Revista “Lic.

Miguel José Sanz”

Vol. 1, Nro.2. Julio-Diciembre 2023 • ISSN 3006-2608
Investigación

Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y

adolescentes víctimas del delito de abuso sexual

Application of the advance test in boys, girls and

adolescents victims of the crime of sexual abuse

Rosannys Díaz Urbina

Facultad de Ciencias Jurídicas y Políticas.
Universidad de Carabobo. Valencia, Venezuela
diazurbinayasoc@[Link]

RESUMEN

En el presente trabajo investigativo se centra en el análisis de la aplicación de la prueba

anticipada a niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso sexual en Venezuela.
Está sustentada en la normativa legal, haciendo valer los derechos que tienen los niños,
niñas y adolescentes en cuanto a la protección de su interés superior, para lo cual se aplica
en el proceso penal, la prueba anticipada de forma especial y excepcional, ya que para la
realización de la misma, se deben cumplir con los requisitos, que la doctrina ha establecido
como: la urgencia o la imposibilidad material, la previsibilidad y el carácter irreproducible
de la prueba. Se plantea como objetivo general describir la aplicación de la prueba
anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso sexual en
Venezuela. El diseño de esta investigación es de tipo bibliográfico y se basa en la
aplicación de procedimientos, para recopilar información necesaria. En el estudio se
concluye que la aplicación de la prueba anticipada a niños, niñas y adolescentes, es un
mecanismo que ayuda a evitar la revictimización, al acudir a los órganos jurisdiccionales y
tener que enfrentar a su victimario o de alguna manera revivir el momento en el que
fueron abusados, por lo que de manera anticipada se pretende obtener su testimonio y
preservar la prueba para las etapas siguientes y castigar al victimario de dicho delito.
Palabras clave: prueba anticipada, delito, proceso penal, abuso sexual.

Recibido: 21/04/2023 Aprobado: 14/06/2023

Diaz,R. (2023). Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito
462 de abuso sexual. Revista “Lic. Miguel José Sanz” • Vol. 1, Nro. 2, Julio-Diciembre 2023, 462-485
Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso
sexual

ABSTRACT
In the present degree work, it focuses on the description of the application of the
anticipated test to children and adolescents who are victims of the crime of sexual abuse
in the judicial district of the state of Carabobo. It is based on the legal regulations,
asserting the rights that children and adolescents have in terms of the protection of their
best interests, for which it is applied in the criminal process, the early test is carried out in
a special and exceptional way, since to carry it out, the requirements must be met, which
the doctrine has established as: urgency or material impossibility, predictability and the
irreproducible nature of the test. The general objective is to describe the application of
the anticipated test in children and adolescents who are victims of the crime of sexual
abuse in the Judicial District of Carabobo State. The design of this research is
bibliographical and is based on the application of procedures to collect the necessary
information. The study concludes that the application of the anticipated test to children
and adolescents is a mechanism that helps to avoid revictimization, since it is intended to
determine the veracity of the testimony of the victims of crimes of sexual abuse.

Keywords: early evidence, crime, criminal process, sexual abuse

Introducción

El proceso penal venezolano está conformado por cuatro fases, donde la fase preparatoria
es una de las más importantes, debido a que en ella se pueden aplicar pruebas que
determinen la culpabilidad o no del supuesto victimario en la comisión de un hecho
punible, por ello, se deben evaluar las circunstancias de modo, tiempo y lugar, mediante la
investigación de la verdad y recolección de todos aquellos elementos de convicción, que
conlleven a la determinación del delito y grado de participación del mismo.

Cuando en Venezuela se adaptó el sistema acusatorio, el eje principal para demostrar la

culpabilidad del imputado de la comisión de algún hecho punible con objetividad
fehaciente, es la prueba, es por ello, que deben ser colectadas en la fase preparatoria, para
luego ser apreciadas por el juez de juicio desde el punto de vista científico, máximas
experiencias y lógica, sin perjuicio de todas aquellas diligencias probatorias que por
motivos de necesidad o urgencia, se deba realizar su respectiva evacuación en cualquiera
etapa anterior a la etapa de Juicio, con el fin de asegurar las resultas denominada Prueba
Anticipada.

El testimonio de la víctima del delito de abuso sexual juega un papel fundamental,

específicamente en aquellos delitos de abuso sexual sin penetración, en el caso de niños,

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niñas y adolescentes por ser víctimas de carácter vulnerable, debe tomarse en cuenta
desde la declaración, para ubicar al victimario, y se lleve a cabo la respectiva investigación,
determinar la veracidad del testimonio para que el sujeto activo o victimario sea castigado
de acuerdo al ordenamiento jurídico vigente en Venezuela, bien sea, con la Ley Orgánica
para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes o la Ley Orgánica sobre el Derecho de
las Mujeres a una vida libre de Violencia, que establecen las sanciones respectivas de
acuerdo al sujeto pasivo o víctima.

La prueba testimonial, en el caso del delito de abuso sexual sin penetración con víctimas
niños, niñas o adolescentes, se debe realizar de forma anticipada en la fase preparatoria,
con la finalidad de evitar la revictimización de ese niño, niña o adolescente a tener que
revivir y recordar esos momentos que marcan su vida para siempre, al tener de frente a su
agresor o victimario, en las siguientes etapas del proceso penal.

Por esa razón, es importante analizar la naturaleza jurídica de la prueba anticipada, cuál es
su fundamento legal, principios rectores y el tratamiento que se debe otorgar cuando el
sujeto pasivo o víctima es un niño, niña o adolescente del delito de abuso sexual sin
penetración, establecido y penados por el ordenamiento jurídico vigente.

De allí, se estructuró el presente artículo en introducción, sustento teórico, legal y

jurisprudencial del tema objeto de estudio, conclusiones y referencias de autores
consultados. El tipo de investigación es Documental, y el Diseño Bibliográfico, según
Palella, S. y Otro (2012), el diseño documental bibliográfico se fundamenta:

En la revisión sistemática, rigurosa y profunda de material documental de cualquier

clase. Se procura el análisis de los fenómenos o el establecimiento de la relación
entre dos o más variables. Cuando opta por este tipo de estudio, el investigador
utiliza documentos; los recolecta, selecciona, analiza y presenta resultados
coherentes.

Se utiliza los procedimientos lógicos y mentales propios de toda investigación: análisis,

síntesis, deducción, inducción, entre otros. El nivel de investigación es descriptiva, ya que
permite el estudio y la interpretación de estos fenómenos “sin verificar hipótesis ni
verificar inferencias” (Chávez, 2004).

De igual manera, el nivel de investigación es histórico, se pretende enfocar la aplicación de

la prueba anticipada, en el delito de abuso sexual cometido contra niños, niñas y
adolescentes, con el fin de que se interpreten los hechos, sólo para descubrir y analizar.

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Abordaje de la realidad problemática

En el Derecho Procesal, la prueba representa el motor del proceso, en el caso del Derecho
Procesal Penal, específicamente en Venezuela, está establecido en el Código Orgánico
Procesal Penal (COPP.2021), tal es el caso de aquellas investigaciones que persigan a
personas mayores de edad y en cuanto a los adolescentes, el procedimiento se encuentra
en la Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNNA.2015).

El Proceso Penal Venezolano está conformado por cuatro fases, la primera es la

Preparatoria, la cual tiene como finalidad preparar el Juicio Oral, mediante esta fase
investigativa de la verdad, así como, la recolección de todo elemento de convicción, que
permitan a los Fiscales del Ministerio Público, como titulares de la acción penal,
fundamentar su acto conclusivo de acusación, se sancione a la persona que está imputada
por la comisión de un hecho punible.

Uno de los delitos con mayor auge en Venezuela, son los delitos sexuales en contra de
niños, niñas y adolescentes, debido a que en la etapa de la niñez, dadas las características
patológicas de cada persona, por su inmadurez física y mental, el agresor o victimario se
aprovecha para abusar de ellos, lo que de alguna manera, genera trastornos en su
desarrollo normal como ser humano, obstaculizando su socialización con las demás
personas. Ahora bien, de acuerdo al Artículo 2 de la LOPNNA(2015) existe una definición
clara de niño y adolescente: “Se entiende por niño toda persona con menos de doce años de
edad. Se entiende por adolescente toda persona con doce años o más y menos de dieciocho años
de edad”. El abuso sexual en niños, niñas y adolescentes es una problemática social
compleja, con consecuencias graves tanto a corto, como largo plazo, la trasciende límites
socioeconómicos y culturales, que no la hace exclusiva de un grupo social determinado,
sino que, está asociada a múltiples condiciones de vida que pueden desencadenar tal
situación, así, el abuso sexual, va más allá del contacto físico, debido a que ese niño, niña o
adolescente no está preparado de forma psicológica, emocional ni cognitivamente.

En cuanto a las consecuencias que genera el abuso sexual en niños, niñas y adolescentes,
dichos efectos se presentan a nivel físico, psicológico y emocional; por lo que de alguna
manera limita o impide un desarrollo normal social con su entorno y de acuerdo a las
autoras Pérez y Ravelo (2007), establecen que no solo se debe observar la apariencia
física, sino también el comportamiento, tal como se menciona a continuación:

Destacan en cuanto a los signos a nivel físico- que estos pudieran no estar
relacionados exclusivamente con una situación de abuso sexual infantil o bien
pudieran no estar presentes en caso de que el acto esté acaeciendo, por lo que los

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indicadores más concluyentes se encuentran en la esfera de lo comportamental

(p.45).

Unas de las características que presentan los niños, niñas y adolescentes víctimas de
abuso sexual, tiene que ver con el sentimiento de culpa, vergüenza, temor, guardan en
secreto que son víctimas de abuso y más aún, ocultan la identificación del abusador,
debido a las amenazas que reciben contra ellos mismos o contra su núcleo familiar, así
como también, en muchos casos, cuando son niños, no tienen la capacidad suficiente para
determinar si lo que les está sucediendo está bien o mal.

En la legislación venezolana vigente al victimario se le sanciona dependiendo de la

característica de la víctima, es decir, si son niños y adolescentes masculinos, se aplica la
Ley Orgánica para la Protección de Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNNA), por otra parte
si la víctima es niña o adolescente o femenina, entonces se debe aplicar la Ley Orgánica
sobre el Derecho de las Mujeres a una vida libre de Violencia, asimismo, se aplica esta
última cuando concurren víctimas de diferente sexo, ya que se tiene como fuero atrayente
la Ley de Violencia.

En el caso del abuso sexual sin penetración, el victimario ejerce sobra la victima un control
psicológico importante, por lo que el elemento psíquico es eminentemente intencional; los
bienes jurídicos tutelados en este tipo de delito son: la libertad sexual, integridad física,
psíquica, psicológica, moral; el elemento material se relaciona al mismo sujeto pasivo; y la
acción se circunscribe en realizar actos sexuales o participar en ellos, esto quiere decir que
no hay penetración.

En Venezuela con la adaptación del sistema acusatorio, el eje fundamental del proceso
para demostrar la culpabilidad del imputado de algún hecho punible con objetividad
fehaciente, recae sobre la prueba, es por ello, que deben ser colectadas en la fase
preparatoria, para luego ser apreciadas por el tribunal de juicio desde el punto de vista
científico, máximas experiencias y lógica, sin perjuicio de todas aquellas diligencias
probatorias que por motivos de necesidad o urgencia, se deba realizar su respectiva
evacuación en cualquiera de las etapas anteriores a la etapa de Juicio, con el fin de
asegurar las resultas, que se denomina Prueba Anticipada.

Es por ello, que es tan importante ordenamiento jurídico se establezca esta figura, ya que,
sirve de manera anticipada para demostrar la ocurrencia o no de unos hechos que fueron
narrados por una víctima, por lo que el Juez haciendo uso del control judicial, pueda en la
fase preparatoria, controlar el cumplimiento de principios y garantías de los que es
garante en el proceso penal y decidir de manera preventiva que la persona que está siendo

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imputada en ese momento, deba ser privada de su libertad. En vista de toda la

problemática que presentan los niños, niñas y adolescentes víctimas de abuso sexual sin
penetración, se hace necesaria la aplicación de la prueba anticipada en fase preparatoria,
relacionada al testimonio de dichos sujetos pasivos, con el fin de evitar la revictimización
de menores abusados sexualmente y donde el Juez Penal en funciones de Control es quién
podrá acordar la realización de dicha prueba, tomando la declaración, frente a todas las
partes, incluyendo a los expertos, para que den fe de las respuestas aportadas por la
víctima.

Tanto en el Código Orgánico Procesal Penal (COPP 2021) como en la Ley Orgánica para la
Protección de Niños, Niñas y Adolescentes (LOPNNA 2015), se establece que la prueba
anticipada, se realiza de forma especial, excepcional, y que, para la realización de la misma,
se deben cumplir con los requisitos, que la doctrina ha establecido como: la urgencia o la
imposibilidad material, la previsibilidad y el carácter irreproducible de la prueba.

El Código Orgánico Procesal Penal (COPP. 2021), establece la aplicación de la prueba

anticipada de la siguiente manera: Prueba Anticipada. Artículo 289.

Cuando sea necesario practicar un reconocimiento, inspección o experticia, que por

su naturaleza y características deban ser consideradas como actos definitivos e
irreproducibles, o cuando deba recibirse una declaración que, por algún obstáculo
difícil de superar, se presuma que no podrá hacerse durante el juicio, el Ministerio
Público o cualquiera de las partes podrá requerir al Juez o Jueza de Control que lo
realice. Si el obstáculo no existiera para la fecha del debate, la persona deberá
concurrir a prestar su declaración.
El Juez o Jueza practicará el acto, si lo considera admisible, citando a todas las
partes, incluyendo a la víctima, aunque no se hubiere querellado, quienes tendrán
derecho de asistir con las facultades y obligaciones previstas en este Código.
En caso de no haber sido individualizado el imputado, se citará para que concurra a la
práctica de la prueba anticipada a un defensor o defensora pública.

Se hace necesario destacar que la prueba anticipada se realiza de forma excepcional,

haciendo referencia que los medios probatorios se deben presentar durante la fase de
juicio, pero si cumple con las condiciones legales y doctrinales, entonces dicha prueba se
debe realizar de forma anticipada, estableciéndose como de gran importancia en aquellos
casos donde los hechos punibles tengan como víctimas a niños, niñas o adolescentes, por
considerarse que son más vulnerables a la hora de ser los sujetos pasivos en la comisión de
un delito. La investigación planteada se desarrolla en base al análisis de la aplicación de la
prueba anticipada, su naturaleza jurídica, su fundamento legal, los principios rectores y

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cómo debe ser el tratamiento que se debe otorgar cuando el sujeto pasivo o víctima es un
niño, niña o adolescente del delito de abuso sexual sin penetración, las consecuencias que
generan los abusos sexuales en ese tipo de víctima, las penas establecidas en el
ordenamiento jurídico vigente, así, como también la validez de ésta aplicación, con la
finalidad de evitar la revictimización de dicho sujeto pasivo.

En cuanto a la revictimización, hace mención a revivir o repetir los hechos que se han
cometido en contra de ese niño, niña o adolescente, quienes en muchos casos, son los
únicos testigos en la comisión de ese hecho punible, por lo que se hace necesario que
Jueces, acuerden la realización de la prueba anticipada mediante la narración del
testimonio de la víctima y de allí, se determine la responsabilidad del agresor, a la persona
que posiblemente haya cometido el delito de abuso sexual sin penetración, especialmente
en víctimas vulnerables, tales como son: niños, niñas o adolescentes, por ello, se pretende
abordar el medio para evitar la revictimación mediante la aplicación de la prueba
anticipada en niños, niñas y adolescentes, víctima del delito de abuso sexual en Venezuela.
Para ello, se plantea como objetivo: Analizar la aplicación de la prueba anticipada en niños,
niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso sexual en Venezuela.

Fundamentos teóricos referenciales

Abuso Sexual a Niños, Niñas y Adolescentes

Es importante destacar que no existe una definición universal de abuso sexual a niños,
niñas y adolescentes, por lo que cada autor hace referencia a un aspecto en particular de
dicha problemática, tal es el caso de Filkheror (citado por Suzzarini, 2003) define el abuso
sexual infantil como “encuentros sexuales entre niños menores de trece años y personas por lo
menos cinco años mayores que ellos, y encuentros de niños mayores de trece a dieciséis con
personas por lo menos diez años mayores que aquellos” (p.4)

El abuso sexual infantil, más allá del contacto físico, es toda actividad sexual para la que el
niño o niña no está psicológica, emocional y/o cognitivamente preparado(a). En este
sentido, la responsabilidad del abuso no recae únicamente sobre el agresor, sino en toda
aquella persona que, teniendo responsabilidad sobre el niño o niña, haya permitido o
propiciado la situación de abuso sexual.

En este sentido, Podesta y Rovea (2003) define abuso sexual infantil: “Toda aquella
situación en que un adulto utiliza su interrelación con un menor, en relación de sometimiento,
para obtener satisfacción sexual, en condiciones tales en que el niño o la niña son sujetos pasivos
de tales actos y pierden la propiedad de sus propios cuerpos”. (p.20)

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De acuerdo a Moreno, M. (2003) el abuso sexual es: “la actividad encaminada a proporcionar
placer sexual, estimulación o gratificación sexual, donde se utiliza para ello a un niño o niña,
aprovechando su situación de superioridad” (p.46). Cuando la diferencia de edad entre el
agresor y la víctima, también conocido como asimetría de edad, también hay asimetría de
poder, del victimario hacia la víctima, debido a que el abusador controla o tiene algún tipo
de autoridad con respecto a la víctima. López y Del Campo (citado por Sain Silvera 2002)
expresan que:

Existen falsas creencias en este tema pues se considera que los abusos ocurren
raramente, que sólo lo sufren las niñas, que actualmente se dan más abusos que en el
pasado, que se dan en clase social baja y que los niños no suelen decir la verdad.
(p.78).

Consecuencias Psicológicas del Abuso Sexual

En la mayoría de los casos el abuso sexual provoca en las víctimas numerosas secuelas
negativas a nivel físico, psicológico o de comportamiento, tales como trastornos
disociativos de la personalidad como son: alcoholismo, toxicomanías y conductas
delictivas, aparte de graves problemas en el ajuste sexual. También las consecuencias
dependerán del vínculo que exista entre el victimario y la víctima, porque cada uno ejerce
poder de forma diferente en contra la víctima. Los abusos en familia suelen ser más
traumáticos, ya que para el niño, niña o adolescente, suponen, además, sentimientos
contradictorios en cuanto a la confianza, la protección, y el apego que esperamos y
sentimos con relación a nuestros propios familiares.

La Prueba

El proceso judicial se puede definir como aquel conjunto de actos que pretenden aportar
una solución jurídica a aquellos conflictos que se presentan por el desenvolvimiento del
hombre con su entorno, es decir con la sociedad, aplicando la normativa legal vigente. En
cuanto al proceso penal en lo particular, tiene que ver con los hechos pasados y su
finalidad es la de redefinir el conflicto presentado, reconstruyendo judicialmente los
hechos controvertidos mediante una mínima actividad probatoria.

De allí, que la actividad probatoria juega un papel fundamental para buscar la verdad y
materializar la justicia.

Ahora bien, es importante definir la prueba, Cafferata, I. (1998), es: “…todo lo que pueda
servir para el descubrimiento de la verdad acerca de los hechos que en aquél son investigados y

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respecto de los cuales se pretende actuar la ley sustantiva” (p. 4). Por otra parte, Clariá, J.
(1998), lo define como: “El conjunto de declaraciones de voluntad o de conocimiento, reguladas
legalmente y producidas por los intervinientes en el proceso, con la finalidad de adquirir un
conocimiento sobre la materialidad del objeto procesal y sobre sus consecuencias penales…” (p.
305).

Principios de la Prueba

• Contradicción: es un principio según el cual la parte contra quien se invoca o aporta

una prueba debe gozar de suficiente oportunidad para conocerla, discutirla y
controlarla.
• Oralidad: el fundamento de una sentencia sólo puede provenir de un debate
público e inmediato.
• Inmediación: La actividad probatoria ha de transcurrir ante la presencia o
intervención del juez (o jueces) encargado de pronunciar sentencia. La sentencia
sólo puede forjarse a partir del material probatorio formado bajo su directa
intervención en el juicio oral.
• Publicidad: asegura el control, tanto externo como interno, de la actividad judicial.
Se opone al secreto de las actuaciones judiciales.

Prueba Anticipada

En todo proceso, los medios de prueba juegan un papel fundamental, ya que, sirven para
esclarecer los hechos, por lo que deben ser incorporados al proceso de una u otra manera,
todo ello, en virtud de la libertad probatoria, que además puede servir a las partes que
intervienen en el proceso, por la comunidad de la prueba. Tal es el caso de la prueba
anticipada, que se define como “aquella prueba que se realiza antes de la etapa de juicio, la
cual debe surtir efectos para su valoración, se realiza por razones de extrema urgencia,
circunstancias sobrevenidas, a tenor de que se pierda la fuente y sea imposible su aporte al caso,
la misma debe cumplir con los requisitos propios de toda prueba, tales como lo son la licitud,
legalidad, pertinencia, conducencia y utilidad”.

Para Riveras, R. (2012), la prueba anticipada:

Es aquella que se practica en momento anterior al del juicio (oral o escrito) o de la

audiencia de juicio, ante el temor de que la fuente propia del mismo se pierda,
haciendo imposible su incorporación al proceso. Es claro que el medio que se
pretenda practicar debe cumplir con los requisitos de toda prueba, legalidad, licitud,
pertinencia, conducencia, y utilidad (p. 579).

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La prueba anticipada, puede ser solicitada, admitida y aplicada tanto en la fase

preparatoria como en la fase intermedia, todo va a depender del tipo de delito y del sujeto
pasivo del mismo, debido a que es ofertada oportunamente para su admisión y recepción
en la fase de juicio, originando de esta manera una excepción al principio de inmediación.
Para Delgado, R. (2008), la prueba anticipada:

Es aquella que en el proceso penal se realiza, en principio, en la fase preparatoria, por

razones de urgencia y necesidad de asegurar su resultado, pudiendo ser apreciada
por el juez como si se hubiera practicado en el juicio, siempre que se incorpore allí
mediante lectura del acta que la contiene (p.1).

Se entiende que es la realización de una prueba en una fase anterior a la que le

corresponde, se debe hacer por razones de urgencia y necesidad para asegurar los
resultados. En el proceso penal, luego de haberse realizado la prueba anticipada, se debe
entregar al Ministerio Público, las víctimas y partes, de las cuales pueden obtener copias
de dichas actuaciones.

Naturaleza de la Prueba Anticipada

La prueba anticipada o anticipo de prueba por ser un instrumento procesal excepcional al

principio de inmediación, cumpliendo una serie de requisitos, por lo que el Juez encargado
de aplicarla y valorarla, es un juez diferente al de la etapa de juicio, es decir, el juez en
funciones de control, ya que, se puede realizar en la fase preparatoria o en la fase
intermedia.

Para algunos autores, el carácter excepcional del anticipo de prueba, se debe a su

naturaleza cautelar, tal como lo ha comentado Delgado, R. (2008):

Para el proceso penal debe tenerse como de la misma naturaleza cautelar, a los fines
de capturar los hechos o los medios de prueba antes de la oportunidad de su
inserción en el juicio y ante la posibilidad de que desaparezcan, pero es
incuestionable que su práctica se aparte del importante postulado de inmediación,
ya que en principio, la lleva a cabo un juez distinto del que preside el juicio oral y la
evalúa en su sentencia. (p.74).

La finalidad de la aplicación de la prueba anticipada es impedir que la misma se desvirtúe o

se pierda, o que de alguna manera con el pasar del tiempo, puedan cambiar las
circunstancias para comprobar el hecho que ha de probarse o se dificulte su
reconocimiento.

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Por lo que, dicha naturaleza cautelar, viene dada justamente por la finalidad misma del
anticipo de prueba, que, para el autor Riveras, R. (2010) es:

…impedir que la prueba se desvirtúe o pierda, o que al transcurrir el tiempo se

alteren las circunstancias de hecho que han de probarse o se dificulte su
reconocimiento, o bien para conservar las cosas que posteriormente se deben
probar en el proceso… (p.338).

Todos los autores coinciden en que la prueba anticipada posee una naturaleza de carácter
cautelar y excepcional, es cautelar por razón de prevenir que la prueba se pierda y con
esto la posibilidad de lograr resultas durante su aplicación y es de carácter excepcional, ya
que, el modo de aplicación debe ser cuando las circunstancias así lo ameriten y no se aplica
igual en todos los casos. Según Delgado Salazar (2012) en su publicación, establece que:

Esta prueba tiene su naturaleza para el proceso penal en que debe practicarse
dentro del mismo a los fines de capturar los hechos o los medios de prueba antes de
la oportunidad de su inserción en el juicio y ante la posibilidad de que desaparezcan,
pero es incuestionable que su práctica se dé el importante postulado de inmediación,
ya que, en principio, la lleva a cabo un juez distinto del que preside el juicio oral y la
evalúa en su sentencia.

Valor Probatorio de la Prueba Anticipada

El valor probatorio de la prueba anticipada es uno de los aspectos más importante, tiene
que ver con darle valor al acto cometido, por cuanto, la prueba anticipada representa una
prueba en el sentido estricto de la palabra, ya que, es desarrollada y sometida al control y
contradicción por las partes, ante la presencia de un Juez. En el caso del Código Orgánico
Procesal Penal (COPP, 2021) regula en el Artículo 22, el sistema de apreciación de la
prueba; donde el operador de justicia está obligado a apreciar todos los medios de prueba
que se le presenten a través de su libre convicción, tomando en cuenta las reglas de la
lógica, sus máximas de experiencia y conocimientos científicos.

En cuanto al tema de la valoración de la prueba, la Sala de Casación Penal del Tribunal

Supremo de Justicia, ha asentado el siguiente criterio:

En la prueba anticipada las partes ya controlaron la prueba en el momento en que

se practicó, conociendo el contenido o resultado de la misma quedando sólo
pendiente la incorporación a través de su lectura, pero condicionado tal inclusión a
la aceptación expresa de las partes y el tribunal.

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La prueba anticipada, aun cuando se haya practicado en etapas anteriores a la del Juicio,
porque su circunstancia la hacía irreproducible, sobre todo cuando se refiere a la prueba
testimonial y de experticia, entonces, se deberá reproducir en el Juicio.

En ese sentido, si las partes ejercieron el control de dicha prueba anticipada, conociendo
su contenido y resultado, entonces dicha prueba podrá ser incorporada al Juicio. Ahora
bien, Binder, A. (2009), hace referencia a la valoración de la prueba anticipada de la
siguiente manera:

Una vez convalidada la prueba de un modo anticipado y convenientemente

registrada, se incorpora ésta directamente a juicio. Esta incorporación se realiza por
su lectura, es decir, leyendo el acta que recogió el resultado de la prueba. Pero,
repetimos, éste es un mecanismo excepcional, ya que el principio de que sólo es
prueba lo que se produce en el juicio es un principio de una importancia
fundamental, que no debe ser abandonado ligeramente (p.239).

Finalidad de la Prueba Anticipada

La prueba anticipada tiene como finalidad asegurar las argumentaciones de las partes,
para que de esa manera sirva para resolver el litigio que se presenta en un momento
determinado, en el caso del proceso penal, dicha modalidad de prueba, puede ser
solicitada tanto en la fase preparatoria, como en la fase intermedia del proceso, todo ello,
en razón de la naturaleza definitiva e irreproducible que pueda tener algún hecho por lo
que no se pueda reproducir en la etapa de juicio. Para el autor Riveras, R. (2012), la prueba
anticipada:

Busca impedir que la prueba se desvirtúe o se pierda, o con el transcurso del

tiempo se alteren las circunstancias de hecho, que han de probarse o se dificulte su
reconocimiento o bien para conservar las cosas que posteriormente se deba probar
en el proceso (p.580).

La finalidad de la prueba anticipada entonces, no es más que proteger el contenido o la

información relevante en el proceso, por cuanto se puede desaparecer o no se puede
reproducir en la etapa de juicio, por lo que se debe aplicar, como su nombre lo indica, de
forma anticipada, de igual manera, la parte que considere que se debe materializarse,
deber realizar dicha solicitud con el motivo de suma urgencia o necesidad, tal como lo han
establecido los doctrinarios.

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Requisitos de la Prueba Anticipada

El autor Riveras, R. (2012 p. 580) considera en cuanto a los requisitos de la prueba anticipada
que ‘’La solicitud debe hacerse de forma escrita, expresando el hecho que se quiera probar, el
medio probatorio con el cual se debe practicar y la fuente de prueba’’. Por lo que se deben
tomar las siguientes consideraciones en cuenta:

• La justificación de la prueba anticipada.

• Debe reunir los requisitos definitivos e irreproducibles “indisponibilidad futura”.
• La solicitud va dirigida al juez de control para que ordene su realización.

Como ya se ha hecho mención, la prueba anticipada se hace antes de la etapa de juicio, por
lo que el Juez Penal en funciones de Control, bien sea en la fase preparatoria o en la fase
intermedia, debe evaluar si dicha prueba cumple con formalidades y requisitos para su
aplicación, ya que, en caso contrario, no se procederá a realizar la misma.

El Código Orgánico Procesal Penal (COPP) según el Artículo 289 establece:

Cuando sea necesario practicar un reconocimiento, inspección o experticia, que por

su naturaleza y características deban ser consideradas como actos definitivos e
irreproducibles, o cuando deba recibirse una declaración que, por algún
obstáculo difícil de superar, se presuma que no podrá hacerse durante el juicio, el
Ministerio Público o cualquiera de las partes podrá requerir al Juez o Jueza de
Control que lo realice. Si el obstáculo no existiera para la fecha del debate, la persona
deberá concurrir a prestar su declaración. Ahora bien, de acuerdo con Rivera, R.
(2012, p. 586) deben cumplirse los siguientes requisitos para la aplicación de la
prueba anticipada:
• Autorización e inmediación del juez.
• Posibilidad de recusación de los expertos.
• Citación y participación de las partes en la ejecución de la pericia.

En lo que respecta al medio probatorio denominado experticia como prueba anticipada, al

momento del acto, no se presente uno de los expertos o no sea objetivo e imparcial
durante la realización de dicha experticia, entonces, puede ser objeto de sustitución,
debido a que no se estaría cumpliendo con los principios establecidos en la normativa
legal.

Ahora bien, en el caso de la declaración de testigos o expertos se puede llevar a cabo como
prueba anticipada, siempre y cuando exista una causa inminente que los dificulte en el

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Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso
sexual

proceso de juicio oral y por esa razón, su testimonio debe ser evacuado y evaluado con
anterioridad a la fase juicio.

En cuanto a las condiciones o requisitos establecidos, Rivera citando a Monagas O (2005),

manifiesta:

La imposibilidad de practicar la prueba en el acto del juicio oral: viene dada por su
irreproducibilidad material en consecuencia por cualquier causa, excluida de la
comodidad, se teme que las diligencias de pruebas no se puedan practicar en el juicio
oral, será permitido adelantar su producción. En punto de la imposibilidad, se
distinguen dos tipos una que se califica como absoluta y la otra que se califica como
relativa o sobrevenida. (p.22).

En consideración a lo planteado por el autor Monagas, hace referencia a aquellas pruebas

que por motivos ajenos al juicio, no pueden volverse a reproducir o practicar, es decir hace
referencia a aquellas pruebas que sean imposibles de volverlas a practicar en la etapa de
juicio, por lo que la parte interesada, puede solicitar la prueba anticipada para que la
misma no se pierda, como lo es el caso de las personas con enfermedades terminales o el
testigo que tenga que irse al extranjero; a esta última se le conoce por el citado autor
como la previsibilidad de esa imposibilidad ‘’esta prueba anticipada debe ajustarse a las
disposiciones constitucionales y procesales, de lo contrario serian ilegales y deben ser
excluidas de la actuación procesal. ” Riveras, R (2012, p. 586).

Se puede deducir, que el recaudo para la práctica de la prueba anticipada se fundamenta

en la extrema necesidad de evitar la pérdida o la alteración del medio probatorio. Dicha
prueba debe realizarse ante el Juez Penal en funciones de control, en compañía de un
defensor y del Fiscal Ministerio Público, para así asegurar las garantías constitucionales,
debido proceso y derecho a la defensa.

Procedimiento de la Prueba Anticipada establecido en el Código Orgánico Procesal

Penal (COPP)

El Código Orgánico Procesal Penal (COPP) en su texto normativo, establece de manera

expresa el procedimiento a seguir en cuanto a la realización de la prueba anticipada, por lo
que en su Artículo 289, se puede verificar que el Juez de Control al momento de recibir la
solicitud, debe verificar que se cumplan los requisitos necesarios y justifiquen la práctica
de la misma, es decir, que explique el porqué el acto es irreproducible o en algunos casos,
el porqué se debe recibir la declaración de algún testigo, que no se pueda reproducir o
recibir en la fase de juicio.

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 Rosannys Díaz Urbina

Luego de la admisión de la prueba anticipada por el Juez de Control, el mismo deberá

ordenar la fecha y hora que se llevara a cabo la realización de la misma, citando a todas las
partes, incluyendo a la víctima, con presencia de sus apoderados o abogados, quien les
tiene el derecho de asistir con toda las obligaciones y facultades establecidas en la norma
adjetiva.

Ahora bien, si el imputado aún no ha sido individualizado, entonces, se procederá a

solicitar la presencia de un defensor público o defensora pública para que concurra al acto.
Asimismo el Artículo 290 del mismo Código, indica que al terminar la práctica de la prueba
anticipada, las actas realizadas, se entregarán al representante del Ministerio Público,
para que las partes obtengan copias de la misma.

Dicha acta levantada, conforme al Artículo 322 del Código será incorporada al juicio oral
por su lectura:

1. ‘’Los testimonios o experticias que se hayan recibido conforme a las reglas de la

prueba anticipada sin perjuicio de que las partes o el tribunal, exija la
comparecencia personal de él o la testigo o experto/experta cuando sea posible…’’

Practicada la prueba anticipada, la parte interesada y a quien le fue admitida la solicitud de

realización de la misma, la deberá promover también en la fase intermedia, tal como lo
establece el Artículo 311 de la Ley Adjetiva o también puede ser incorporada como una
prueba complementaria, así como lo dispone el Artículo 326 del mismo Código,
indicándole al Juez su licitud, pertinencia y necesidad para que pueda ser recepcionada en
la fase subsiguiente de juicio por su lectura.

Criterio de la sala Constitucional en cuanto a la aplicación de la Prueba Anticipada a

Niños, Niñas y Adolescentes

La Sala Constitucional, en la Sentencia N° 1049 de fecha 30 de Julio de 2013. Exp Nº 11-

0145 señala lo siguiente:

...Es por ello, que esta Sala considera que la prueba anticipada, prevista en el artículo
289 del Código Orgánico Procesal Penal, a través del supuesto de procedencia
referido a la posibilidad de que pueda practicarse cuando se trate de una declaración
que, por algún obstáculo difícil de superar, se presuma que no podrá hacerse durante
el juicio, puede interpretarse a los fines de su aplicación y en el interés superior, para
preservar las declaraciones de los niños, niñas y adolescentes, ya sea en condición de
víctima o en calidad de testigo, en el marco de cualquier proceso penal, con el objeto

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Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso
sexual

fundamental de garantizar su protección integral y su derecho a ser oído, en

condiciones que no ocasionen perjuicios. A los fines de la adecuada interpretación y
aplicación del presente criterio, es preciso señalar que los niños, niñas y
adolescentes en condición de víctima, requieren de apoyo inmediato y constante que
les permita garantizar la continuidad de su desarrollo personal y emocional,
superando el hecho lesivo que vivieron, motivo por el cual la práctica de la prueba
anticipada en estos casos tiene como fin preservar su declaración y garantizar su
estabilidad emocional evitando su encuentro constante con el acusado.
Evidentemente, en el marco de un proceso penal la víctima que comparece a los
diversos actos debe enfrentarse al hecho cierto de ver reiteradamente a su agresor
y, muchas veces, de someterse a constantes interrogatorios que reiteradamente le
recuerdan los hechos, siendo esta una circunstancia difícil de superar que justifica la
práctica excepcional de la prueba anticipada en tales casos. Por otra parte, en el caso
de los niños, niñas y adolescentes en calidad de testigos, es preciso señalar que el
tiempo que transcurre desde el momento de la ocurrencia del hecho y hasta la
deposición que le correspondiere en el juicio oral constituye un obstáculo difícil de
superar, que incide en la posibilidad de que aquellos olviden información relevante
acerca del conocimiento que tienen sobre los hechos debido a su natural proceso de
madurez y desarrollo. Tal circunstancia justifica la práctica excepcional de la prueba
anticipada en el caso de tales testigos. Por ende, es menester que los operadores de
justicia no efectúen referencias indistintas a la condición de víctima y de testigo,
pues en todo caso la prueba anticipada requiere del Juez o Jueza la motivación
correspondiente a las circunstancias del caso concreto al cual se aplicará...

La justificación de la sala para la aplicación de la prueba anticipada, cuando es aplicada en

niños, niñas y adolescentes, se basa en función del interés superior de ellos, procurando
evitar la revictimización, lo que quiere decir, que desea evitar el enfrentamiento
constantemente a la víctima vulnerable con su presunto victimario, por lo que la sala
considera que esos casos, debe tomarse de manera anticipada su declaración para efectos
de que no coincidan con el imputado en las próximas audiencias o actos procesales que
tengan relación con la causa.

Del análisis sobre la naturaleza jurídica de la prueba anticipada

De acuerdo al ámbito procedimental, la prueba anticipada se rige por el Código Orgánico

Procesal Penal, la cual es la norma jurídica que estable tal figura, donde el legislador
establece la aplicación de forma anticipada de manera excepcional, cuando se trate de
motivos de fuerza mayor o de extrema necesidad y urgencia. Partiendo de la idea que la
prueba anticipada solo debe valorarse antes del juicio correspondiente, por razones de

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 Rosannys Díaz Urbina

urgencia para mantener vivo el contenido que de ella se puede obtener, se considera “de
carácter excepcional”, debido a que la misma pide cumplir con la justificación de la causa
para la cual se requiere su anticipación, sobrepasando al principio de inmediación donde
en realidad correspondería al juez de juicio la valoración y evaluación de la actividad
probatoria.

Doctrinarios también consideran que posee una naturaleza de carácter ‘’cautelar y

excepcional’’, cautelar por razón de prevenir que la prueba se pierda y con esto la
posibilidad de conseguir resultas al proceso y un carácter excepcional ya que el modo de
aplicación sea por casos que en realidad lo amerite, no aplicable a cualquier caso. Su
práctica es antes de la etapa correspondiente y solo esta realización está sobrepasando al
principio de inmediación.

Validez de la aplicación de la prueba anticipada en la fase preparatoria

La fase preparatoria en el proceso penal venezolano, es una de las más importantes, ya

que, es el inicio del mismo, además el Juez ejerce el control y vela porque se cumplan
principios y garantías procesales, así como también, es quien autoriza la aplicación de la
prueba anticipada, tal y como lo establece el ordenamiento jurídico vigente.

Es importante destacar que en caso de delitos de abuso sexual donde las víctimas sean
niños, niñas o adolescentes, la Sala Constitucional ha fijado su carácter vinculante,
cumpliendo con el principio de interés superior del niño, para que se lleve a cabo la
práctica de la prueba anticipada, para brindarle el apoyo y condiciones necesarias para
que superen ese evento tan lesivo en su vida cotidiana. La prueba anticipada constituye
una herramienta jurídica válida ya que el Juez en la fase preparatoria, ejerciendo el control
judicial, valora la misma, garantizando la eficacia de ese medio probatorio, la cual debe
cumplir con los requisitos de justificación, urgencia, necesidad, determinando así, su
utilidad y pertinencia.

Carácter jurisprudencial de la aplicación de la prueba anticipada a los niños, niñas o

adolescentes y evitar la revictimización

Es importante mencionar las sentencias que surgieron para aplicar la prueba anticipada al
testimonio de los niños, niñas y adolescentes, en calidad de víctimas o testigos de delitos
sexuales, tomando en cuenta el principio del interés superior del niño, preservando lo
concerniente a la seguridad jurídica y mental por su condición vulnerable, donde la
revictimización genera un efecto negativo en los niños, niñas y adolescentes a nivel
psicológico y social.

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Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso
sexual

Sentencia N° 1049 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha

30 de Julio de 2013

La Sala Constitucional con esa decisión fijó criterio con carácter vinculante en referencia
al testimonio de niños, niñas y adolescentes inmersos en cualquier proceso penal,
cumpliendo con el principio de interés superior del niño, en lo que respecta a
procedimientos, sean judiciales o administrativos, en calidad de víctimas o testigos, tienen
relevancia especial a nivel nacional e internacional.

Cuando se hace mención a la noción de víctima se entiende que es esa persona que recibe
una acción u omisión en su contra, por otra parte, testigo es aquella persona que mediante
sus sentidos, tuvo conocimiento de la comisión de un hecho punible.

Ahora bien, en cuanto a la condición del niño, niña o adolescente, la sala establece lo
siguiente:

“En tal sentido, y por su especial afectación sobre el infante y adolescente, esta Sala
considera propicio hacer consideraciones sobre las consecuencias particulares que
se derivan de dos condiciones diferentes: víctima y testigo.
Así, en el caso de los niños, niñas o adolescentes que participan en el proceso penal
en condición de víctima, resulta evidente que están expuestos a ser revictimizados
como consecuencia de las declaraciones que reiteradamente deben exponer ante
diversos funcionarios de la cadena de investigación y en cada una de las etapas del
proceso, circunstancia que en muchas ocasiones conduce a que, por ejemplo, los
niños, niñas y adolescentes víctimas se resistan a comparecer a los actos procesales
por temor de encontrarse con el victimario o, en otras casos, por afectaciones de
naturaleza emocional o psicológica al recordar constantemente el hecho lesivo,
especialmente, cuando se trata de delitos como abuso sexual, actos lascivos, entre
otros de esta especie.
Con ello, indudablemente, no sólo se produce la constante revictimización sino que,
además, las reiteradas deposiciones durante el proceso pudieran incidir
negativamente en la recuperación emocional de los niños, niñas y adolescentes para
superar psicológicamente el hecho lesivo y así poder continuar con el normal
desarrollo de su vida personal.
Por otra parte, en el caso de los niños, niñas y adolescentes que participan en el
proceso penal en condición de testigos, es propicio considerar que, debido a su
desarrollo físico, emocional y psicológico, pueden ser considerados como sujetos
más vulnerables para retener la memoria a largo plazo.

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 Rosannys Díaz Urbina

En efecto, la posibilidad de fijar los recuerdos de forma permanente puede verse

afectada precisamente por el proceso de desarrollo y madurez del infante, con lo
cual surge la posibilidad de que el transcurso del tiempo opere contra el objetivo del
proceso que es, precisamente, la búsqueda de la verdad a través del aporte que
pueda brindar el testigo mediante su conocimiento sobre los hechos en la
declaración”.

Es por esa razón que al aplicar la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas
de abuso sexual, específicamente cuando no es con penetración, es evitar la
revictimización o como también se conoce como doble victimización, cuando se tengan
que presentar en las salas de audiencia y tener que recordar y materializar a cada
momento los hechos vividos, lo cual sufrimiento psicológico.

Sentencia N° 127 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia de fecha 3

de Junio de 2022

La Sala Constitucional basada en el carácter vinculante de la Sentencia N° 1049, reitera

que cuando se trata de preservar el testimonio de niños, niñas y adolescentes, en calidad
de víctimas o testigos, los Jueces de la República, deberán practicar la prueba anticipada,
si los medios y circunstancias así la requiera, de forma telemática, haciendo uso de los
medios electrónicos, si la víctima o testigo no se encuentren cerca de la circunscripción
judicial correspondiente, tal como se muestra a continuación:

Por consiguiente, la Sala Constitucional en ejercicio de su potestad de revisión

consagrada en el artículo 336 (numeral 10) de la Constitución de la República
Bolivariana de Venezuela, ANULA la decisión de fecha 6 de octubre de 2021
proferida por la Sala Accidental de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial
Penal del Estado Barinas en Materia de Delitos de Violencia contra la Mujer de la
Región Los Llanos y la decisión de fecha 20 de agosto de 2021, dictada por el
Tribunal de Primera Instancia en Funciones de Control Audiencias y Medidas N.º 2
en Materia de Delitos de Violencia contra la Mujer del Circuito Judicial Penal del
Estado Barinas; en consecuencia, ORDENA al Tribunal de Primera Instancia en
Función de Juicio Accidental del Circuito Judicial en Materia de Delitos de Violencia
Contra la Mujer de la Circunscripción Judicial del Estado Barinas, en la causa penal
signada con el N.º EK02-S-2021-000030 (antes N.º EP01-S-2021-000378), celebrar
la audiencia de prueba anticipada a las víctimas (vía telemática) y dejar constancia en
acta de ello, en el proceso penal sub iúdice, a fin de garantizar los artículos 78 de la
Constitución de la República Bolivariana de Venezuela y el 289 del Código Orgánico
Procesal Penal. Así se decide.

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Aplicación de la prueba anticipada en niños, niñas y adolescentes víctimas del delito de abuso
sexual

Es importante destacar que la aplicación de la prueba anticipada se puede efectuar de

forma presencial o vía telemática, ya que lo que se pretende es obtener el testimonio de
esa victima vulnerable, de forma anticipada y de esa manera preservar la prueba, que será
ventilada en la fase correspondiente, demostrando que se evita la revictimización de ese
niño, niña o adolescente, que fue abusado sexualmente.

Conclusiones

Una vez analizados y explicados los resultados arrojados se determina que la aplicación de
la prueba anticipada está contemplada en el ordenamiento jurídico vigente venezolano, la
cual se considera como una ventaja en el proceso, ya que, se realiza como su nombre lo
indica, de forma anticipada para evitar que el acto que se llevó a cabo, no se pierda por ser
imposible su repetición en el momento que se solicite.

Es por ello que la misma es una prueba que se promueve y evacua antes de la etapa de
juicio, por lo que su validez radica tanto en los requisitos que se dan por las propias
circunstancias que se derivan del delito en que se incurre y también porque la misma ley,
establece que se puede aplicar de forma anticipada, cuando surgen la necesidad, debido a
que se puede perder o no se puede repetir la misma.

Además, es de naturaleza especialísima y excepcional, se deben cumplir con ciertas

condiciones establecidas legalmente, fundamentándose en la protección de la prueba. En
el caso de delitos de abuso sexual con víctimas niños, niñas y adolescentes, de acuerdo a la
sentencia No. 127 de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, de fecha 3
de junio de 2022, emitida con carácter vinculante de la Sentencia N° 1049, ratifica: “es
válida la aplicación de la prueba anticipada, ya que, es fundamental el testimonio del niño, niña o
adolescente, víctima de delito de abuso sexual sin penetración, con el fin de evitar la
revictimización y que de alguna manera al asistir a las salas de audiencias y toparse con su
victimario, tengan que recordar lo sucedido”.

Así, la determinación de las consecuencias que genera el abuso sexual, cuando la víctima
es niño, niña o adolescente, ese tipo de delito marcan notablemente a las víctimas, pues,
en muchos de los casos, los victimarios son personas de su entorno, por lo que deben ser
tratados psicológicamente para que puedan continuar con su vida normal como lo haría
cualquier otra persona.

En este sentido, los organismos gubernamentales actualmente, cuentan con un equipo

multidisciplinario, con la finalidad de ayudar a todas las víctimas del delito de abuso
sexual, especialmente los más vulnerables como son: niños, niñas y adolescentes.

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