a un estado de
procedimiento presuntivo previsto en el artículo 69-B del derecho que nuestra misma profesión nos compele a
Código Fiscal de la Federación, para justificar créditos buscar y a defender resueltamente por encima de todo.
determinados en visitas domiciliarias o revisiones de Cuando se conocen las respuestas su sencillez es
gabinete que emanan de métodos jurídicos distintos y innegable, el secreto radica en encontrar las que puedan
con diferentes finalidades, lo que vuelve ilegal tal deter- mostrar lo inescrutable…

30 DEFENSA FISCAL
JUAN VALDOVINOS LEMUS
Contador Público, Maestro
en Impuestos; Maestro y
Doctor en Derecho Fiscal.
ILEGALIDAD DE LA
ÚLTIMA ACTA PARCIAL
A
mi juicio, considera que existe transgresión a los se conozcan de terceros. En la última acta parcial
derechos humanos de legalidad, seguridad jurídica y que al efecto se levante se hará mención expresa
debido proceso, tutelados en los artículos 1, párrafos de tal circunstancia y ENTRE ÉSTA Y EL ACTA
primero, segundo y tercero, 14 y 16 Constitucionales FINAL, deberán transcurrir, cuando menos veinte
en relación con el numeral y 38, fracción IV del Código días, durante los cuales el contribuyente podrá presentar
Fiscal de la Federación, en los casos en que el visitador en los documentos, libros o registros que desvirtúen los hechos
la última acta parcial concede un plazo fijo de VEINTE u omisiones, así como optar por corregir su situación
DÍAS al visitado para que presente los documentos, libros fiscal. Cuando se trate de más de un ejercicio revisado
o registros que desvirtúen los hechos u omisiones o bien o fracción de éste, se ampliará el plazo por quince días
para corregir su situación fiscal, conforme al artículo 46 más, siempre que el contribuyente presente aviso dentro
fracción IV, segundo párrafo, del Código Fiscal de la del plazo inicial de veinte días.
Federación, el cual precisa: (Lo resaltado y subrayado es nuestro)

Artículo 46.- La visita en el domicilio fiscal se desarro- De lo anterior se desprende lo siguiente:


llará conforme a las siguientes reglas:
…………. 1. Entre la última acta parcial y el acta final deberán
IV. (……). transcurrir cuando menos veinte días.
Cuando en el desarrollo de una visita las autoridades 2. Durante dicho plazo (cuando menos veinte días),
fiscales conozcan hechos u omisiones que puedan entrañar el contribuyente podrá presentar los documen-
incumplimiento de las disposiciones fiscales, los consigna- tos, libros o registros que desvirtúen los hechos
rán en forma circunstanciada en actas parciales. También u omisiones.
se consignarán en dichas actas los hechos u omisiones que 3. Optar por corregir su situación fiscal.
En un caso real que se encuentra sub judice, el visi- De la transcripción que antecede, se desprende la ile-
tador levantó la última acta parcial de día 08 de junio galidad de la última Acta Parcial de la visita domiciliaria,
de 2020 y a FOLIO No. RIM0000000001/19080310, el en razón de que el visitador, sin tener competencia, se
visitador motu proprio sin tener la facultad y competencia apartó en su actuación del texto del artículo 46, fracción
material consignó lo siguiente: IV, segundo, del Código Fiscal de la Federación al con-
ceder a la contribuyente visitada, de motu proprio, un
En relación con los hechos u omisiones dados a plazo fijo de VEINTE DÍAS, incurriendo en violación
conocer anteriormente, en este momento se hace del flagrante a dicho precepto legal, habida cuenta de que
conocimiento de la contribuyente visitada ---------------- la norma transcrita no deja al arbitrio o capricho del
----- , S.A. DE C.V., por conducto del C. ------------, en visitador establecer un plazo fijo de VEINTE, VEIN-
su carácter de tercero y en calidad de Jefe de oficina de TIUNO, VEINTIDÓS, etc., días que sujete al visitado
contabilidad de la contribuyente _________________, y al visitador a:
que la presente es la Última Acta Parcial que se levanta
en los términos y para los efectos previstos en el artículo • Levantar el acta final de la visita domiciliaria en
46 primer párrafo, fracción IV, segundo párrafo del el plazo fijo de VEINTE DÍAS.
Código Fiscal de la Federación vigente, por lo tanto, • Exhibir los datos y/o documentos que desvirtúen
en este mismo acto, se le concede un plazo de veinte los hechos u omisiones dentro del plazo fijo de
días hábiles contados a partir del día hábil siguiente al VEINTE DÍAS.
levantamiento de la presente acta para corregir su situa- • Optar por corregir su situación fiscal en el plazo
ción fiscal, o bien, para exhibir ante la Administración fijo de VEINTE DÍAS.
Desconcentrada de Auditoría Fiscal de ------ “1”, con
domicilio en Calle -----------------, los datos y/o documen- El visitador no cuenta con las atribuciones legales
tos que desvirtúen los hechos u omisiones consignados en o reglamentarias para fijar un plazo fijo a su arbitrio y
la presente Última Acta Parcial, levantada con motivo sujetar, en primer término, al contribuyente a exhibir los
de la visita domiciliaria. datos y/o documentos o bien corregir su situación fiscal
(Lo resaltado y subrayado es nuestro) en un plazo fijo de VEINTE DÍAS. En segundo lugar,

34 DEFENSA FISCAL
“El visitador no cuenta
con las atribuciones
legales o reglamentarias
para fijar un plazo fijo
a su arbitrio y sujetar,
en primer término, al
contribuyente a exhibir los
datos y/o documentos o
bien corregir su situación
fiscal en un plazo fijo de
VEINTE DÍAS.”.

constriñe al propio visitador a levantar el acta final de En esa tesitura, al resultar ilegal la última acta parcial
la visita domiciliaria en el plazo fijo de veinte días de la visita domiciliaria del 08 de junio de 2020, todos los
por él señalado, lo que no sucedió en la especie, habida actos subsecuentes, como lo son el acta final de la visita
cuenta de que si la última acta parcial fue levantada el levantada el 09 de julio de 2020 y la propia resolución, son
08 de junio de 2020, claro está que el acta final debió ilegales al ser fruto de un acto viciado de origen y por tanto,
levantarse el 06 de julio de 2020, plazo que fue fijado al ser ilegal el acta final se tiene como no levantada y por
por el visitador; luego entonces, si el visitador levantó el transcurrido en exceso el plazo de DOCE MESES previsto
acta final de la visita domiciliaria el 09 de julio de 2020, en el artículo 46-A del Código Fiscal de la Federación para
incumplió el plazo de VEINTE DÍAS que infundadamente terminar la visita domiciliaria, por lo que el vicio incurrido
él mismo estableció en la última acta parcial de la visita en la última acta parcial elimina totalmente los efectos del
domiciliaria, por ende, todo lo actuado con posterioridad, acta final y de la resolución inicialmente recurrida, por lo
tales como el acta final y la resolución impugnada, son que quedaron sin efectos la orden de visita domiciliaria y
ilegales al ser fruto de un acto viciado de origen. las actuaciones que de ella se derivaron durante la visita.
Lo anterior es así, habida cuenta de que el plazo Sirve de apoyo a lo anterior la jurisprudencia emitida
previsto en el artículo 46, fracción IV, segundo párrafo, por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Adminis-
del Código Fiscal de la Federación, fue establecido trativa del Primer Circuito, cuyo rubro, texto y datos de
por el Legislador para el levantamiento del acta final publicación son los siguientes:
al señalar: En la última acta parcial que al efecto se
levante se hará mención expresa de tal circunstancia «ACTOS VICIADOS, FRUTOS DE. Si un acto o
y ENTRE ÉSTA Y EL ACTA FINAL, deberán trans- diligencia de la autoridad está viciado y resulta inconsti-
currir, CUANDO MENOS VEINTE DÍAS, es decir, tucional, todos los actos derivados de él, o que se apoyen
es el plazo para que el visitador levante el acta final, sin en él, o que en alguna forma estén condicionados por él,
que se precise alguna facultad decisoria del visitador resultan también inconstitucionales por su origen, y los
para fijarle un plazo al visitado y el de cuando menos tribunales no deben darles valor legal, ya que de hacerla,
veinte días para levantar el acta final de la visita domi- por una parte alentarían prácticas viciosas, cuyos frutos
ciliaria, puesto que el Legislador señaló el mismo para serían aprovechables por quienes las realizan y, por otra
levantar el acta final y que el visitado podrá presentar los parte, los tribunales se harían en alguna forma participes de
documentos, libros o registros que desvirtúen los hechos tal conducta irregular, al otorgar a tales actos valor legal.»
consignado en la última acta parcial u optar por corregir Séptima, Época, Volumen 121-126, Sexta Parte, visi-
su situación fiscal. ble en el Semanario Judicial de la Federación, página 280.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 35


Así mismo, son aplicables las siguientes Jurisprudencias:

TESIS: 2A./J. 1/2004 SEMANARIO JUDICIAL DE LA NOVENA ÉPOCA 182270 1 DE 3


FEDERACIÓN Y SU GACETA
Segunda Sala Tomo XIX, Enero de 2004 Pag. 268 Jurisprudencia(Administrativa)

VISITA DOMICILIARIA O REVISIÓN


DE GABINETE O DE ESCRITORIO.
EL PLAZO MÁXIMO QUE ESTABLECE EL
PRIMER PÁRRAFO DEL ARTÍCULO 46-A
DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERA-
CIÓN, PARA SU CONCLUSIÓN CONSTI-
TUYE UN DEBER DE INELUDIBLE CUM-
PLIMIENTO. De conformidad con el artículo 42
del Código Fiscal de la Federación, las autoridades
cuentan con facultades discrecionales para compro-
bar que los contribuyentes, responsables solidarios o
terceros relacionados, cumplan con sus obligaciones
tributarias mediante la práctica, entre otras acciones,
de visitas domiciliarias o revisiones de gabinete o
de escritorio; sin embargo, tales actuaciones están
sujetas a la garantía de inviolabilidad domiciliaria
y demás formalidades que consigna el artículo 16 de
la Constitución Política de los Estados Unidos Mexi-
canos. Ahora bien, una de las exigencias legales que
deriva de dichas garantías, consiste en que las visitas
“Entre la última acta parcial y
domiciliarias o revisiones de gabinete o de escritorio
concluyan dentro del plazo máximo señalado en el
el acta final deberán transcurrir
primer párrafo del artículo 46-A del citado Código, cuando menos veinte días.
contado a partir de que se notifique el inicio de las
facultades de comprobación, advirtiéndose que dicho Durante dicho plazo, el
plazo ya no es discrecional, pues ese párrafo señala
que las autoridades «deberán» concluir la visita o contribuyente podrá presentar
revisión dentro del indicado plazo, de manera que
si no lo hacen, se actualizan los supuestos del párrafo
los documentos, libros o
último del mencionado precepto, a saber: a) la con- registros que desvirtúen los
clusión o terminación de la visita o revisión en esa
fecha, b) que la orden quede sin efectos, es decir, que hechos u omisiones”.
no pueda ya producir consecuencias legales, y c) que
todo lo actuado quede insubsistente.
Contradicción de tesis 56/2003-SS. Entre las sus- Tesis de jurisprudencia 1/2004. Aprobada por la
tentadas por el Cuarto Tribunal Colegiado en Materia Segunda Sala de este Alto Tribunal, en sesión privada
Administrativa del Primer Circuito y los Tribunales del dieciséis de enero de dos mil cuatro.
Colegiados Primero y Tercero en Materia Adminis-
trativa del Sexto Circuito y Segundo en la misma Por lo que, a juicio del suscrito, la Sala del conoci-
materia del Segundo Circuito. 3 de diciembre de miento debe resolver la nulidad lisa y llana de la resolución
2003. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Genaro impugnada por ser fruto de un acto viciado de origen,
David Góngora Pimentel. Secretario: Rolando Javier pues la norma invocada no prevé dos plazos, uno fijo
García Martínez. para el visitador y el variable para levantar el acta final.

36 DEFENSA FISCAL
ILEGALIDAD E INCONSTITUCIONALIDAD
DEL ARTICULO 69-B DEL CÓDIGO FISCAL DE LA FEDERACIÓN
Dicho precepto legal dice así:

PÁRRAFO PRIMERO:
Cuando la autoridad fiscal detecte que un contribuyente ha estado
emitiendo comprobantes sin contar con los activos, personal, infraestruc-
tura o capacidad material, directa o indirectamente, para prestar los
MARCIAL RÍOS ESCOBAR servicios o producir, comercializar o entregar los bienes que amparan
Maestro en Derecho Fiscal, Licenciado en Derecho tales comprobantes, o bien, que dichos contribuyentes se encuentren no
y Contador Público. Ex Administrador Regional y localizados, se presumirá la inexistencia de las operaciones amparadas
Local de Auditoría Fiscal Federal. Socio Director
en tales comprobantes.
de Ríos Consultoría Fiscal, S.C., Ríos Escobar y
Asociados, S.C. y Director General del Corporativo PÁRRAFO SEGUNDO:
Líder en Defensa Fiscal, S.C. En este supuesto, procederá a notificar a los contribuyentes que
se encuentren en dicha situación a través de su buzón tributario, de la
página de Internet del Servicio de Administración Tributaria, así como
mediante publicación en el Diario Oficial de la Federación, con el
objeto de que aquellos contribuyentes puedan manifestar ante la auto-
ridad fiscal lo que a su derecho convenga y aportar la documentación
e información que consideren pertinentes para desvirtuar los hechos
que llevaron a la autoridad a notificarlos. Para ello, los contribuyentes
interesados contarán con un plazo de quince días contados a partir de
la última de las notificaciones que se hayan efectuado.
PÁRRAFO TERCERO:
Los contribuyentes podrán solicitar a través del buzón tributario,
por única ocasión, una prórroga de cinco días al plazo previsto en

38 DEFENSA FISCAL
PÁRRAFO QUINTO:
CUANDO LA AUTORIDAD FISCAL EJERCE SUS Los efectos de la publicación de este listado serán
FACULTADES DE COMPROBACIÓN, NO BASTA considerar, con efectos generales, que las operaciones
contenidas en los comprobantes fiscales expedidos por
CON QUE PRETENDA MOTIVAR EL ILEGAL el contribuyente en cuestión no producen ni produjeron
RECHAZO DE LAS DEDUCCIONES FISCALES efecto fiscal alguno.
PÁRRAFO SEXTO:
CON EL ÚNICO Y SIMPLE ARGUMENTO DE QUE La autoridad fiscal también publicará en el Diario
LOS CONTRIBUYENTES (EFOS) YA FUERON Oficial de la Federación y en la página de Internet del

PUBLICADOS EN EL LISTADO DEFINITIVO; Servicio de Administración Tributaria, trimestralmente,


un listado de aquellos contribuyentes que logren desvir-
SINO QUE ADEMÁS ES INDISPENSABLE tuar los hechos que se les imputan, así como de aquellos
QUE A LOS CONTRIBUYENTES (EDOS), que obtuvieron resolución o sentencia firmes que hayan
dejado sin efectos la resolución a que se refiere el cuarto
QUE LE DIERON EFECTOS FISCALES A LOS párrafo de este artículo, derivado de los medios de defensa
COMPROBANTES, SE LES DEN A CONOCER presentados por el contribuyente.
PÁRRAFO SEPTIMO:
TODOS LOS HECHOS Y ANTECEDENTES... Si la autoridad no notifica la resolución correspon-
diente, dentro del plazo de cincuenta días, quedará sin
efectos la presunción respecto de los comprobantes fiscales
observados, que dio origen al procedimiento.
el párrafo anterior, para aportar la documentación e PÁRRAFO OCTAVO:
información respectiva, siempre y cuando la solicitud de Las personas físicas o morales que hayan dado cual-
prórroga se efectúe dentro de dicho plazo. La prórroga quier efecto fiscal a los comprobantes fiscales expedidos
solicitada en estos términos se entenderá concedida sin por un contribuyente incluido en el listado a que se refiere
necesidad de que exista pronunciamiento por parte de el párrafo cuarto de este artículo, contarán con treinta
la autoridad y se comenzará a computar a partir del días siguientes al de la citada publicación para acreditar
día siguiente al del vencimiento del plazo previsto en el ante la propia autoridad, que efectivamente adquirieron
párrafo anterior. los bienes o recibieron los servicios que amparan los cita-
PÁRRAFO CUARTO: dos comprobantes fiscales, o bien procederán en el mismo
Transcurrido el plazo para aportar la documentación plazo a corregir su situación fiscal, mediante la declara-
e información y, en su caso, el de la prórroga, la auto- ción o declaraciones complementarias que correspondan,
ridad, en un plazo que no excederá de cincuenta días, mismas que deberán presentar en términos de este Código.
valorará las pruebas y defensas que se hayan hecho valer PÁRRAFO NOVENO:
y notificará su resolución a los contribuyentes respectivos En caso de que la autoridad fiscal, en uso de sus
a través del buzón tributario. Dentro de los primeros facultades de comprobación, detecte que una persona
veinte días de este plazo, la autoridad podrá requerir física o moral no acreditó la efectiva prestación del servi-
documentación e información adicional al contribuyente, cio o adquisición de los bienes, o no corrigió su situación
misma que deberá proporcionarse dentro del plazo de fiscal, en los términos que prevé el párrafo anterior,
diez días posteriores al en que surta efectos la notificación determinará el o los créditos fiscales que correspondan.
del requerimiento por buzón tributario. En este caso, el Asimismo, las operaciones amparadas en los comproban-
referido plazo de cincuenta días se suspenderá a partir tes fiscales antes señalados se considerarán como actos o
de que surta efectos la notificación del requerimiento y contratos simulados para efecto de los delitos previstos
se reanudará el día siguiente al en que venza el referido en este Código.
plazo de diez días. Asimismo, se publicará un listado PÁRRAFO DECIMO:
en el Diario Oficial de la Federación y en la página de Para los efectos de este artículo, también se presumirá
Internet del Servicio de Administración Tributaria, de los la inexistencia de las operaciones amparadas en los com-
contribuyentes que no hayan desvirtuado los hechos que se probantes fiscales, cuando la autoridad fiscal detecte que
les imputan y, por tanto, se encuentran definitivamente en un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes que
la situación a que se refiere el primer párrafo de este artí- soportan operaciones realizadas por otro contribuyente,
culo. En ningún caso se publicará este listado antes de los durante el periodo en el cual a este último se le hayan
treinta días posteriores a la notificación de la resolución. dejado sin efectos o le haya sido restringido temporalmente

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 39


el uso de los certificados de sello digital en términos de suposición, un dato o un resultado obtenido anterior-
lo dispuesto por los artículos 17-H y 17-H Bis de este mente mediante demostración o pruebas que los acre-
Código, sin que haya subsanado las irregularidades ditan como ciertos.
detectadas por la autoridad fiscal, o bien emitiendo “prefirió quedarse quieto, sin querer comprobar aún
comprobantes que soportan operaciones realizadas con la verosimilitud de una punzante sospecha”
los activos, personal, infraestructura o capacidad material 2.2.
de dicha persona. Pasar a tener la certeza de que algo es como tiene
que ser mediante demostración o pruebas.
Del análisis a su contenido se observan claros “¿has comprobado si funciona bien el automóvil?”
visos de ilegalidad y de inconstitucionalidad, es
decir, el citado numeral contiene cualidad de ilegal Puede observarse que hay notorias diferencias entre
y de inconstitucional por evidente violación a las uno y otro verbo, de cuyas definiciones y significados
garantías de legalidad, certidumbre y seguridad se advierte que el verbo idóneo que debió de ser utili-
jurídica, equidad e igualdad, audiencia previa y zado en el primer párrafo, del artículo 69-B, es el verbo
debido proceso en sede administrativa, entre otras; COMPROBAR en vez del verbo DETECTAR; pues así
empezando por su primer párrafo que dice así: como está redactado permite que la autoridad fiscal
(DETECTE), es decir, que actué bajo simples suspicacias,
PRIMER PÁRRAFO: sospechas o apreciaciones subjetivas, más no a partir de
Cuando la autoridad fiscal DETECTE que un la certeza de la veracidad de una suposición, un dato o
contribuyente ha estado emitiendo comprobantes sin un resultado obtenido anteriormente mediante demos-
contar con los activos, personal, infraestructura o capa- tración o pruebas que los acreditan como ciertos.
cidad material, directa o indirectamente, para prestar los Además, el legislador federal redactó ese primer
servicios o producir, comercializar o entregar los bienes párrafo de una forma tan simple y superficial, que
que amparan tales comprobantes, o bien, que dichos indebidamente le concedió facultades extraordinarias y
contribuyentes se encuentren no localizados, se presumirá discrecionales a la autoridad fiscal para que, sin mayor
la inexistencia de las operaciones amparadas en tales trámite y sin la certeza de la veracidad de una suposición,
comprobantes. un dato o un resultado obtenido anteriormente mediante
demostración o pruebas que los acreditan como ciertos,
De este primer párrafo se advierten las primeras cua- sea ella misma quien determine, de manera subjetiva y
lidades de ilegalidad de este artículo, ya que el legislador discrecional, qué contribuyentes son los que aparente-
federal decidió utilizar el verbo “DETECTAR”, cuyo mente se encuentran en esa situación de expedir compro-
significado gramatical es el siguiente: bantes sin contar con activos, personal, infraestructura o
capacidad material; o bien como no localizados.
DETECTAR :
1.1.
Captar o notar la presencia de una persona, una
cosa o un fenómeno.
“detectar las ondas sonoras”
2.2.
Percibir, en lo que alguien dice o hace, algo que
queda oculto o disimulado.
“detecté un tono de burla en sus palabras”

Como puede verse, DETECTAR es sinónimo de


captar, notar o percibir, por ende, es un verbo transitivo
que no es sinónimo del verbo COMPROBAR, cuyo
significado gramatical es el siguiente:

COMPROBAR:
1.1.
Pasar a tener la certeza de la veracidad de una

40 DEFENSA FISCAL
bien cuando es un intermediario comercial; sin embargo,
implícitamente es como si se pretendiera obligar a todos
los contribuyentes contar con activos, personal, infraes-
tructura o capacidad material, para evitar que la autoridad
presuma la inexistencia de las operaciones.
El mismo primer párrafo contiene un vicio de incons-
titucionalidad por darle un trato idéntico a situaciones
que no son iguales, pues indebidamente el legislador
federal previó la presunción de inexistencia de operacio-
nes cuando un contribuyente esté como no localizado,
situación que es bien distinta a no contar con activos,
personal, infraestructura o capacidad material; de tal
suerte que la consecuencia es la misma aunque la situa-
ción sea totalmente distinta, lo cual no tiene justificación
de ninguna índole, pues igual se presume la inexistencia
de las operaciones cuando el contribuyente esté como
no localizado, como cuando si lo esté.

SEGUNDO PÁRRAFO:
El segundo párrafo también contiene visos de ilegalidad
y de inconstitucionalidad, ya que dice así:

SEGUNDO PÁRRAFO:
En este supuesto, procederá a notificar a los contri-
Jurídicamente no es admisible que a la autoridad buyentes que se encuentren en dicha situación a través de
fiscal se le deje tal grado de libertad, discrecionalidad y su buzón tributario, de la página de Internet del Servicio
arbitrariedad, sin sujetarse a formalidad alguna, ya que de Administración Tributaria, así como mediante publica-
si se le antoja puede colocar a cualesquier contribuyente ción en el Diario Oficial de la Federación, con el objeto
en esa situación, sin haber llevado a cabo procedimiento de que aquellos contribuyentes puedan manifestar ante la
formal alguno mediante el que se haya allegado de infor- autoridad fiscal lo que a su derecho convenga y aportar la
mación, documentación y elementos de juicio, suficientes documentación e información que consideren pertinentes
y fundados, para afirmar que ya COMPROBÓ que un para desvirtuar los hechos que llevaron a la autoridad
contribuyente está emitiendo comprobantes sin contar a notificarlos. Para ello, los contribuyentes interesados
con los activos, personal, infraestructura o capacidad contarán con un plazo de quince días contados a partir
material, directa o indirectamente, para prestar los ser- de la última de las notificaciones que se hayan efectuado.
vicios o producir, comercializar o entregar los bienes que
amparan tales comprobantes; o bien para afirmar que el Lo anterior atenta directamente con lo previsto en el
contribuyente está como no localizado. artículo 16 constitucional, pues sin habérsele notificado
Otro vicio de ilegalidad que se advierte en el primer un acto de molestia al contribuyente, en ejercicio de
párrafo, es por el hecho de que el legislador federal las facultades de comprobación, como pudiera ser una
equivocadamente asumió que todos los contribuyentes orden de visita domiciliaria o bien una revisión fiscal de
deben de contar con activos, personal, infraestructura gabinete, debidamente fundada y motivada en la cual
o capacidad material, directa o indirectamente, para se precise el periodo, el objeto y el alcance de la revisión,
prestar los servicios o producir, comercializar o entregar indebidamente el legislador federal le está permitiendo a
los bienes que amparan tales comprobantes. Craso error la autoridad fiscal que lleve a cabo una notificación, cuyas
del legislador, pues eso le permite a las autoridades fis- consecuencias son sumamente graves, sin que previa-
cales prejuzgar y caer en el error de apreciar de manera mente le hubiera solicitado información y documentación
equivocada los hechos, siendo que en muchos casos al contribuyente para investigar con qué activos, personal,
un contribuyente no necesita contar con activos ni con infraestructura o capacidad material produjo, adquirió,
personal ni con infraestructura o capacidad material, enajenó o comercializó los bienes o prestó los servicios
por ejemplo cuando presta servicios independientes o durante determinado periodo.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 41


Además, se le concede un plazo al contribuyente su inicio, ya que así se le permitiría a los contribuyentes
(calificado a priori como EFO) para desvirtuar hechos (EDOS) conocer y, en su caso, impugnar los hechos,
que jamás se le han dado a conocer, ya que en ese así como los motivos y fundamentos de la resolución
segundo párrafo únicamente se le obliga a la autoridad notificada a los contribuyentes (EFOS).
para que le notifique al contribuyente que se encuentra En ese mismo cuarto párrafo se prevé que se publicará
en la situación prevista en el primer párrafo; lo cual un listado en el Diario Oficial de la Federación y en la página
provoca incertidumbre, indefensión e imposibilidad de de Internet del Servicio de Administración Tributaria, de los
enderezar una legítima defensa, ya que no es posible contribuyentes que no hayan desvirtuado los hechos que se
desvirtuar hechos ni antecedentes que se desconocen; les imputan y, por tanto, se encuentran definitivamente en la
ni tampoco es posible impugnar procedimientos que situación a que se refiere el primer párrafo de este artículo;
jamás se han realizado, ya que en la mayoría de las veces, y en el quinto párrafo seguidamente se indica:
la autoridad fiscal, la única información que utiliza es la
que tiene en sus bases de datos, la cual solo es un simple QUINTO PÁRRAFO:
indicio pero insuficiente para demostrar que DETECTÓ Los efectos de la publicación de este listado serán
o COMPROBÓ que un contribuyente se encuentra en considerar, con efectos generales, que las operaciones
alguna de las situaciones previstas en el primer párrafo. contenidas en los comprobantes fiscales expedidos por
el contribuyente en cuestión no producen ni produjeron
CUARTO PÁRRAFO: efecto fiscal alguno.
De igual forma, el cuarto párrafo no se queda atrás y tam-
bién contiene visos de evidente ilegalidad y de incons- Esto último es una verdadera aberración jurídica,
titucionalidad, pues en una primera oración dice así: pues la sola publicación de ese listado trae consigo con-
secuencias prácticamente funestas e irreparables en la
CUARTO PÁRRAFO: esfera jurídica de los contribuyentes (EDOS) que dieron
Transcurrido el plazo para aportar la documentación efectos a los comprobantes fiscales, toda vez que el
e información y, en su caso, el de la prórroga, la auto- legislador federal indebidamente demeritó el valor pro-
ridad, en un plazo que no excederá de cincuenta días, batorio de los comprobantes a priori, solo habiendo sido
valorará las pruebas y defensas que se hayan hecho valer oído y aparentemente vencido el contribuyente (EFO)
y notificará su resolución a los contribuyentes respectivos que emitió los comprobantes, sin considerar que del otro
a través del buzón tributario. lado hay contribuyentes (EDOS) que también tienen el
derecho de ser oídos y vencidos.
Véase que indebidamente se le está dando a la misma
autoridad fiscal las atribuciones de juzgadora, ya que será ella
misma quien valorará las pruebas y las defensas que se hayan
hecho valer, por lo que no hay imparcialidad ni independencia
alguna al ser la misma autoridad que colocó al contribuyente
en esa situación la que, además de valorar las pruebas y las
defensas, emitirá la resolución correspondiente.
Además, indebidamente se prevé la notificación de
la resolución únicamente mediante el buzón tributario,
perdiéndose de vista que el inicio del procedimiento se
notifica a través del buzón tributario, en la página del
SAT y en el Diario Oficial de la Federación; con lo que, a
su vez, se pierde de vista que los contribuyentes (EDOS),
que dieron efectos fiscales a los comprobantes, también
tienen el derecho de conocer los motivos y fundamentos
de esa resolución. Máxime cuando la autoridad arribó
a la conclusión de que los contribuyentes (EFOS) no
desvirtuaron los hechos que les fueron notificados. Así,
para no violar alguna de las garantías mencionadas, la
conclusión del procedimiento debiera de ser notificada
en las tres formas mencionadas, tal y como se notifica

42 DEFENSA FISCAL
Tal aberración ha propiciado que las autoridades Por cierto, este octavo párrafo es de los más polé-
fiscales desdeñen el valor probatorio de los comproban- micos, incluso puede catalogarse como ser peor que
tes, así como el de todas las demás probanzas ofrecidas todos los demás, pues si bien es cierto que el legislador
durante el procedimiento fiscalizador, esto cuando el con- pretendió respetar la garantía de audiencia previa y
tribuyente (EDO), que le dio efectos fiscales a los com- debido proceso de los contribuyentes (EDOS), que les
probantes, está siendo sujeto de una revisión fiscal, en dieron efectos fiscales a los comprobantes, también es
la cual le dan a conocer los hechos y omisiones mediante cierto que esa garantía se ve coartada o restringida por el
la última acta parcial o en el oficio de observaciones, ya hecho de que esos contribuyentes (EDOS) no conocen
que en esos casos la autoridad fiscal asume una postura los hechos ni los antecedentes que motivaron la decisión
inflexible, desdeñando del valor probatorio de cualesquier de la autoridad, ni conocen los motivos y fundamentos de
documento, libro o registro, con el argumento de que los la resolución emitida conforme al cuarto párrafo, pues lo
contribuyentes (EFOS) que fungieron como proveedores único que pueden conocer es la publicación del listado
ya fueron publicados en el listado definitivo. definitivo. De ese modo se provoca estado de indefen-
Así pues, ese quinto párrafo no debiera estar ahí sión, incertidumbre y falta de seguridad jurídica, ya que
ni en ningún apartado del artículo; o en el mejor de los incluso se ignora a qué ejercicio fiscal corresponden los
casos debiera de estar hasta después del párrafo octavo, comprobantes que aparentemente fueron emitidos sin
mismo que prevé lo siguiente: que el contribuyente (EFO) contara con activos, perso-
nal, infraestructura o capacidad material.
PÁRRAFO OCTAVO: Luego entonces, cuando la autoridad fiscal ejerce sus
Las personas físicas o morales que hayan dado cual- facultades de comprobación, no basta con que pretenda
quier efecto fiscal a los comprobantes fiscales expedidos motivar el ilegal rechazo de las deducciones fiscales con
por un contribuyente incluido en el listado a que se refiere el único y simple argumento de que los contribuyentes
el párrafo cuarto de este artículo, contarán con treinta (EFOS) ya fueron publicados en el listado definitivo;
días siguientes al de la citada publicación para acreditar sino que además es indispensable que a los contri-
ante la propia autoridad, que efectivamente adquirieron buyentes (EDOS), que le dieron efectos fiscales a los
los bienes o recibieron los servicios que amparan los cita- comprobantes, se les den a conocer todos los hechos y
dos comprobantes fiscales, o bien procederán en el mismo antecedentes, así como los motivos y fundamentos en
plazo a corregir su situación fiscal, mediante la declara- base a los cuales se inició y se concluyó el procedimiento
ción o declaraciones complementarias que correspondan, previsto en el artículo 69-B del Código Fiscal de la
mismas que deberán presentar en términos de este Código. Federación, que dio lugar a incluir a los contribuyentes
(EFOS) en ese listado definitivo.
De lo contrario, a los contribuyentes (EDOS) se les
dejaría en total estado de indefensión y de inseguridad
jurídica si la autoridad no les da a conocer todos los hechos
y antecedentes, así como los motivos y fundamentos de
su decisión, ya sea en el levantamiento de la última acta
parcial o bien en el oficio de observaciones, concedién-
doles el plazo de rigor para que presenten documentos,
libros y registros en concordancia con los hechos y con la
situación que no logró desvirtuar el contribuyente (EFO);
máxime cuando la misma autoridad fiscal pretende recha-
zar, objetar o desconocer la existencia de las operaciones
con apoyo en la publicación de ese listado definitivo, es
decir, cuando la motivación sustancial del rechazo o de la
presunción de inexistencia de las operaciones se basa en
el hecho de que los contribuyentes (EFOS) ya fueron
incluidos y publicados en el listado definitivo.
Con relación a lo anterior, no se debe de perder de
vista que el mismo artículo 69-B prevé que se publicará
un listado en el Diario Oficial de la Federación y en la
página de Internet del Servicio de Administración Tri-

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 43


butaria, de los contribuyentes que no hayan desvirtuado
los hechos que se les imputan y, por tanto, se encuentran
definitivamente en la situación a que se refiere el primer
párrafo de este artículo; pues la publicación de ese listado
implica varias cuestiones a considerar, entre otras:

• Que los contribuyentes (EFOS) no comparecie-


ron en el plazo indicado en el citado numeral,
por ende, no aportaron pruebas para demostrar
la materialización de las operaciones;
• Que los contribuyentes (EFOS) no lograron
desvirtuar los hechos que se les imputan, esto
con motivo de que si comparecieron y pre-
sentaron diversas probanzas, las cuales no le
parecieron idóneas y suficientes a la autoridad
para desvirtuar la presunción de inexistencia de
las operaciones.

Pero ya sea que los contribuyentes (EFOS) hubie-


sen comparecido o no ante la autoridad fiscal dentro
del citado procedimiento, de cualquier forma los contri-
buyentes (EDOS), que les dieron efectos fiscales a los Tal disposición es inconstitucional por violación de los
comprobantes, tienen el derecho de saber una cosa u derechos humanos de audiencia previa, debido proceso y
otra; sobre todo en el caso de que los contribuyentes seguridad jurídica, pues si bien es cierto que se les concede
(EFOS) hubiesen comparecido aportando pruebas con un plazo a los contribuyentes (EDOS) para acreditar ante
la pretensión de desvirtuar la presunción de inexistencia la propia autoridad, que efectivamente adquirieron los
de las operaciones, ya que en ese supuesto los otros con- bienes o recibieron los servicios que amparan los citados
tribuyentes (EDOS) tienen el derecho de conocer la comprobantes fiscales; también es cierto que, a ciencia
carpeta y/o el expediente administrativo para saber cuá- cierta, se desconoce cuáles son los hechos que se deben
les fueron los documentos, libros o registros que hubiesen de acreditar; como de igual forma se desconoce cuál fue,
sido presentados por los contribuyentes (EFOS); y que en su caso, la información y documentación que hubie-
a la autoridad fiscal le parecieron insuficientes o no idó- ren presentado los contribuyentes (EFOS) cuando se les
neos, ya que de esa manera los contribuyentes (EDOS) comunicó el inicio de dicho procedimiento; además de que
estarán en condiciones de aportar otras pruebas y ele- se desconocen los hechos, los motivos y fundamentos, en
mentos adicionales o novedosos tendientes a robustecer base a los cuales la autoridad fiscal estimó que la informa-
el desvirtuamiento de la presunción de inexistencia de ción y documentación presentada por los contribuyentes
las operaciones. (EFOS) no fue idónea ni suficiente para desvirtuar la
Así las cosas, en ese octavo párrafo del artículo 69-B presunción de inexistencia de las operaciones.
se vulnera lo previsto en los artículos 14 y 16 de la Cons- Se dice lo anterior, pues se reitera que los contribu-
titución Federal, esto como consecuencia de que se prevé yentes (EDOS) tienen el derecho a que se les respete su
que las personas físicas o morales (EDOS) que hayan dado garantía de audiencia previa y debido proceso en sede
cualquier efecto fiscal a los comprobantes fiscales expedidos administrativa, tanto durante el citado procedimiento
por un contribuyente (EFO) incluido en el listado a que se del 69-B, como en el caso de que la autoridad fiscal
refiere el párrafo cuarto de este artículo, contarán con treinta ejerza sus facultades de comprobación cuando, como
días siguientes al de la citada publicación para acreditar resultado de tal ejercicio, pretenda objetar o rechazar
ante la propia autoridad, que efectivamente adquirieron o desconocer las operaciones con el argumento de que
los bienes o recibieron los servicios que amparan los citados los contribuyentes (EFOS) ya fueron publicados en el
comprobantes fiscales, o bien procederán en el mismo plazo listado definitivo que prevé el cuarto párrafo del mismo
a corregir su situación fiscal, mediante la declaración o artículo 69-B del Código Fiscal de la Federación.
declaraciones complementarias que correspondan, mismas Se sostiene tal opinión, pues el citado numeral prevé o
que deberán presentar en términos de este Código. encierra dos distintos procedimientos, a saber: a).- un pro-

44 DEFENSA FISCAL
QUE LE DIO EFECTOS FISCALES A LOS COM-
PROBANTES CUESTIONADOS EXPEDIDOS A
SU FAVOR, PUEDE APORTAR PRUEBAS PARA
DESVIRTUARLA DURANTE EL EJERCICIO DE
FACULTADES DE COMPROBACIÓN, CUANDO
NO HAYA COMPARECIDO AL PROCEDI-
MIENTO DE PRESUNCIÓN. El último párrafo del
artículo 69-B del Código Fiscal de la Federación dispone
que en caso de que la autoridad fiscal detecte, en uso de
sus facultades de comprobación, que el contribuyente
que le dio efectos fiscales a los comprobantes emitidos a
su favor por una persona incluida en el listado previsto
en dicho artículo, no acreditó la efectiva prestación del
servicio o la adquisición de los bienes amparados en esos
documentos, ni corrigió su situación fiscal, podrá deter-
minar los créditos fiscales que correspondan; de lo que se
sigue que es válido que los contribuyentes que utilizaron
esos comprobantes demuestren durante el ejercicio de
facultades de comprobación que sí recibieron los servicios
prestados o adquirieron los bienes descritos, en otras pala-
bras, que desvirtúen la citada presunción legal a través
cedimiento que está dirigido a los contribuyentes (EFOS) de pruebas idóneas. Lo anterior, desde luego, cuando
que se ubicaron en el supuesto de expedir comprobantes no hayan comparecido al procedimiento de presunción
aparentemente sin contar con activos, personal, infraestruc- regulado en el indicado precepto, pues ello no conlleva la
tura o capacidad material; y b).- otro procedimiento que preclusión de su derecho de aportar pruebas con posterio-
va dirigido a los contribuyentes (EDOS) que dieron efectos ridad, por el contrario, la única consecuencia legal es no
fiscales a los contribuyentes; pero, tanto unos como otros, desvirtuar las operaciones que les corresponden, pero no
tienen el mismo derecho, pues unos lo tienen para aportar perderían el derecho de acreditar la materialidad de las
pruebas para desvirtuar la presunción de inexistencia de las operaciones amparadas por esos comprobantes durante
operaciones, en tanto que los otros lo tienen para acreditar la práctica de una visita domiciliaria, sobre todo si se
que si adquirieron los bienes o que si recibieron los servicios toma en cuenta que sólo de esa manera podrá tenerse la
aun y cuando no hayan comparecido ante la autoridad certeza de que el afectado conoció a plenitud cuáles son
fiscal dentro del plazo previsto en el mismo párrafo octavo los comprobantes fiscales que fueron rechazados, con
del artículo 69-B del Código Fiscal de la Federación. base en la presunción de inexistencia que, debido a su
En apoyo de lo anterior se cita el siguiente precedente naturaleza, admite prueba en contrario.
de rubro y texto:
SÉPTIMO TRIBUNAL COLEGIADO EN
Suprema Corte de Justicia de la Nación MATERIA ADMINISTRATIVA DEL TERCER CIR-
Registro digital: 2023618 CUITO. Amparo directo 362/2019. Axcale Agente de
Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Seguros y de Fianzas, S.A. de C.V. 18 de junio de 2020.
Undécima Época Mayoría de votos. Disidente: Sergio Eduardo Alvarado
Materias(s): Administrativa Puente. Ponente: Claudia Mavel Curiel López. Secre-
Tesis: III.7o.A.51 A (10a.) tario: Bolívar López Flores.
Fuente: Gaceta del Semanario Judicial de la Fede- Esta tesis se publicó el viernes 01 de octubre de
ración. Libro 6, Octubre de 2021, Tomo IV, página 3659 2021 a las 10:11 horas en el Semanario Judicial de la
Tipo: Aislada Federación.

DECLARATORIA DE PRESUNCIÓN DE La autoridad fiscal está obligada a recibir, admitir


INEXISTENCIA DE OPERACIONES PREVISTA y valorar todos y cada uno de los documentos, libros
EN EL ARTÍCULO 69-B DEL CÓDIGO FISCAL y registros que aporte el contribuyente (EDO) sujeto a
DE LA FEDERACIÓN. EL CONTRIBUYENTE revisión para acreditar que sí adquirió los bienes o que sí
recibió los servicios, teniendo la obligación de pronun-
ciarse con respecto al valor probatorio de cada prueba;
pero sin desdeñar su valor probatorio con el argumento
de que los contribuyentes (EFOS) ya fueron publicados
en el listado definitivo a que se refiere el artículo 69-B
del Código Fiscal de la Federación, tal y como indebida-
mente lo viene haciendo la autoridad fiscal cuando ejerce
sus facultades de comprobación.
Además, en ese mismo párrafo octavo, indebida-
mente no se prevé la emisión y notificación de una reso-
lución sobre la valoración de las pruebas que aporten los
contribuyentes (EDOS) que les dieron efectos fiscales
a los comprobantes; ni se prevé plazo alguno para que la
autoridad pueda requerir información y documentación
adicional a estos contribuyentes, ni se prevé plazo alguno
de prórroga, es decir, a estos contribuyentes (EDOS) se
les da un trato inequitativo y desigual al trato que se les
da a los contribuyentes (EFOS).
El párrafo noveno también contiene sus bemoles,
pues dice así:

PÁRRAFO NOVENO: solo se prevé el inicio de un procedimiento sin preverse su


En caso de que la autoridad fiscal, en uso de sus conclusión con la emisión de una resolución; por lo que
facultades de comprobación, detecte que una persona tampoco hay una base cierta sobre la cual la autoridad
física o moral no acreditó la efectiva prestación del servi- fiscal pueda detectar o comprobar si una persona física o
cio o adquisición de los bienes, o no corrigió su situación moral (EDO) acreditó o no sus pretensiones dentro del
fiscal, en los términos que prevé el párrafo anterior, procedimiento del artículo 69-B.
determinará el o los créditos fiscales que correspondan. Peor aún es lo que se indica en la última oración del
Asimismo, las operaciones amparadas en los comproban- mismo párrafo noveno, donde se dice que las operaciones
tes fiscales antes señalados se considerarán como actos o amparadas en los comprobantes fiscales antes señalados
contratos simulados para efecto de los delitos previstos se considerarán como actos o contratos simulados para
en este Código. efecto de los delitos previstos en este Código; pues ahí ya
estamos entrando, sin mayor trámite también, en el tema
Este párrafo es ilegal e inconstitucional por ser conse- de la simulación, el cual es un tema bien distinto a la pre-
cuencia directa de lo previsto (y también de no lo previsto) sunción; siendo lo anterior incongruente e ilegal porque
en el párrafo octavo, con lo que se convierte a la autori- el artículo 69-B prevé la presunción de inexistencia de
dad fiscal en “señor de horca y cuchillo”, ya que el párrafo las operaciones únicamente para efectos fiscales, por lo
noveno nos remite a las facultades de comprobación del que jurídicamente no se le debe dar otro alcance ni una
artículo 42, del mismo CFF, sin embargo, el legislador consecuencia más grave, como la de presumir o asumir
perdió de vista que en el párrafo octavo no se prevé la la simulación de actos o contratos, sí ya de por sí suena
emisión de una resolución como la prevista en el párrafo bastante ilógico y antijurídico el resto del mismo articulo.
cuarto; de suerte tal que los contribuyentes (EDOS), que Por último, cuando ya creíamos que habíamos visto
hubieren pretendido acreditar la efectiva prestación de todo lo malo del artículo 69-B, todavía nos falta el párrafo
los servicios o la adquisición de los bienes, quedan en una décimo, en el cual el legislador federal “si se la jaló”, ya
situación de total inseguridad e incertidumbre jurídica, que se le ocurrió lo siguiente:
al desconocer si lograron o no acreditarlo. Por ende, es
ilegal que en el párrafo noveno se prevea la posibilidad PÁRRAFO DÉCIMO:
de que la autoridad fiscal, en uso de sus facultades de Para los efectos de este artículo, también se presumirá
comprobación, “pueda detectar” que una persona física la inexistencia de las operaciones amparadas en los com-
o moral no acreditó la efectiva prestación del servicio o la probantes fiscales, cuando la autoridad fiscal detecte que
adquisición de los bienes, siendo que en el párrafo octavo un contribuyente ha estado emitiendo comprobantes que

46 DEFENSA FISCAL
tuar presunción ninguna de inexistencia de operaciones,
ni tampoco procede acreditar que si se adquirieron los
bienes o que si se recibieron los servicios; por lo tanto,
al parecer no hay posibilidad alguna de defensa en sede
administrativa, con la consabida violación de las garantías
de audiencia previa y debido proceso.
Cabe mencionar que son múltiples las causas por las
cuales puede ser cancelado temporalmente un certificado
de sello digital, por lo que pareciera ser una forma de
agresión con la que se pretende acabar con la economía
de un país y con los negocios en marcha; ello porque aun
y cuando un contribuyente cuente con activos, personal,
infraestructura y capacidad material, incluso cuando
además esté localizado, no se justifica que se presuma
la inexistencia de las operaciones por el solo hecho de
que ese contribuyente esté impedido para expedir com-
probantes por cancelación temporal de su certificado
de sello digital; ya que en ese caso las operaciones son
reales y no es ilegal que un contribuyente sea sustituido o
apoyado temporalmente para expedir sus comprobantes
por otro contribuyente relacionado o perteneciente al
soportan operaciones realizadas por otro contribuyente, mismo grupo empresarial, ya que tal apoyo o sustitución
durante el periodo en el cual a este último se le hayan no le causa perjuicio alguno al fisco federal siempre y
dejado sin efectos o le haya sido restringido temporalmente cuando, en ese supuesto, el contribuyente relacionado
el uso de los certificados de sello digital en términos de o del mismo grupo empresarial cumpla cabalmente con
lo dispuesto por los artículos 17-H y 17-H Bis de este sus obligaciones fiscales.
Código, sin que haya subsanado las irregularidades Así pues, en mi opinión, el citado artículo 69-B del
detectadas por la autoridad fiscal, o bien emitiendo Código Fiscal de la Federación está plagado de irregu-
comprobantes que soportan operaciones realizadas con laridades y de incongruencias que vulneran las garantías
los activos, personal, infraestructura o capacidad material de legalidad, seguridad jurídica, audiencia previa, debido
de dicha persona. proceso, equidad e igualdad procesal en sede administra-
tiva, fundamentación y motivación, así como los derechos
Este párrafo décimo es otra brutal aberración y es humanos protegidos por dichas garantías, por lo que es vio-
totalmente antijurídico, pues el artículo 69-B empieza latorio de los artículos 1, 14 y 16 de la Constitución Federal.
haciendo referencia únicamente a los contribuyentes
que no cuenten con activos, personal, infraestructura o CONSIDERACIONES COMPLEMENTARIAS:
capacidad material, así como a los contribuyentes no loca- Aunado a todo lo comentado, existen otras situaciones
lizados; empero, en este agresivo y amenazante párrafo que hacen ilegal la actuación de las autoridades fiscales
décimo, ya no importa si los contribuyentes cuentan con cuando aplican lo previsto en el artículo 69-B; por ejemplo,
activos, personal, infraestructura o capacidad material, si la autoridad fiscal está revisando el ejercicio fiscal 2014
ni importa si están localizados, sino que ahora eso es lo indebidamente pretende objetar, rechazar o desconocer
de menos, pues al legislador se le ocurrió presumir la las operaciones celebradas con contribuyentes (EFOS),
inexistencia de operaciones en otro supuesto distinto en apoyándose para tal efecto en hechos y en situaciones o en
el cual no hay razón alguna que justifique tal presunción. eventos que acontecieron fuera del periodo revisado; pues
Así pues, en ese párrafo décimo ya no estamos el rechazo de las operaciones lo sustenta en situaciones
hablando de EFOS ni de EDOS, sino de otro tipo de y en hechos que sucedieron en ejercicios posteriores, ya
contribuyentes, para los cuales, por cierto, no se prevé que la principal motivación con la cual pretende objetar
expresamente ningún procedimiento como los previstos las deducciones fiscales se apoya en el hecho de que los
para los contribuyentes (EFOS y EDOS); por lo que se contribuyentes (EFOS) ya fueron incluidos en listados
les está dando un trato desigual dejándolos en total estado definitivos publicados, por ejemplo, en los años 2015,
de indefensión, ya que en esos casos no procede desvir- 2016, 2017, 2018, 2019 o subsecuentes.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 47


En este ejemplo, siendo el ejercicio fiscal revisado el
comprendido del 01 de enero de 2014 al 31 de diciembre
de 2014, cualesquier procedimiento de investigación,
de verificación o de determinación, llevado a cabo en
el ejercicio de las facultades de la autoridad fiscal, para
cumplir con la debida motivación y fundamentación, debe
de corresponder al periodo sujeto a revisión; es decir,
por simple lógica jurídica, la autoridad fiscal no podrá
motivar sus decisiones o determinaciones en situaciones
ni en hechos o en eventos anteriores o posteriores que
hayan acontecido fuera de ese periodo. Luego entonces,
si la publicación de los contribuyentes (EFOS) en los
listados definitivos se llevó a cabo en ejercicios poste-
riores al ejercicio comprendido del 01 de enero de 2014
al 31 de diciembre de 2014, se supone que la autoridad
fiscal carece de atribuciones para verificar, investigar o
determinar la situación fiscal del contribuyente (EDO)
sujeto a revisión con apoyo en eventos o en hechos que
sucedieron fuera del periodo revisado.
Además, es claro que la autoridad fiscal causa agravios
dejando al contribuyente (EDO) en estado de indefensión
e inseguridad jurídica, al no señalar las causas ni las razones
ni las circunstancias especiales que tomó en consideración
para concluir que los contribuyentes (EFOS), publicados transcurso del tiempo y de un ejercicio a otro, ya sea
en el listado definitivo, estaban en el año 2014 exactamente por cambios derivados de las circunstancias sociales o
en la misma situación y en las mismas condiciones que en económicas por las que atraviesa el país: o por cambios
los años 2015, 2016, 2017, 2018, 2019 o subsecuentes; en los modelos de negocios que experimenta una persona
de tal forma que la autoridad fiscal, cuando determina física o moral; o bien por razones personales o familiares,
un crédito fiscal por rechazo de esas deducciones, emite incluso de salud, de las personas físicas o de los socios
su resolución con indebida e infundada motivación, apo- de las personas morales.
yándose en situaciones ajenas al contribuyente (EDO); Tal y como lo digo, la situación general de los contribu-
que en todo caso únicamente denotan el estatus, es decir, yentes no permanece estática por tiempo indefinido, luego
la situación que los contribuyentes (EFOS) tenían en el entonces, no hay razón alguna para que la autoridad fiscal
momento mismo en que fueron detectados como contri- presuma o asuma que los contribuyentes (EFOS) estaban
buyentes que aparentemente emitieron comprobantes en el ejercicio revisado en la misma situación y en las mis-
fiscales sin contar con activos, personal, infraestructura o mas condiciones que en los ejercicios cuando se publicó el
capacidad material, lo cual no significa que en ese estatus listado definitivo; por lo que resulta ilegal, por infundado
se encontraban en el ejercicio revisado. y carente de la debida motivación, que se rechacen las
En efecto indebidamente la autoridad, al ejercer sus deducciones fiscales considerando la inexistencia de las
facultades de comprobación, resulta que decide presumir operaciones en base a la situación o condiciones en que
la inexistencia de las operaciones argumentando que los la autoridad fiscal conoció y detectó a los contribuyentes
contribuyentes (EFOS) ya fueron publicados en el listado (EFOS) en otros ejercicios posteriores al ejercicio revisado;
definitivo previsto en el artículo 69-B del Código Fiscal ya que el conocimiento de esa situación en ejercicios
de la Federación; siendo que, muchas de las veces, la fiscales posteriores, a lo más que puede conducir, es a
publicación se llevó a cabo en eventos y momentos pos- la conclusión de que en esos ejercicios posteriores ya no
teriores al 31 de diciembre del ejercicio revisado; por lo estaban en condiciones de realizar operaciones, lo cual no
que es ilegal tal presunción porque la posesión de activos, significa que así estaban en el ejercicio revisado.
la capacidad material, la infraestructura, el personal y en En las relatadas circunstancias, “hay tiro” como
general la situación patrimonial, económica, corporativa, dijeran en el ámbito del boxeo, esto es, hay argumentos
social, legal, fiscal, comercial, etc., tanto de los contri- fundados y suficientes para demostrar la ilegalidad y la
buyentes EFOS como de los EDOS, puede variar en el inconstitucionalidad del precepto legal cuestionado.

48 DEFENSA FISCAL
LA “CONTRASEÑA” DEL SAT
NO SUSTITUYE A LA FIRMA AUTÓGRAFA
Para abordar el tema que hoy nos ocupa, es necesario
plantearnos la siguiente interrogante: ¿Qué es la Contra-
seña del Servicio de Administración Tributaria?, por lo que
la “Contraseña” antes conocida como CIEC o CIECF
(Clave de Identificación Electrónica Confidencial o Clave
de Identificación Electrónica Fortalecida), es una clave
ISRAEL MARTÍNEZ ÁVILA
integrada conjuntamente por el Registro Federal de
Abogado defensor en las áreas del derecho: Contribuyentes y ocho caracteres alfanuméricos.
aduanero, fiscal y de daños por la responsabilidad Dicha “Contraseña” en el marco de la digitalización de
patrimonial del Estado derivada de negligencias
médicas en hospitales del IMSS, ISSSTE, PEMEX, los trámites tributarios, se constituye en un mecanismo de
SEDENA y MARINA. Acreditado en Tributación acceso al portal www.sat.gob.mx para ejecutar diferentes
y Política Fiscal, por el Tribunal Internacional aplicaciones y realizar diversos servicios electrónicos que
de Conciliación y Arbitraje del MERCOSUR
(TICAMER). Director en las firmas legales:
se brindan a través del portal del Servicio de Administra-
“DEFENSORI, ABOGADOS TRIBUTARIOS” ción Tributaria (SAT).
y “GRUPO MARTÍNEZ DÍAZ, ABOGADOS Es decir, la “Contraseña” es una llave de acceso a la
TRIBUTARIOS & CORPORATIVOS”.
plataforma y servicios electrónicos del SAT en su portal

50 DEFENSA FISCAL
de internet, por ejemplo: Declaraciones y Pagos, o
bien, el Registro y Actualización de Medios de
Contacto en el Buzón Tributario; pues, es el caso
que, en términos del artículo 17-D del Código Fiscal
de la Federación, el legislador federal estableció como
regla general que, cuando las disposiciones fiscales
obliguen a los contribuyentes a presentar documentos,
éstos deberán ser digitales y, en su caso, se entiende por
documento digital todo mensaje de datos que contiene
información o escritura generada, enviada, recibida o
archivada por medios electrónicos, ópticos o de cualquier
otra tecnología.
Conforme a lo anterior, resulta conveniente transcri-
bir el artículo 17-D del Código Fiscal de la Federación,
el cual dispone lo siguiente:

“Artículo 17-D.- Cuando las disposiciones fiscales


obliguen a presentar documentos, éstos deberán
ser digitales y contener una firma electrónica
avanzada del autor, salvo los casos que establez-
can una regla diferente. Las autoridades fiscales,
mediante reglas de carácter general, podrán auto-
rizar el uso de otras firmas electrónicas.
Para los efectos mencionados en el párrafo anterior,
se deberá contar con un certificado que confirme el vínculo
entre un firmante y los datos de creación de una firma
electrónica avanzada, expedido por el Servicio de Admi-
nistración Tributaria cuando se trate de personas morales
y de los sellos digitales previstos en el artículo 29 de este
Código, y por un prestador de servicios de certificación
autorizado por el Banco de México cuando se trate de
personas físicas. El Banco de México publicará en el Tributaria validará la información relacionada con su
Diario Oficial de la Federación la denominación de los identidad, domicilio y, en su caso, sobre su situación fiscal,
prestadores de los servicios mencionados que autorice y, en en términos del artículo 27 del presente Código; de no
su caso, la revocación correspondiente. En los documentos hacerlo, la autoridad podrá negar el otorgamiento de la
digitales, una firma electrónica avanzada amparada firma electrónica avanzada. El Servicio de Administración
por un certificado vigente sustituirá a la firma autógrafa Tributaria, mediante reglas de carácter general, podrá
del firmante, garantizará la integridad del documento establecer los documentos y el procedimiento para validar
y producirá los mismos efectos que las leyes otorgan a la información proporcionada por los contribuyentes.
los documentos con firma autógrafa, teniendo el mismo Asimismo, el Servicio de Administración Tributaria
valor probatorio. negará el otorgamiento de la firma electrónica avanzada,
Se entiende por documento digital todo así como los certificados de sellos digitales establecidos
mensaje de datos que contiene información o en el artículo 29, fracción II de este Código, cuando
escritura generada, enviada, recibida o archivada detecte que la persona moral solicitante de dicha firma
por medios electrónicos, ópticos o de cualquier o certificado, tiene un socio o accionista que cuenta con
otra tecnología. el control efectivo del solicitante, que se ubique en los
Los datos de creación de firmas electrónicas avanza- supuestos establecidos en los artículos 17-H, fracciones
das podrán ser tramitados por los contribuyentes ante el X, XI o XII, o 69, decimosegundo párrafo, fracciones I
Servicio de Administración Tributaria o cualquier prestador a V de este Código y que no haya corregido su situación
de servicios de certificación autorizado por el Banco de fiscal, o bien, que dicho socio o accionista, tenga el control
México. Para tales efectos, el Servicio de Administración efectivo de otra persona moral, que se encuentre en los

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 51


supuestos de los artículos y fracciones antes referidos y no La comparecencia previa a que se refiere este artículo
haya corregido su situación fiscal. Para los efectos de este también deberá realizarse cuando el Servicio de Admi-
párrafo, se considera que dicho socio o accionista cuenta nistración Tributaria proporcione a los interesados los
con el control efectivo cuando se ubique en cualquiera de certificados, cuando actúe como prestador de servicios
los supuestos establecidos en el artículo 26, fracción X, de certificación.
cuarto párrafo, incisos a), b) y c) de este Código. Los datos de identidad que el Servicio de Adminis-
Cuando los datos de creación de firmas electrónicas tración Tributaria obtenga con motivo de la compare-
avanzadas se tramiten ante un prestador de servicios de cencia, formarán parte del sistema integrado de registro
certificación diverso al Servicio de Administración Tribu- de población, de conformidad con lo previsto en la Ley
taria, se requerirá que el interesado previamente compa- General de Población y su Reglamento, por lo tanto
rezca personalmente ante el Servicio de Administración dichos datos no quedarán comprendidos dentro de lo
Tributaria para acreditar su identidad. En ningún caso dispuesto por los artículos 69 de este Código y 18 de la
los prestadores de servicios de certificación autorizados Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Información
por el Banco de México podrán emitir un certificado sin Pública Gubernamental.
que previamente cuenten con la comunicación del Ser- Para los efectos fiscales, los certificados tendrán una
vicio de Administración Tributaria de haber acreditado vigencia máxima de cuatro años, contados a partir de la
al interesado, de conformidad con las reglas de carácter fecha en que se hayan expedido. Antes de que concluya
general que al efecto expida. A su vez, el prestador de el periodo de vigencia de un certificado, su titular podrá
servicios deberá informar al Servicio de Administración solicitar uno nuevo. En el supuesto mencionado el Servi-
Tributaria el código de identificación único del certificado cio de Administración Tributaria podrá, mediante reglas
asignado al interesado. de carácter general, relevar a los titulares del certificado
La comparecencia de las personas físicas a que se de la comparecencia personal ante dicho órgano para
refiere el párrafo anterior, no podrá efectuarse mediante acreditar su identidad y, en el caso de las personas mora-
apoderado o representante legal, salvo en los casos estable- les, la representación legal correspondiente, cuando los
cidos a través de reglas de carácter general. Únicamente contribuyentes cumplan con los requisitos que se esta-
para los efectos de tramitar la firma electrónica avanzada blezcan en las propias reglas. Si dicho órgano no emite
de las personas morales de conformidad con lo dispuesto las reglas de carácter general, se estará a lo dispuesto en
en el artículo 19-A de este Código, se requerirá el poder los párrafos sexto y séptimo de este artículo.
previsto en dicho artículo. Para los efectos de este Capítulo, el Servicio de

52 DEFENSA FISCAL
“La “Contraseña” no constituye medios electrónicos, conformada tal “Contraseña” por el
RFC del contribuyente y una clave alfanumérica de ocho
una firma electrónica caracteres que él mismo elige.

AVANZADA o FIABLE Adicionalmente, la referida regla 2.2.1. de la Resolu-


ción Miscelánea Fiscal para 2023, también expresa que la
y, por ende, se trata de una “Contraseña” sustituye a la firma autógrafa y produce los
mismos efectos que las leyes otorgan a los documentos
firma electrónica SIMPLE, la correspondientes, teniendo igual valor probatorio; sin
embargo, lo antes referido resulta ser incorrecto y con-
cual funciona solo como una trario a derecho, ya que la FIEL o E. Firma y la “Contra-

herramienta de autenticación y seña”, si bien ambas son firmas electrónicas, lo cierto es


que, la FIEL o E. Firma es una firma electrónica avanzada
como mecanismo de acceso a o fiable que sí podría sustituir a la firma autógrafa por
disposición expresa del artículo 17-D, párrafos primero,
los servicios que brinda el SAT tercero y cuarto, del Código Fiscal de la Federación.
Mientras que, la “Contraseña” no constituye una
a través de medios electrónicos. firma electrónica AVANZADA o FIABLE y, por ende, se
trata de una firma electrónica SIMPLE, la cual funciona
Está conformada por el RFC solo como una herramienta de autenticación y, por ende,

del contribuyente y una como un mecanismo de acceso a los servicios que brinda
el SAT a través de medios electrónicos, pues como de
clave alfanumérica de ocho explicó dicha “Contraseña” está conformada por la clave
del RFC del contribuyente y una clave alfanumérica de
caracteres que él mismo elige”. ocho caracteres que él mismo elige.
En ese orden de ideas, no debemos olvidar que las
Administración Tributaria aceptará los certificados de reglas de carácter general son emitidas con fundamento
firma electrónica avanzada que emita la Secretaría de la en lo dispuesto por el artículo 33, fracción I, inciso g)
Función Pública, de conformidad con las facultades que del Código Fiscal de la Federación, teniendo como
le confieran las leyes para los servidores públicos, así como finalidad el permitir a los contribuyentes cumplir con
los emitidos por los prestadores de servicios de certifica- sus obligaciones fiscales en forma oportuna y adecuada,
ción que estén autorizados para ello en los términos del pero sin rebasar lo previsto por las leyes fiscales que han
derecho federal común, siempre que en ambos casos, las pasado por un proceso legislativo formal para su crea-
personas físicas titulares de los certificados mencionados ción, es decir, las reglas de carácter general que emite
hayan cumplido con lo previsto en los párrafos sexto y el SAT deberán ineludiblemente ajustarse a la cláusula
séptimo de este artículo.” habilitante prevista por el legislador en el artículo 17-D
Entonces, todo documento digital enviado al SAT del Código Fiscal de la Federación, por lo que no le está
deberá contener la firma electrónica avanzada del autor permitido a la autoridad fiscal interpretar y mucho menos
(FIEL o E. firma), salvo que se establezca una regla dife- rebasar el contenido de la referida codificación tributaria.
rente, por ejemplo, cuando el SAT mediante reglas de Es decir, si la FIEL o E. Firma en comparación con la
carácter general autoriza el uso de otras firmas electrónicas, “Contraseña” del SAT, tiene una arquitectura y requisitos
como resulta ser la “Contraseña”, pues aunque ambas herra- de creación más rigurosos como lo son los datos de iden-
mientas (FIEL o E. Firma y Contraseña) nos permiten rea- tidad y biométricos del solicitante, debiendo encontrarse
lizar diversos trámites y cumplir con nuestras obligaciones amparada por un certificado vigente que contenga el
tributarias, es el caso que, cada una pretende un fin distinto código de identificación único, datos del emisor y número
con base en su grado de confiabilidad y confidencialidad. de serie del certificado, así como la mención del tipo
Ahora bien, de acuerdo con la regla 2.2.1. “Valor de algoritmo utilizado para tal FIEL o E. Firma y, por
probatorio de la contraseña” de la Resolución Miscelánea ende, en su creación la clave privada se encuentra bajo el
Fiscal para 2023, se prevé que para efectos del artículo exclusivo control del solicitante de dicha firma electrónica
17-D del CFF, la “Contraseña” se considerará como avanzada o fiable; entonces, resulta evidente que la firma
una firma electrónica que funciona como mecanismo electrónica avanzada, constituye un conjunto de datos y
de acceso a los servicios que brinda el SAT a través de caracteres que permiten la identificación del firmante al

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 53


haber sido creados BAJO EL EXCLUSIVO CONTROL regla 2.2.1. de la Resolución Miscelánea Fiscal para 2023,
DEL CONTRIBUYENTE, de manera que está vinculada no puede ir más allá de lo establecido por el legislador en
únicamente al mismo y a los datos a los que se refiere, lo el artículo 17-D del CFF, ya que la autoridad tributaria al
que permite que sea detectable cualquier modificación emitir tales reglas de carácter general no debe incorporar
ulterior de éstos y, por ende, produce los mismos efectos situaciones e imponer cargas no previstas en el Código
jurídicos que una firma autógrafa. Fiscal de la Federación.
Sin embargo, tal situación no acontece de esa forma En conclusión, resulta ilegal la regla 2.2.1. de la
en lo que se refiere a la “Contraseña”, ello en virtud de no Resolución Miscelánea Fiscal para 2023, ya que ésta
demostrarse fehacientemente un vínculo entre el firmante rebasa la cláusula habilitante prevista por el artículo 17-D
y la clave alfanumérica de ocho caracteres que debió ser del Código Fiscal de la Federación, ya que violenta los
creada en forma secreta y bajo el exclusivo control del principios de reserva de ley y subordinación jerárquica
contribuyente, pues tratándose de la FIEL o E. Firma (supremacía de la ley), pues como se ha explicado al
a través de la clave privada como datos que el firmante señalarse indebidamente en la regla 2.2.1. que la “Con-
genera de manera secreta y utiliza para crear su firma traseña” sustituye a la firma autógrafa y produce los
electrónica avanzada, es que, sí se logra evidenciar el vín- mismos efectos que las leyes otorgan a los documentos
culo entre dicha firma electrónica avanzada y el firmante. correspondientes, teniendo igual valor probatorio; sin
Consecuentemente, no es verdad lo expresado por la embargo, se insiste en que tal regla debió ineludiblemente
autoridad fiscal en el sentido de que la “Contraseña” tiene ajustarse a la cláusula habilitante prevista por el legislador
valor probatorio pleno y sustituye a la firma autógrafa en y, por ende, no puede rebasar o contradecir el contenido
el envío de documentos digitales (Declaraciones), pues de la propia ley, por lo que dicha ilegalidad podrá ser
como ya se explicó la naturaleza, arquitectura y requisitos aprovechada por los contribuyentes para emprender
de la FIEL o E. F. Firma y la “Contraseña”, son distintas con éxito una eventual defensa fiscal con motivo de la
y diametralmente opuestas una de la otra; máxime que, la interpretación y aplicación de la regla en debate.

54 DEFENSA FISCAL
APLICACIÓN JURISDICCIONAL DE LAS
ILEGALIDADES NO INVALIDANTES
P
or regla general, la impugnación de las resoluciones emitidas por las
autoridades federales, obliga a los particulares a desarrollar argumen-
tos, aportando pruebas, e indicando en su demanda los conceptos
de nulidad pertinentes que le permitan un resultado favorable a sus inte-
reses. Una vez que se hayan substanciado las etapas procesales del juicio
contencioso administrativo federal (demanda, contestación, ampliación,
MAURICIO REYNA RENDÓN
desahogo de pruebas, alegatos, cierre de instrucción, etcétera), las Salas
del Tribunal Federal de Justicia Administrativa, a través de la integración
Abogado postulante y consultor en Derecho Fiscal
de sus Magistrados, deberán pronunciarse y formular un proyecto de
y Administrativo, con trece años de experiencia,
se ha desempeñado en Tribunales Locales y sentencia definitiva que se funde en derecho y resuelva las pretensiones
Federales. Articulista permanente y colaborador de la parte actora, teniendo la facultad de invocar hechos notorios.
de reconocidas revistas especializadas a nivel Un debate preminente en el llamado juicio de nulidad, es la afir-
nacional; ha impartido múltiples conferencias.
Continuamente realiza aportaciones fiscales en mación de que la ilegalidad o vicio de un acto de autoridad, no se
programas de radio. Actualmente es Director de la traduce en un perjuicio que afecte al particular, y por lo tanto, resulta
firma Consultores en Impuestos. irrelevante, en tanto que se obtuvo el fin deseado, es decir, otorgar la
Poseedor de la Venera Gran Defensor del
Contribuyente otorgada por el Supremo Consejo
oportunidad al gobernado para ofrecer pruebas y alegar lo que a su
de Grandes Defensores de la Patria. derecho conviniese; consideraciones que evidentemente, se alejan de la
realidad jurídica contemporánea. En ese tenor, conforme al artículo 51,

56 DEFENSA FISCAL
fracciones II y III, de la Ley Federal de Procedimiento positivo, una clasificación relacionada con las irregulari-
Contencioso Administrativo, la nulidad de la resolución dades e ineficacia del acto o de sus elementos.
impugnada, por vicios formales y procedimentales, está Con lo anteriormente indicado, se concluye que la
condicionada a que se hubieren afectado las defensas del teoría denominada: “ilegalidades no invalidantes”, con-
particular y transcendido al sentido de aquélla, y de no siste fundamentalmente en la necesidad de preservar la
actualizarse ambos requisitos, estaremos en presencia de actuación de una autoridad administrativa a pesar de su
una ilegalidad no invalidante, y como medio de control, ilegalidad, cuando las omisiones o vicios no afecten efecti-
el segundo párrafo del artículo 50 de esa Ley impone al vamente la defensa del particular ni trasciendan al sentido
Tribunal la obligación de argumentar, en el contexto de de la resolución impugnada, en atención al beneficio de
los conceptos de impugnación, esa afectación y transcen- intereses colectivos encaminados al aseguramiento del
dencia para garantizar que solo se declare la nulidad por objeto del acto administrativo. Complejidad adecuada
ilegalidades invalidantes. para un legislador que omitió definir con precisión las
El criterio anterior fue desarrollado mediante la tesis ineficacias, vicios o irregularidades que causan un agravio
de jurisprudencia VIII-J-SS-140, emitida por el Pleno a los particulares y que conducirían a la declaratoria de
Jurisdiccional de la Sala Superior del Tribunal Federal nulidad de las resoluciones definitivas impugnables ante
de Justicia Administrativa, en sesión realizada a distancia el referido Tribunal.
el 28 de octubre de 2020, consultable en la Revista del
T.F.J.A., Octava Época. Año V. No. 49. Diciembre 2020.
p. 45, cuyo rubro indica: “FACULTADES DE COM-
PROBACIÓN EN MATERIA FISCAL. ES UNA
ILEGALIDAD NO INVALIDANTE EL REQUERI-
MIENTO DEL REGISTRO FEDERAL DE CON-
TRIBUYENTES, EL CORREO ELECTRÓNICO,
EL TELÉFONO FIJO Y/O EL TELÉFONO MÓVIL
DEL REPRESENTANTE LEGAL, LOS INTEGRAN-
TES DEL CONSEJO DE ADMINISTRACIÓN O
DIRECCIÓN Y/O DEL ADMINISTRADOR ÚNICO
DE LA PERSONA MORAL”.

Bajo las consideraciones anteriores, el criterio


invocado señala tres elementos esenciales que deben
analizarse:
1. Que la ilegalidad no invalidante se actualiza,
cuando una resolución impugnada no afecta las
defensas del particular.
2. Que la indicación de la afectación y la trans-
cendencia tiene como objeto otorgar mayor FUENTES DE INFORMACIÓN
seguridad jurídica a los particulares. Bibliografía
3. Que el Tribunal, debe examinar las cuestiones • Acosta Romero Miguel, Teoría General del
formales y las cuestiones de fondo. Derecho Administrativo, Decimoprimera edi-
ción actualizada, Editorial Porrúa, México,
Ante tales escenarios, se precisa que la actualización 1993, pp. 769.
de un vicio de procedimiento está limitado a la afectación • Leyes
de las defensas del particular y trascendencia al sentido • SEGOB, 2023. “Constitución Política de los
de la resolución impugnada; de modo que si no reúne Estados Unidos Mexicanos.” Secretaría de
esos dos elementos, entonces, se está en presencia de Gobernación, México.
una ilegalidad no invalidante. La doctrina del derecho • SEGOB, 2023. “Ley Federal de Procedimiento
administrativo ha denominado ilegalidad no invalidante, Contencioso Administrativo.” Secretaría de
al vicio de procedimiento que no conduce a la declaratoria Gobernación, México.
de nulidad de una resolución definitiva impugnable; sin • SEGOB, 2023. “Código Fiscal de la Federación.”
embargo, se sostiene que debería incorporarse al derecho Secretaría de Gobernación, México.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 57


DEDUCCIÓN DE INVERSIONES
PARA AUTOMÓVILES,
¿LÍMITES FUERA DE CONTEXTO?

L
a inflación que se ha vivido en el país durante
los años recientes, ha sido la más alta de los
últimos 20 años, por lo que los efectos infla-
cionarios provocan en la economía el incremento
en los precios de los bienes y servicios, dentro de
los cuales se encuentran los automóviles que son
utilizados por las personas físicas y morales para
realizar diversas actividades.

58 DEFENSA FISCAL
RICARDO MORALES CORRAL
Contador Público FECA-UJED.
Maestro en Impuestos por el IEE.
Doctor en Ciencias de lo Fiscal por el IEE.
Docente, Contador Público Independiente, Ex
Funcionario Público.

“El contexto económico actual que se


vive en México es complejo para las
personas físicas y morales donde los
precios de todos los bienes y servicios
se han incrementado en los últimos
años, incluyendo los de los vehículos”.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 59


INFLACIÓN EN MÉXICO
De acuerdo al INEGI1 (2023), durante 2022 la infla-
ción general anual se ubicó en 7.82 por ciento, contra
la expectativa planteada por el Banco de México para el
mismo ejercicio fiscal, la cual fue de 3 por ciento anual.
Por otra parte, la inflación también ha provocado ajustes en
diversas tarifas impositivas a causa de la inflación, tal es el
caso de las cuotas de IEPS de gasolinas, refrescos y cigarros.
De acuerdo al Reporte de Mercado Interno Automo-
tor2 de la Asociación Mexicana de Distribuidores de Auto-
motores (AMDA) al mes de noviembre de 2022, la inflación
anual para la venta de vehículos fue de 7.73 por ciento, cifra
cercana a la tasa general de inflación antes mencionada.
Ante el escenario antes mencionado y debido a la
necesidad del uso de vehículos al servicio de las personas
físicas y morales en México, cabe la interrogante:
El límite para la deducción de inversiones en auto-
móviles ¿se encuentra acorde al contexto inflacionario
actual que se vive en México?
Para dar respuesta a lo anterior, se propone el
siguiente análisis sobre la deducción de inversiones de
automóviles.

DEFINICIÓN DE AUTOMÓVIL Para los efectos anteriores, el monto original de la


En la década de los años ochenta se les denominaba a los inversión comprende, además del precio del bien:
automóviles como “autos utilitarios”, siendo los medios
de transporte utilizados para desarrollar una actividad “…los impuestos efectivamente pagados con motivo de
comercial o de prestación de servicios. la adquisición o importación del mismo a excepción del
Por otra parte, de acuerdo a lo establecido en el impuesto al valor agregado, así como las erogaciones por
artículo 3 del Reglamento de la Ley del Impuesto Sobre concepto de derechos, cuotas compensatorias, preparación
la Renta, se entiende por automóvil: “aquel vehículo del emplazamiento físico, instalación, montaje, manejo,
terrestre para el transporte de hasta diez pasajeros, entrega, fletes, transportes, acarreos, seguros contra riesgos
incluido el conductor”. en la transportación, manejo, comisiones sobre compras y
En otro orden de ideas, el Reglamento de Tránsito honorarios a agentes o agencias aduanales, así como los
en Carreteras y Puentes de Jurisdicción Federal señala relativos a los servicios contratados para que la inversión
que automóvil es “el vehículo automotor de cuatro llan- funcione”.
tas y capacidad de hasta cinco personas, incluyendo al
conductor”. De manera adicional, para efectos fiscales, los vehí-
culos son considerados como activos fijos, por lo que
DEDUCCIÓN DE INVERSIONES atendiendo a lo establecido en el artículo 32 de la LISR,
En relación a las inversiones, de acuerdo al artículo 31 de se considera que un activo fijo es:
la Ley del Impuesto Sobre la Renta, únicamente se podrán
deducir mediante la aplicación, en cada ejercicio, de los “… el conjunto de bienes tangibles que utilicen los contri-
por cientos máximos autorizados por esta Ley, sobre el buyentes para la realización de sus actividades y que se
monto original de la inversión, con las limitaciones en demeriten por el uso en el servicio del contribuyente y por
deducciones que, en su caso, establezca esta Ley. el transcurso del tiempo. La adquisición o fabricación de
estos bienes tendrá siempre como finalidad la utilización
1 El 9 de enero de 2023 fue publicado por el INEGI el Índice Nacional de Precios de los mismos para el desarrollo de las actividades del
al Consumidor de diciembre de 2022. contribuyente, y no la de ser enajenados dentro del curso
2 El Reporte de Mercado Interno Automotor se presenta de manera mensual. normal de sus operaciones”.

60 DEFENSA FISCAL
EVOLUCIÓN HISTÓRICA DEL LÍMITE EN DEDUCCIÓN Límite en deducción de inversiones para automóviles.
DE INVERSIONES PARA AUTOMÓVILES Fuente: LISR (versiones históricas).
Originalmente no existía límite alguno en la deducción
de inversiones de automóviles, sin embargo, derivado de Algunos aspectos adicionales que son importantes
conductas abusivas por parte de personas físicas y morales mencionar son los siguientes:
a fin de disminuir la base gravable para la determinación • Existen dos posturas en cuanto al límite para
del ISR, comenzaron a establecerse topes o límites para la deducción de inversiones en automóviles, la
la deducción de inversiones en los vehículos, de acuerdo primera establece que es un monto deducible
al siguiente análisis histórico: durante 4 años, a una tasa del 25% (artículo 34,
fracción VI de la LISR), la otra postura establece
que los $175,000.00 vigentes son aplicables por
AÑO/PERIODO ARTÍCULO FRACCIÓN MONTO ejercicio fiscal.
• En el caso de las camionetas estilo “pick up” no
2002 42 II $200,000.00
existe límite en cuanto al monto de deducción.
2003-2005 42 II $300,000.00 • Existe la opción de uso o goce temporal de vehí-
2006-2013 42 II $175,000.00 culos (automóviles), establecido en el artículo
2014 36 II $130,000.00 28 fracción XIII de la LISR, donde los montos
2015 36 II $175,000.00 establecidos son de $200.00 diarios por automó-
2016 1
36 II $175,000.00 vil o $285.00 diarios para automóviles eléctricos.
• Para el Régimen Simplificado de Confianza de
2017 36 II $175,000.00
personas morales, se mantienen los límites y tasa
2018 36 II $175,000.00 de deducción de inversiones de automóviles.
2019 36 II $175,000.00
2020 36 II $175,000.00 CLÁUSULA GENERAL ANTIELUSIÓN
2021 36 II $175,000.00 Dentro de los acuerdos internacionales que tiene suscritos
2022 36 II $175,000.00 México a nivel OCDE, se encuentra la cláusula general
antielusión, la cual se encuentra prevista en el artículo 5-A
2023 36 II $175,000.00
del Código Fiscal de la Federación, misma que señala que:

1
En 2016 se estableció por primera vez la opción para la deducción de inversiones “Los actos jurídicos que carezcan de una razón de nego-
de automóviles eléctricos con un límite de $250,000. cios y que generen un beneficio fiscal directo o indirecto,
tendrán los efectos fiscales que correspondan a los que se
habrían realizado para la obtención del beneficio eco-
nómico razonablemente esperado por el contribuyente”.

CONCLUSIONES
El contexto económico actual que se vive en México es
complejo para las personas físicas y morales donde los
precios de todos los bienes y servicios se han incremen-
tado en los últimos años, incluyendo los de los vehículos.
El límite para la deducción de inversiones en auto-
móviles no se encuentra acorde al contexto inflacionario
actual que se vive en México, observándose límites
vigentes desde hace más de 20 años.
Lo anterior hace poco atractiva la re inversión de vehícu-
los tanto para personas físicas como para personas morales,
al tener efectos fiscales sumamente limitados, por lo que
se debe considerar dentro de la próxima reforma fiscal la
actualización en el monto de los límites para la deducción
de inversiones en automóviles, así como de las cuotas diarias
en el caso del uso o goce temporal de los mismos.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 61


LOS CONTADORES, LOS ABOGADOS Y
LOS EMPRESARIOS:
TODOS DEBEMOS SABER STORYTELLING
L
os seres humanos tenemos la capacidad para comuni-
carnos, esa capacidad se denomina lenguaje, mientras
que la comunicación, en sentido estricto, es aquel
mecanismo mediante el cual, un emisor, a través del
uso de un canal, transmite un mensaje a otra llamada
receptor, el cual debe interpretarlo y decifrarlo para
JUAN ANTONIO NEGRETE ZARAGOZA
poder comprenderlo; sin embargo, algo que pareciera
ser muy sencillo, con lo cual nacemos y desarrollamos
Abogado postulante en materia fiscal y aduanera, egresado de
con el paso del tiempo, gracias a las costumbres y usos
la Facultad de Derecho de la UNAM. Diplomado en Derecho
Laboral y Derecho Procesal Fiscal, ambas por la Fundación sociales plasmadas en la lengua y el habla, se vuelve muy
Escuela Nacional de Jurisprudencia, A.C. y la Facultad de Derecho complejo, estamos hablando que del 100% de la pobla-
de la UNAM. Diplomado en Derechos Humanos por el CISAV.
ción mexicana, aproximadamente un 22% sabe expre-
Diplomado en Educación Financiera por la CONDUSEF. Máster
y Diplomado en Oratoria por el Centro de Comunicación y sarse con elocuencia mientras que el 88% le cuesta
Consultoría Semiológica Empresarial, S.C. Vicepresidente del
Instituto Nacional de Profesionales en Aduanas y del Derecho y
Asesor Legislativo en ambas cámaras del Congreso de la Unión.
Fue presidente de la Sociedad de Alumnos de la Facultad de
Derecho de la UNAM por tres periodos consecutivos. Recibió la
Venera Social “Benito Pablo Juárez García” por el INEDSO.

62 DEFENSA FISCAL
mucho trabajo poder hacerlo, ahora bien, imaginen el héroe para que al final, derrote al villano, salve a una
que dentro de estos porcentajes se encuentran alojados princesa o víctima y vivan felices para siempre.
los abogados, los contadores, los administradores, los Ahora bien, cómo se aplica esto a las profesiones
economistas y los empresarios, que por su profesión se antes señaladas, pues bien, los abogados, los contadores
les exige comuncarse contantemente, sea por escrito o y empresarios, estamos vinculados a relacionarnos labo-
verbalmente, por ende, estos datos se vuelven más com- ral, emocional y profesionalmente con otras personas,
plicados, ¡qué ocura!, pero no debemos preocuparnos, por lo que, si se desea tener un impacto positivo en
ya que una amena opción es el uso de una herramienta ellas, buscar persuadirlas y convencerlas de nuestro
ancestral pero con mucha actualidad, el storytelling. dicho, el decírselos con una historia ayuda mucho,
Las personas aprendemos gracias a las historias, y sobre todo si se desea vender un bien o un servicio
son estas, las que han permitido que podamos conocer por ejemplo.
e imaginar el mundo desde la niñez, para moldearlo
desde nuestro nucleo familiar y posterior ámbito social. ¿CÓMO SE DEBE HACER UN STORYTELLING?
El storytelling es una palabra proveniente del Para usar esta técnica, se debe tener claro que hay que
inglés, normalmente traducido en “contar historias” o ser novedosos, creativos y aventados, esto se traduce
“narración de historias”, es una técnica mediante la cual en no tener miedo de innovar y de no pensar ni tomar
se busca transmitir un mensaje de manera acequible, en cuenta las opiniones o criticas destructivas, que no
accesible y sencilla, de forma atractiva, entretenida y suman y solo restan, asimismo, esta técnica se usa pre-
contundente, revestida en un historia narrativa que, ponderantemente de manera verbal, pero también puede
como eran los cuentos infantiles, requiere de los ser escrita, por ejemplo, cuando envíamos una carta,
siguientes elementos: una trama, un héroe, una propuesta, una hoja de prestación de servicios, los
un villano, una travesía que debe enfrentar hechos en una demanda, etc.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 63


Recordemos a uno de los grandes líderes de la historia se requiere ubicar a la persona o personas, o probema
y que, de la mano del recurso literario de las parábolas que se enfrentará y presentará al héroe para que este lo
y con uso de la narración de historias logro transmitir supere y lo venza.
distintos mensajes. Por ejemplo: Si el abogado esta defendiendo a un
Las parábolas consisten en narrar una historia corta, cliente, por ejemplo, de un crédito fiscal injustamente
sencilla, clara y concreta, en donde se ubica a una per- determinado en su contra, el villano se vuelve la autoridad
sona como el bueno o el héroe y a otra como el malo, fiscal, por lo que es a ella a quien nuestro contibuyente
el desobendiente, el villano, en medio del cual, a través debe vencer.
de varias situaciones el bueno logra convencer al malo,
o logra que se reflexione entorno de algo o su compor- PASO 3: DELIMITA LA TRAMA Y
tamiento es loable de imitar, ejemplo de ello lo tenemos UBICA LOS OBSTÁCULOS A VENCER
con la famosa parábola del hijo pródigo. Normalmente la trama ya es más que conocida, pero
Por lo tanto, para poder realizar un storytelling de nunca esta de más, que reflexionemos, delimitemos y
impacto debemos palomear los siguientes pasos: ubiquemos bien la trama en que se desarrolla la his-
toria, recuerde, la trama tiene problemas a los que se
PASO 1: DELIMITAR AL HÉROE DE LA HISTORIA enfrenta el héroe, pero cada obstáculo los vence, hasta
Usted, su cliente o su producto son los héroes de la his- ganar y vencer.
toria, por lo que debe ubicar cuales son las características Por ejemplo, si un empresario busca vender un
positivas que tiene, que beneficios aporta y como si ese producto, su trama debe ubicarla, si su producto es un
héroe delimitado gana, es escogido y prevalece, puede medicamento que alivia una infección de garganta de
brindar felicidad, puede resolver la trama y solucionar la manera más eficaz debe conocer toda la problemática
vida de su receptor. causada por esta enfermedad, tanto en el interior como
Por ejemplo: Si el contador esta buscando vender en el exterior, por lo que su medicamento es el héroe,
sus servicios al cliente el se vulve el héroe, y el contador la solución, el villano es la bacteria, la infección, por lo
busca ayudar, asesorar, guiar y proteger a su futuro cliente que en su narración debe señalar todos los beneficios de
para vencer al enemigo y salvarlo de este último, ejemplo su producto de una manera amena, hablando en tercera
multas, créditos fiscales, pérdidas, insolvencia, etc. persona, contando como si fuera la historia de alguien
más, en donde, cuando logro tomar el medicamento
PASO 2: UBICA AL VILLANO pudo vencer la infección y todos sus malestares en poco
Así como hemos delimitado al héroe de la historia, debe tiempo, permitiéndo poder asistir a su trabajo, disfrutar
identificar y bucar bien quien es su némesis, es decir, a su familia, dormir bien, etc.
PASO 4: RESUME AL FINAL TU MENSAJE, TU BULLET PRINCIPAL Se debe ser creativo, por lo que es necesario que
CON EL CUAL DESEAS QUE SE QUEDE TU RECEPTOR, ES LA demos un clavado al pasado y recordemos las historias
MORALEJA FINAL. que nos contaban, que fomentemos la literatura, escu-
De nada sirve contar una buena historia si al final no char música, ver películas, ver series, ir a museos, viajar,
dejamos la cereza del pastel en nuestro receptor, en platicar, convivir, etc., todas estas actividades permiten
nuestro cliente, en un juez, etc., toda vez que la idea el desarrollo de una lucidez creativa impresionante que
de contar una historia es que podamos adentrar a te permite tener ideas para contar historias; actualmente
estas personas a la misma, que formen parte de ella, las grandes empresas usan el storytelling para vender,
que tengan un rol activo, por ejemplo, el juez es quien promover, dinamizar, lo vemos en la industria del cine,
puede lograr que la justicia verdadera exista y el mal no de la publicidad, de los discursos, etc., veamos unos
prospere, por decir un ejemplo, por lo tanto, el mensaje sencillos ejemplos:
sería decir que una vez que expusiste por que tu cliente
es inocente, invitar al juez a que lo reconozca a que sea Ejemplo Contador:
activo y lo ayude a que la injusticia no perdure nunca “Buenas tardes Sr. Gustavo Larios, sea bienvenido, per-
más y el mal gane. mitame platicarle una historia, tenemos un cliente que
buscaba con apuro solucionar un grave problema, la falta
PASO 5: DALE ESTRUCTURA NARRATIVA de dinero para poder apoyar a su familia, amenazas cons-
Es importante que una vez que tengas los pasos anteriores tantes sobre la pérdida de su negocio y todo, por no saber
resueltes, le des una estructura narrativa y discursiva, es llevar sus finanzas y cumplir con sus obligaciones fiscales,
decir, debe tener una introducción, un clímax y un final por no tener alguien en quien confiar, pero logre conocerlo
con impacto, con mensaje. y que me diera su confianza para acompañarlo, para
defenderlo, para cuidarlo y para proteger sus intereses con
Se recomienda que se utilicen frases iniciales como: garras y dientes, actualmente tiene un control efectivo de
• Había una vez… sus ingresos y sus gastos, tiene una mejor administración,
• Esta es la historia de… ha crecido económicamente, logró abrir otra empresa, y
• Hace un tiempo… verlo feliz vale toda la pena, yo quiero ser ese apoyo que
• Recuerdo con agrado… lo defienda, lo asesore, lo guíe y pueda ayudarle con todos
• En una población ubicada en el hermoso pueblo los retos presentes y futuros”
de…
Ejemplo Abogado:
“Su señoría, ningún preso más en nuestras cárceles de
“Los abogados, los contadores manera injusta, esta es la historia de Enrique, un hombre
trabajador, oriundo de Campeche, padre de tres niñas,
y empresarios, estamos esposo amoroso e hijo ejemplar, que una tarde del día 13

vinculados a relacionarnos de diciembre de 2021, cuando salía de su trabajo como


todos los días a las 11 de la noche, fue injustamente

laboral, emocional y privado de su libertad de manera arbitraria, violenta y


deshonrosa por parte de los policías A y B, quienes con
profesionalmente con otras base en engaños y amenzas lo hicieron firmar una decla-
ración en la que manifiesta ser el supuesto ladrón de un
personas, por lo que, si se robo de coche con uso de violencia, sin tener derecho a
defenderse y privado de toda comunicación. El enemigo
desea tener un impacto a vencer el día de hoy es la injusticia su señoría, a manos

positivo en ellas, buscar de la mala práxis de mi contraparte, quien con base en


engaños buscan engañarle, pero como ha quedado demos-
persuadirlas y convencerlas de trado frente a Usted con las pruebas desahogadas en su
presencia, Enrique es inocente y frente a toda adversidad
nuestro dicho, el decírselos con saldrá adelante, por que su bondad, la verdad y su hon-
radez son ejemplo de que la justicia esta con él, y Usted
una historia ayuda mucho”. su señoría será el puente para mi cliente pueda vivirla.”

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 65


Ejemplo Empresario: Algunas últimas recomendaciones para crear historias
“Esta es la historia de una mujer que desde niña supo de impacto:
que su misión era ayudar a las personas a vivir mejor,
luchar por que ninguna persona se enferme, sufra y vea • Procure ser breve, recuerde que breve y bueno,
el fin de su vida tan pronto, que sus familias sean felices dos veces bueno.
y que puedan construir un proyecto de vida real y sentir • Que su historia permita conectar emocional-
la felicidad, para eso, esa niña que ahora es una mujer mente y con algún recuerdo de su receptor.
adulta, experta en ciencias de la salud y nutrición desa- • Haga a su receptor parte importante de la historia
rrolló un suplemento alimenticio accesible para todas las • Siempre sea específico con el mensaje y que quede
personas a las que juró proteger, curar y servir, el cual esta claro por que su historia debe ser aceptada.
hecho con base en productos naturales, sin conservadores • No deje de imaginar, sea novedoso, invente,
y que estudios de las más prestigiosas universidades de construya, deshaga y vuelva a hacerlo.
investigación avalan en un 100% su efectividad y sus • Sea humilde en todo momento y no conecte
resultados, esa niña, esa mujer, soy yo, y quiero que me con situaciones o hechos negativos, procure ser
permitas servirte, apoyarte, ser tu amiga y quererte, por positivo.
que tu salud y tu vida son mi lucha y mi compromiso.” • Apóyese de la oratoria, haga pausas, juegue con
Le invito a que lea estos breves y sencillos ejemplos, el tono y volúmen de voz, haga énfasis en los
que Usted, haga el ejercicio de identificar cada elemento momentos de climax (lo más importante, la parte
conforme los pasos antes vistos en estas narraciones y que, más emocionante). Si es escrito, use signos de
con base en ellos, pueda darse ideas para construir y mejorar exclamación, comas, puntos.
sus narraciones, sus historias, por que no hay mejor manera • En todo momento vea a los ojos de las personas
que captar la atención que con ellas, no por nada los niños con las que hable y póngase en sus zapatos,
son considerado el auditorio más adverso existente, en donde esto le permitira imaginar de que manera puede
sino capatas la atención en menos de un minuto pierdes la impactar profundo en su receptor.
atención de los niños y recuperarla es difícil, por eso es que
las hisotorias los entretenienen, por que los vuelven parte, les Espero que estas líneas sean de utilidad para Usted
permiten imaginar lugares, olores, rasgos, etc., lo mismo pasa y deseo muy pronto, ser un niño nuevamente, contento
con los adultos, ese instinto n se pierde, hay que fomentarlo. de escuchar sus historias.

66 DEFENSA FISCAL
PORTAL DEL SAT EN MATERIA DE PLD
PARA PERSONAS JURÍDICAS
QUE REALIZAN ACTIVIDADES VULNERABLES
COMO MEDIO DE CUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES PREVISTAS EN LA LFPIORPI,
SU REGLAMENTO Y LAS REGLAS DE CARÁCTER GENERAL

68 DEFENSA FISCAL
E
l Sistema Financiero Mexicano requiere de mecanismos que lo protejan de los
diferentes delitos de corte económico y financiero, entre los que sobresale el del
Lavado de Dinero y Financiamiento al Terrorismo, al cual son más propensas algunas
empresas derivado de sus actividades vulnerables, en donde se facilita la triangulación
que caracteriza al blanqueo de capitales, por lo que autoridades como el SAT están
obligadas a promover el cumplimiento de las obligaciones que se señalan en los meca-
nismos jurídicos como lo es la LFPIORPI, su reglamento y reglas de carácter general,
buscando que se atiendan y prevengan de esta manera cualquier grado de riesgo o vul-
nerabilidad que tente a sus miembros o externos a realizar actos de Lavado de Dinero.

T
he Mexican Financial System requires mechanisms to protect it from different
economic and financial crimes, among which Money Laundering and Financing
of Terrorism stand out, to which some companies are more prone due to their
vulnerable activities, where the triangulation that characterizes money laundering is
facilitated, Therefore, authorities such as the SAT are obliged to promote compliance
with the obligations set forth in legal mechanisms such as the LFPIORPI, its regulations
and general rules, seeking to address and prevent any degree of risk or vulnerability that
may tempt its members or external parties to engage in acts of money laundering.

PERSONAS JURÍDICAS QUE REALIZAN ACTIVIDADES VULNERABLES


El primer párrafo del artículo 20 de la Ley Federal para la Prevención
e Identificación de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilícita
(LFPIORPI), señala que las personas morales que realicen Actividades
Vulnerables deberán designar ante la Secretaría a un representante encar-
FRANKLIN MARTÍN RUIZ GORDILLO gado del cumplimiento de las obligaciones derivadas de la LFPRIOPI, y
Maestro en Derecho Constitucional y Amparo mantener vigente dicha designación, cuya identidad deberá resguardarse
(Universidad Autónoma de Chiapas). Maestro en términos del artículo 38 de esta la propia legislación.
en prevención y persecución internacional en Es necesario recordar que las personas morales que se considera
blanqueo de capitales, fraude fiscal y compliance
(Universidad Santiago de Compostela). Maestro que realizan actividades vulnerables están especificadas en el artículo 17
en Juicios orales por el Instituto Profesional de la misma legislación, aquellas vinculadas a la práctica de juego con
Educativo del Sureste. Maestro en Impuestos apuestas, emisión o comercialización de tarjetas de crédito, prepagadas
por el Instituto Educativo Superiores de Chiapas.
Maestro en Cumplimiento Normativo en Materia
o de servicios, cheques de viajero; otorgamiento de préstamos o créditos;
Penal Universidad Castilla la Mancha. Especialista servicios de construcción o desarrollo de bienes inmuebles; comercia-
en Derecho Financiero por la Universidad lización o intermediación habitual o profesional de Metales Preciosos,
Nacional Autónoma de México. Doctorante
Obras de arte, vehículos nuevos o usados, blindaje de vehículos, custodia
en Ciencias Penales y Política Criminal por
el Instituto Nacional de Ciencias Penales. Se de dinero o valores; prestación de servicios profesionales, de manera
desempeña como Abogado Postulante. independiente, sin que medie relación laboral con el cliente respectivo;
servicios de fe pública; servicios de comercio exterior como agente o
apoderado aduanal; constitución de derechos personales de uso o goce
de bienes inmuebles por un valor mensual superior al equivalente a un
mil seiscientas cinco veces el salario mínimo; activos virtuales por parte
de sujetos distintos a las Entidades Financieras.
Es decir, todas aquellas actividades en donde el flujo de efectivo sea
mayúsculo y se esté más propenso a actividades ilícitas, ya sea por la alta
SALVADOR MARTÍNEZ HERNÁNDEZ
dirección o por cualquiera de sus trabajadores.
Maestro en Derecho Penal y Judicial, por el A pesar de esto, el oficial de cumplimiento no está limitado al
Instituto de Formación y Actualización Judicial
reporte de operaciones financieras, Pereyra (2012) señala que no solo
(INFORAJ), Tribunal Superior de Justicia; Poder
Judicial del Estado de Chihuahua. Abogado cumple con la obligación de reporte de operaciones y actividades sos-
postulante e intérprete del idioma inglés. pechosas en materia financiera, sino que es responsable de la política

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 69


global de la empresa de que se trate en toda la materia Como bien se deriva de la propia legislación, los
de cumplimiento, esto significa que es el encargado de objetivos en sí, no son perseguir directamente el lavado
que la empresa cumpla con las normas que son todo el de dinero, sino básicamente establecer elementos útiles
haz obligacional establecido por instrumentos interna- que permitan:
cionales, leyes, reglamentos, circulares, su obligación va • Investigar y detectar
más allá de lo ordinario, de lo estándar.1 • Prevenir el delito de operaciones con recursos
Las organizaciones en México, no están acostum- de procedencia ilícita;
bradas a contratar a una persona para asegurarse que se
cumplan con todas la leyes o reglamentos que aplican a De tal manera que el bien jurídico tutelado que pre-
su giro o negocio, sobre todo las medianas y pequeñas viene toda ésta legislación, principalmente es el generar
empresas centralizan todas estas funciones en el gerente una protección al Sistema Financiero Mexicano, ya que
general que por lo regular es el mismo dueño, pues como como entidad vulnerable que realiza una actividad con
se ha venido estableciendo desde incisos anteriores, el grandes cantidades de capital, debe y tiene que estar
cumplimiento se ha dejado a consideración propia de debidamente controlado en la gran mayoría de sus ope-
cada empresa (excepto las que realizan actividades vul- raciones.
nerables), por lo que no se ha promovido la figura ni del Ahora bien, la legislación enumera como autoridades
programa de cumplimiento y mucho menos del Oficial principales en la aplicación de esta ley en primer lugar a
de Cumplimiento, quien más allá de ser necesario que la Secretaría de Hacienda y Crédito Público; la Fiscalía
cubra con un perfil profesional, requiere de mecanismos General de la República y las unidades de inteligencia
y herramientas que coadyuven en la atención normativa, financiera, tanto de la Secretaría de Hacienda y Crédito
sobre todo los que se refieren a la Prevención de Lavado Público, como de la Fiscalía General de la República. Por
de Dinero cuando representa a Personas Jurídicas con lo que son las dos entidades principales que previenen y
actividades vulnerables, pues manejan cantidades fuertes tratan de proteger al Sistema Financiero, evidentemente
de dinero que son objeto para incorporar a la triangula- podemos señalar también como autoridad a la Comisión
ción que caracteriza al blanqueo de capitales, por lo que Nacional Bancaria y de Valores (CNBV). Así como
el portal destinado por el SAT representa un medio de también llegan a tener inferencia en la prevención de
fortalecimiento de la lucha contra el Lavado de Dinero este delito o cuando menos en la detección, autoridades
y de todo acto criminal origen de sus recursos. como la Auditoria Superior de la Federación. Los mis-

LA IMPORTANCIA DE LA LFPIORPI,
SU REGLAMENTO Y REGLAS DE CARÁCTER GENERAL
La importancia de la LFPIORPI, su reglamento y DCG
se encuentran señalados en el artículo segundo de la
propia legislación:
1. Proteger el Sistema Financiero Mexicano y la
economía Nacional.
2. Establecer medidas y procedimientos para preve-
nir y detectar actos y operaciones que involucren
recursos de procedencia ilícita.
3. Establecer la coordinación interinstitucional, que
tenga como fines recabar elementos útiles para
investigar y perseguir delitos de operaciones con
recursos de procedencia ilícita.
4. Establecer estructuras financieras de las organi-
zaciones delictivas y evitar el uso de los recursos
para su financiamiento.

1 Pereyra, Nicolás (2012): “La Responsabilidad Penal del Oficial de Cumpli-


miento”; Uruguay, Editorial Universidad de Montevideo, Pág. 48.

70 DEFENSA FISCAL
recopilación de archivos que la autoridad emite desde
2013 a la fecha, de modo que los responsables del cum-
plimiento tengan un acceso más sencillo a estas normas,
además de ser un medio para realizar trámites de alta y
registro y presentar los avisos e informes que correspon-
dan, de modo que el portal orienta a los responsables del
cumplimiento acerca de:

a) Guía virtual para la presentación de avisos


b) Calendario para presentación de avisos
c) Modificación de avisos
d) Envío masivo de avisos
e) Alta y modificación responsable de cumplimiento
f) Baja de actividades vulnerables
g) Guía de acumulación para la presentación de avisos

Estas son vías de acción en la lucha contra el Lavado


de Dinero y Financiamiento al Terrorismo para aquellos
que se encuentran bajo el concepto de personas jurídicas
con actividades vulnerables, en donde la importancia de
implementar un programa de cumplimiento, es contar
con una función adecuada de vigilancia y prevención
criminal dentro de la empresa, que se encargue de que
tanto la alta dirección como los empleados operativos se
apeguen en su actividad diaria, a las diferentes legislacio-
nes códigos, normas y regulaciones a fin de cumplir con
un eficiente Gobierno Corporativo, y como consecuencia
mos titulares de la Secretaría de la Función Pública en evitar sanciones y consecuencias penales, fiscales y labora-
el ejercicio de sus facultades de investigación y de audi- les impuestas por las diferentes autoridades competentes
toría; por lo que la legalidad y alcance de sus facultades, así como daño reputacional de la propia empresa.
funciones y competencias se encuentran señalados en
estas legislaciones. CONCLUSIONES
Los actos delictivos actuales requieren de medidas mucho
PORTAL DEL SAT EN MATERIA DE PLD PARA PERSONAS JURÍDICAS más rigurosas en materia de fiscalización y penalización
QUE REALIZAN ACTIVIDADES VULNERABLES, COMO MEDIO DE de actos delictivos, eventos como el Lavado de Dinero
CUMPLIMIENTO DE LFPIORPI, SU REGLAMENTO Y LAS REGLAS DE y Financiamiento al Terrorismo, la incorporación de las
CARÁCTER GENERAL Tecnologías a la Industria Financiera, y mecanismos
De manera que la estructura de un portal que ponga a cibernéticos como los contratos inteligentes y el manejo
disposición de las Personas Jurídicas que se encuentren de plataformas digitales para movilizar capitales consi-
bajo el concepto de Actividades Vulnerables, información guiendo un mayor anonimato de su origen, de manera
respecto al cumplimiento de sus obligaciones citadas en que imputarle un delito a persona jurídica representa
la propia LFPIORPI, ya que como señala el informe de la iniciar un procedimiento a través del cual se le ha de
Unidad de Inteligencia Financiera publicada en el primer reprochar una conducta delictiva, de naturaleza ilícita,
cuatrimestre del 2022, se encuentra el traslado y la custo- que cae dentro de los postulados de la comisión del delito,
dia de dinero o valores como una de las actividades más esto es, que ha exteriorizado una conducta: típica, anti
reportada en este periodo, seguida por la comercialización jurídica, culpable y además punible, por lo que incluir
o emisión de tarjetas de crédito o servicios. mecanismos de información respecto del cumplimiento
De modo que las guías o documentos que aparecen de las obligaciones de la persona jurídica frente al Lavado
en este portal, a pesar de no ser nuevos ni modificar de Dinero incrementa la responsabilidad de éstas de
criterios sustentados por la propia UIF, representan una atenderlas y darles cabal cumplimiento.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 71


EL REQUISITO
PROCESAL ,
SU RELEVANCIA PARA COMBATIR LA VIOLENCIA EN MÉXICO
L
a denuncia o querella, así como el deber de denunciar constituyen los
requisitos procesales que se contienen el diverso 221°, 222° y 225° del
Código Nacional de Procedimientos Penales, cuyos efectos detonantes
son los que accionan el aparato procesal penal conforme a lo planteado
por el numeral 211. F.I. Apartado A. al referir que el procedimiento
penal dará inicio con la presentación de la denuncia elemento que da
SILVERIO SAID CHARTUNI LIMÓN
inicio a la etapa de investigación pues resultan ser el medio por el cual el
Licenciado en Derecho por la Escuela Libre de ministerio público tendrá conocimiento del hecho que adolece la víctima
Derecho de Puebla. Abogado Junior en JS y
y podrá clasificarle conforme a su calidad especifica con la intención de
Asociados, Auditores Tributarios y Consultores
de Empresas. Asesor jurídico de CHW Cargo. realizar los actos de investigación tendientes a el “esclarecimiento de los
Director General del bufete jurídico Chartuni- hechos, proteger al inocente, procurar que el culpable no quede impune
Hernández & Asociados. Productor del canal Los y que los daños causados por el delito se reparen” según se dispone en
Tres Poderes en YouTube.
los “PRINCIPIOS GENERALES” del Artículo 20 apartado A. F.I. De la
Constitución. Se advierte con información brindada por el INEGI que en
el país no se denuncia más del 90% de los delitos y que en casi un tercio
de los hogares mexicanos se tiene a algún familiar que ha sido víctima
de un delito ¿Cómo enfrentar a un enemigo del que se desconoce todo?
Si solo el 1% de los delitos son resueltos. En México se han cometido
al menos 800 feminicidios y se coloca en el décimo lugar dentro de los
países en los que se cometen más feminicidios del mundo, país en el que
la última vez que revisé realizar periodismo resultaba igual de riesgoso

72 DEFENSA FISCAL
que en un país en guerra o islámico y en el que suman 14 tiene como resultado la probabilidad de daño psicológico,
periodistas ultimados. lesiones, la muerte, privación o mal desarrollo”.*2. De igual
Aristóteles hace poco más de 2000 años asignaba forma es la misma OMS quien refiere la existencia de 3
como violentos a aquellos comportamientos antinatura- tipos de violencia teniendo como origen al individuo que
les; teniendo esta ultima un origen ajeno al agente que se las comete, dentro de las cuales pueden quedar incluidas
ve afectado y atentando en contra de lo racional, así como cualquiera de sus subcategorías, siendo la primer categoría
de aquellas tendencias que lo constituyen. Por otro lado la conocida como “violencia auto inflingida”, en segundo
Santo Tomás de Aquino define en su tratado sobre la ley término la conocida como “violencia interpersonal”y final-
titulado “a Summa Theologiae”a la “Ley” como aquella mente la llamada “violencia colectiva”.
“regla o medida de los actos en virtud de la cual alguien • “violencia auto inflingida”.- Dentro de la
es inducido o retraído de actuar” *1. cual quedan incluidas las automutilaciones y el
La palabra “Violencia” encuentra su origen etimoló- suicidio.
gico en el prefijo “VIS” y el sufijo “Lentus” significando • violencia interpersonal”.- Hay que analizarla
el primero “fuerza” y el segundo “reiterada” ó “conti- desde el prefijo empleado para referirnos al
nuada”, cuya formal verbal correcta es “Violare” que agente que comete la acción y con ello provoca
literalmente significa “Agredir”. Lo anterior en cuanto un daño o afectación de consecuencias inmedia-
hace a la definición clásica de violencia entregada por tas o ulteriores a la víctima.
los antiguos griegos. • “violencia colectiva”.- El uso de la violen-
Ahora bien, en la actualidad la definición de violen- cia por agentes que se identifican afines a una
cia es ofrecida por la Organización Mundial de la Salud causa y grupo, ya sean transitorios o de larga
(OMS) que a la letra refiere: “La violencia es el uso inten- duración, en contra de otro grupo o conjunto
cional de la fuerza física o el poder real o como amenaza de individuos cuya finalidad sea la satisfacción
contra uno mismo, una persona, grupo o comunidad que de necesidades políticas, sociales y económicas.

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 73


En caso del Derecho mexicano el “marco” del Sis- Artículo 142 de la Ley General para el Sistema Nacional
tema Nacional de Seguridad Pública (introducido en la de Seguridad Pública*4 y el numeral 25 F. IV y VII de la
reforma del 31 de diciembre de 1994), encuentra sus Ley General de Coordinación Fiscal.*5
fines y bases mínimas en el Artículo 21 de la Constitu- El numeral 21 de nuestra norma fundante reglamenta
ción Política de los Estados Unidos Mexicanos*3, en sus entre otras a la Ley General para la Prevención Social de la
párrafos noveno y último respectivamente. Siendo tales Violencia y la Delincuencia. (LGPSVD). Y la Ley General
fines de la seguridad pública la salvaguarda de la vida, del Sistema Nacional de Seguridad Pública. (LGSNSP).
las libertades, la integridad y el patrimonio de las perso- Disposiciones legales de orden público e interés social
nas y sus mínimas bases resultan ser; la regulación de la y de observancia general en todo el territorio nacional y
selección, ingreso, formación, permanencia, evaluación, que tienen por objeto establecer las bases de coordinación
reconocimiento y certificación de los integrantes de las entre la Federación, los Estados, el Distrito Federal y los
instituciones de seguridad pública, junto con el estableci- Municipios en materia de prevención social de la violencia
miento de las bases de datos criminalísticos y de personal y la delincuencia , así como a regular la integración, organi-
para las instituciones de seguridad pública, así como su zación y funcionamiento del SNSP, así como establecer la
correspondiente restricción a todo aquel que sea ajeno distribución de competencias y las bases de coordinación
al sistema y no se encuentre debidamente certificado y entre la Federación, las entidades federativas y los Muni-
registrado, aparejado a la formulación de documentos de cipios en temas de seguridad pública.
política pública encaminados a prevenir la comisión de
hechos con apariencia de delitos. ¿QUÉ ES EL SNSP?
Finalmente como mínima base el mismo numeral “Sistema” es el conjunto de órganos que se encargan de
21 constitucional confiere a la ciudadanía la facultad de realizar una función determinada, en el caso de la seguri-
“Coadyuvar” en la evaluación de dichas políticas junto con dad pública no es la excepción. Para ello es puntual referir
la evaluación de sus instituciones de seguridad pública y lo contenido en el numeral 21 de la Constitución Política
la existencia de fondos de ayuda federal para la seguridad de los Estados Unidos Mexicanos en sus párrafos 9° y
pública mismos que deberán fondearse con aportaciones 10° *6. En estrecha relación con los diversos 7° y 12° de la
hechas por las entidades federativas y los municipios, Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pública
ello en armonía y con apego a lo contemplado por el *7
. Toda vez que dichos párrafos de la norma fundante

74 DEFENSA FISCAL
policiales de los 3 niveles de gobierno (Federal, Estatal y
Municipal). Quienes deberán de coordinarse entre sí para
dar cumplimiento a los fines de la seguridad pública. Lo
anterior en relación con el Artículo 7 de la Ley General del
Sistema Nacional de Seguridad Pública en sus fracciones
II y XVI sustentan que partiendo de las bases consagradas
en el numeral 21 de la Constitución serán las Instituciones
de Seguridad Pública de la Federación, los Estados y los
Municipios quienes en el ámbito de sus competencias
y en términos de dicha Ley en comento deberán coor-
dinarse con la finalidad entre otras cosas de “ Formular
políticas integrales, sistemáticas, continuas y evaluables,
así como programas y estrategias, en materia de seguri-
dad pública” y “Realizar las acciones que sean necesarias
para incrementar la eficacia en el cumplimiento de los
fines de la Seguridad Pública”. ¿Quiénes integran el
Consejo Nacional del Sistema Nacional de Seguridad
Pública? Es el Artículo 12° de la misma Ley General del
Sistema Nacional de Seguridad Pública quien sostiene
que dicho consejo será integrado por” I. El Presidente
de la República, quien lo presidirá; II. El Secretario de
Gobernación; III. El Secretario de la Defensa Nacional;
IV. El Secretario de Marina; V. El Secretario de Seguridad
Pública; VI. El Fiscal General de la República; Fracción
reconocen que dicha “función” le corresponde al Estado reformada DOF 20-05-2021 LEY GENERAL DEL
a cargo de la Federación, así como a las 32 entidades SISTEMA NACIONAL DE SEGURIDAD PÚBLICA
federativas y los más de 2,400 municipios que la integran. CÁMARA DE DIPUTADOS DEL H. CONGRESO DE
De igual forma en el diverso párrafo 9°encontramos los LA UNIÓN Secretaría General Secretaría de Servicios
“fines” de la seguridad pública los cuales resultan ser Parlamentarios Última Reforma DOF 23-03-2022 6 de
la salvaguarda de la vida, las libertades, la integridad y 81 VII. Los Gobernadores de los Estados; VIII. El Jefe
el patrimonio de las personas, fines mismos que para del Gobierno del Distrito Federal, y IX. El Secretario
efectos de análisis desde una perspectiva de obligación Ejecutivo del Sistema”.
de tutela por parte del Estado se pueden agrupar en dos
rubros siendo estos “la vida e integridad des personas” ÁMBITOS DE PREVENCIÓN
junto con sus “Derechos y Libertades”. A la postre en Como hemos visto en párrafos anteriores tenemos la
el párrafo en comento la Constitución encontramos definición clásica de violencia (vis-lentus) y como la
dos conceptos que tienen una relación casi simbiótica Organización Mundial de la Salud define a este mismo
los cuales son “orden público y paz social” no pudiendo fenómeno que resulta ser un problema de salud pública,
existir el segundo sin el primero, siendo el primero una en lo pertinente a la legislación positiva y vigente encon-
condición para la existencia del Estado mismo ya que sin tramos la definición de violencia contenida en el Artículo
esta condición nos encontraríamos frente a una anarquía 4°. Fracción XI de la Ley General para la Prevención
en la que resultaría imposible realizar el ejercicio libre de Social de la Violencia y la Delincuencia (LGPSVD)*8
Derechos y libertades; el orden público debe entenderse que la define como “: El uso deliberado del poder o de la
como aquel elemento que integra los miembros de una fuerza física, ya sea en grado de amenaza o efectivo, con-
sociedad y garantiza el ejercicio de libertades y Derechos tra uno mismo, otra persona o un grupo o comunidad, que
en armonía para permitir el desarrollo pleno de cada uno cause o tenga muchas probabilidades de causar lesiones,
de sus integrantes. muerte, daños psicológicos, trastornos del desarrollo o
En el párrafo 10° del mismo numeral 21 de la Cons- privaciones. Quedan incluidas las diversas manifestacio-
titución encontramos quienes van a integrar el Sistema nes que tiene la violencia como la de género, la juvenil,
Nacional de Seguridad Pública (SNSP), mismo que será la delictiva, la institucional y la social, entre otras”. Dis-
integrado por el Ministerio Público y las instituciones posición legal que además entrega en su Artículo 6 los 4

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 75


“ámbitos de prevención de la violencia y delincuencia”. duales hacia la violencia o las condiciones criminógenas
Los cuales son: I. Social; II. Comunitario; III. Situacio- con referencia a los individuos, la familia, la escuela y
nal, y IV. Psicosocial. Conceptos que se abordan con la comunidad buscando entre otras cosas apartar de las
mayor profundidad en los Artículos 7°,8°, 9° y 10° de la adicciones a los jóvenes impulsando la implementación
Ley General para la Prevención Social de la Violencia y de programas que formen habilidades para la vida adulta
Delincuencia y que mantienen estrecha relación con lo y la detección- prevención de acoso en menores de edad.
dispuesto en el Reglamento de la Ley General para la
Prevención Social de la Violencia y la Delincuencia en VIOLENCIA CONTRA LA MUJER
los Artículos 8° al 20°. En lo pertinente a la violencia contra la mujer encon-
Por prevención “Social” debemos entender que las tramos su definición en el Artículo 5° Fracción IV y los
dependencias y entidades podrán celebrar convenios tipos de violencia contra la mujer en el diverso 6°. De la
de colaboración con entidades federativas, municipios, Ley General de Acceso a las Mujeres a una Vida Libre
instituciones públicas y privadas a efecto de impulsar los de Violencia *9. Que lo refiere como : “Cualquier acción
proyectos socio-productivos junto con aquellos instru- u omisión, basada en su género, que les cause daño o
mentos de información y capacitación dirigido a padres sufrimiento psicológico, físico, patrimonial, económico,
de familia, docentes y alumnos que aborden los factores sexual o la muerte tanto en el ámbito privado como en el
de riesgo asociados a los distintos tipos de Violencia público”. y sus 6 tipos de violencia los cuales son: psicoló-
y acoso en el entorno escolar, así como aquellos que gica, física, patrimonial, económica , sexual y cualquier
generen delincuencia, con la finalidad de detectarlos, otra análoga que logre o pretenda lograr menoscabar la
prevenirlos, atenderlos y reducirlos. Pero….¿Que es un dignidad, libertad e integridad de las mujeres. Sin olvi-
factor de riesgo? Se entenderá por “factor de riesgo” dar mencionar los 5 tipos de modalidades de violencia
como aquellos elementos que con su sola presencia en contra de la mujer, los cuales son: La violencia en el
se incrementan las probabilidades de que el individuo ámbito familiar, la violencia laboral y docente, la violencia
cometa conductas con apariencia de delitos. Finalmente en la comunidad, la violencia institucional y finalmente
deberá eliminar la discriminación e impulsar el principio la violencia feminicida y la alerta de violencia de género
de proximidad para la resolución pacífica de conflictos, a
través del desarrollo e implementación de estrategias de
educación y sensibilización de la población.
En lo pertinente a prevención “Comunitaria” nos
referimos a que las autoridades podrán coordinarse con
grupos u organizaciones de la sociedad civil, así como
entidades federativas y municipios a efecto de ejecutar
campañas de difusión, aquí observamos como la ciudada-
nía comienza a ejercer un roll más activo y participativo,
ya que es la misma ciudadanía quien es víctima de delitos,
los denuncia y pone en marcha los mecanismos para el
acceso e impartición de justicia fomentando en ellos
una cultura de prevención, buscando atender aquellos
factores que generan violencia y delincuencia mediante
la participación ciudadana y comunitaria
En cuanto hace a la prevención “Situacional”. Será la
Secretaría de Desarrollo Agrario, Territorial y Urbano la
que coordine a través de autoridades competentes y dentro
del ejercicio de sus funciones a la ciudadanía y autoridades
a fin de que puedan diseñar y posteriormente ejecutar
aquellos proyectos tendientes a recuperar espacios públicos
que fomenten la cohesión e integración social, modificando
su entorno propiciando la convivencia y la cohesión social,
buscando disminuir los factores de riesgo.
Y finalmente la prevención en el ámbito “Psicosocial”.
Tiene como objetivo incidir en las motivaciones indivi-

76 DEFENSA FISCAL
contra las mujeres. Mismos que moran en los numerales esta información se realizarán las primeras investigacio-
7 al 26 del mismo ordenamiento en cita. Las Naciones nes con la finalidad de recabar información para integrar
Unidas definen la violencia contra la mujer como “todo una carpeta, pero si no se le hace del conocimiento de la
acto de violencia de género que resulte, o pueda tener noticia criminal o hecho delictivo al quien está a cargo
como resultado un daño físico, sexual o psicológico para de la investigación de ese delito resulta imposible para el
la mujer, inclusive las amenazas de tales actos, la coacción Estado poder hacer frente al fenómeno delincuencial en
o la privación arbitraria de libertad, tanto si se producen México. Y así el texto seguirá siendo solo texto, Derecho
en la vida pública como en la privada”.*11 positivo, Vigente pero que no se aplica por ajenidad, tra-
bas en el acceso a la impartición de justicia, ignorancia,
amor o miedo. Resulta imperativo que como sociedad
fomentemos la cultura de denunciar y que les exijamos a
SE ESTIMA EN nuestros gobernantes y autoridades que brinden condicio-

21.2 MILLONES
nes optimas y eficientes para el acceso a la impartición de
justicia y la presentación de denuncias, pidamos que los
recursos sean empleados de manera correcta para exigir el
cumplimiento de nuestros Derechos como ciudadanos y
EL NÚMERO DE VÍCTIMAS DE 18 AÑOS Y víctimas del delito, Derechos que deben ser garantizados

MÁS EN EL PAÍS DURANTE 2020, LO CUAL por el Estado.

REPRESENTA UNA TASA DE PREVALENCIA REFERENCIAS


• *1 Tomás de Aquino. Summa Theologiae, I-II, q.
DELICTIVA DE 23 520 VÍCTIMAS POR 90, a. 1: “[…] lex quaedam regula est et mensura
actuum, secundum quam inducitur aliquis ad
CADA CIEN MIL HABITANTES, CIFRA agendum, vel ab agendo retrahitur”.
• *2 https://www.paho.org/es/temas/preven-
ESTADÍSTICAMENTE INFERIOR A LA cion-violencia#:~:text=La%20violencia%20
ESTIMADA EN 2019.*10.Y ENTRE OCTUBRE es%20el%20%E2%80%9Cuso,muerte%2C%20
privaci%C3%B3n%20o%20mal%20desarrollo.
DE 2020 Y OCTUBRE DE 2021, • *3 https://www.scjn.gob.mx/sites/default/files/

42.8 %
cpeum/documento/2017-03/CPEUM-021.pdf
• *4 https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/
pdf/LGSNSP.pdf
• *5 https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/
DE LAS MUJERES DE 15 AÑOS Y MÁS pdf_mov/Ley_de_Coordinacion_Fiscal.pdf
• *6 http://www.ordenjuridico.gob.mx/Constitu-
EXPERIMENTÓ, AL MENOS, UNA SITUACIÓN cion/articulos/21.pdf
• *7 https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/
DE VIOLENCIA. DESTACA LA VIOLENCIA pdf/LGSNSP.pdf
PSICOLÓGICA COMO LA MÁS ALTA (29.4 %), • *8 https://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/
pdf/LGPSVD_040521.pdf
SEGUIDA DE LA VIOLENCIA SEXUAL (23.3 %). *12. • *9https://www.gob.mx/cms/uploads/attachment/
file/209278/Ley_General_de_Acceso_de_las_
Mujeres_a_una_Vida_Libre_de_Violencia.pdf
• 10*https://www.inegi.org.mx/contenidos/sala-
LA CULPA NO SIEMPRE ES DEL ESTADO deprensa/boletines/2022/endireh/Endireh2021_
Lamentablemente como sociedad no denunciamos y al Nal.pdf
no hacerlo fomentamos la cultura de la ilegalidad, con lo • *11 https://www.who.int/es/health-topics/
cual lejos de mejorar las cosas solo las empeoramos, con la violence-against-women#tab=tab_1
denuncia se le pone un modus operandi, un nombre, un • *12 https://www.inegi.org.mx/contenidos/salade-
alias, un rostro, cómplices, si son violentos o no y la forma prensa/boletines/2021/EstSegPub/envipe2021.
en la cual el o los sujetos cometen estas conductas. Con pdf

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 77


78 DEFENSA FISCAL
COMO UN VIAJE EN METRO
DE LA CDMX
-SOBRE EL CAMINO DEL CONTRIBUYENTE EN MÉXICO-
“Y sin embargo, estoy seguro de que
el hombre nunca renunciará
al verdadero sufrimiento; es decir,
a la destrucción y al caos”

Dostoievski

¿ Qué se le puede aconsejar a una persona que tiene el


interés en emprender un negocio en México? No hay
algo más comparable que un viaje en el metro de la
Ciudad de México en estos tiempos, algo que hace 15, 20
o 30 años era rutinario para cualquier persona que acudía a
su trabajo, a su casa, a su escuela, resulta que, últimamente
SILVINO VERGARA NAVA
es un riesgo muy alto transportarse en el metro, desde los
Doctor en Derecho Fiscal. asaltos pasando, por los manoseos y contagios de Covid-
Director General del despacho 19 o influenza, hasta los accidentes en las estaciones de
Consultoría Contencioso
Administrativa, C.C.A. metro, por cuestiones absurdas como la falta de alumbrado,
(Web: parmenasradio.org) escaleras eléctricas sin funcionar, escaleras despostilladas o
semidestruidas, etc., pero sobre todo, el problema de subirse
a los vagones, las noticias desafortunadamente lo evidencian,
sale sobrando cualquier explicación.
Pero, esos viajes en tren, pareciera que son lo mismo
que sucede con aquel que pretende darse de alta como con-
tribuyente en México, más aun si se trata de una sociedad
mercantil. En primer lugar, desde el inicio, desde la inscrip-
ción en el registro federal de contribuyentes se asume que
esa sociedad es presunto defraudador fiscal, o por lo menos
infractor. Desde ese momento se asume que, puede resultar
una sociedad que expide comprobantes fiscales que amparan
operaciones inexistentes, sobre todo, si el representante legal
de la sociedad es menor de 30 años, entonces, se presume
que se inscribirá en el RFC para realizar operaciones ilícitas,
por ello es que, no basta con acudir en una sola ocasión

LA REVISTA MEXICANA DE ESTRATEGIAS FISCALES 79


certificado del sello digital, negativa de renovación de la
firma electrónica, etc., lo peor de ello, no son todas esas
calamidades, sino que a ese contribuyente le quedó de
experiencia clara de no creerle a la autoridad fiscal, si la
primera recomendación fue no contar con la asistencia
de un contador público y resulta que las consecuencias
son fatales, lo que provoca esa maquiavélica recomen-
dación, es que pierda la confianza el contribuyente ante
la autoridad fiscal, lo mismo que esta sucediendo en
los últimos tiempos con quien se sube a un vagón del
metro. Lo peor, que le puede pasar a una institución de
gobierno es que su propia población pierda credibilidad
en sus acciones, leyes, procedimientos, recomendacio-
nes, y eso es lo sucedido en materia fiscal en los últimos
15 años, se ha perdido la confianza a la autoridad fiscal,
se asume por cualquier contribuyente de a pie, que así
como la autoridad presume que todos los contribuyen-
tes son evasores, o infractores, así el particular, con las
primeras experiencias, se educa a considerar que la
autoridad fiscal esta para ver la forma de recaudar más,
de dejar en mayor incertidumbre al particular, y ese es
el principal problema de nuestra nación. Se ha perdido
la seguridad en nuestras instituciones a lo que se le
denomina como: “seguridad jurídica”. Y, si se pierde la
seguridad jurídica, entonces, se ha perdido todo., ya no
hablar de la seguridad pública, que es una derivación
de la seguridad jurídica. Sino hay esta última, no podrá
haber nunca seguridad pública.
¿Que observamos actualmente en la legislación, par-
ticularmente en la que corresponde a los procedimientos
ante las oficinas del SAT o del IMSS para dar de alta de las autoridades fiscales ante los contribuyentes?, pues
a la sociedad, habrá que invertir más tiempo con más verdaderamente un arsenal de facultades de la autoridad
explicaciones y simplemente para un trámite de inicio, para controla, revisar, recaudar, multar, sancionar, con-
que debería de ser bastante rutinario, como aquel que fiscar a los contribuyentes. Los derechos de estos, están
se sube al metro, claro en otros tiempos que hemos arrumbados en un rincón de la legislación a veces, sin
dejado perder. aplicar, en otras ocasiones aplicándose en forma inco-
Y eso no es todo, después del calvario de explicacio- rrecta gracias a interpretaciones deficientes, absurdas o
nes respecto a la actividad de la sociedad, que se va a lo que, la academia le llama: “económicas”, que consiste
crear, cuales son las actividades que se llevaran a cabo, en interpretar considerando siempre, la realización de
etc. Ahora, falta lo más complicado, mantener vigente las actividades gravadas. Desde luego que, hace falta
a la sociedad, pues la tortura apenas inicia con la ins- fortalecer la credibilidad de las instituciones del Estado,
cripción de la sociedad, es como el que apenas entra a así como recuperar la confianza de los ciudadanos, pero
la estación del metro de la ciudad de México: ¡ahora a para ello no hay otro camino que la seguridad jurídica,
cuidarse de todo!. Indudablemente, esto sucede con el ese derecho primordial, el cual tanto aboga el derecho
peregrinar de un contribuyente, aquel que confía en la procesal fiscal y que cada día se ve más deteriorado por
autoridad fiscal, bajo los anuncios de que no requiere una legislación represiva que, desafortunadamente, es
de un contador público, es el primer error que ha come- consentida por el propio gobernado, a veces, por la falta
tido, pero esos errores se pagan con sangre, es decir, de conocimiento de sus derechos, es decir del derecho
requerimientos, multas, invitaciones, revocación del procesal fiscal. (Web: parmenasradio.org)

80 DEFENSA FISCAL

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