Asignatura: DERECHO DE FAMILIA Y DE MENORES

Docente: GLORIA PÉREZ P.

CAPÍTULO I

DE LA FAMILIA EN GENERAL

Definición. El término familia, tiene diferentes significados en el derecho y en las disciplinas que lo
toman como referente de estudio y varía también el concepto, dependiendo de las diferentes
épocas de la historia de la humanidad. En Colombia no existe una definición legal de familia.
Alguna normatividad jurídica la describen para efectos relacionados con el asunto a que ella se
refiere en concreto, veamos:
 En desarrollo de los derechos de “uso y habitación” el Art. 874 inciso 3º C. Civil “La familia
comprende la mujer y los hijo; tanto los que existen al momento de la constitución, como
los que sobrevienen después, y esto en cuanto el usuario o habitador no esté casado, ni
haya reconocido hijo alguno al momento de la constitución.
Inciso 4º “Comprende, así mismo, el número de sirvientes necesarios para la familia.
Inciso 5º “Comprende, además, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador
o usuario, y a costa de estos; y las personas a quienes estos deben alimentos.
 Ley 495 de 1999, art. 2º (sobre patrimonio de familia inembargable), puede constituirse a
favor:
“a) De familia compuesta únicamente por un hombre y una mujer mediante matrimonio, o
por compañero o compañera permanente y los hijos de estos y aquellos, menores de edad.
b) De familia compuesta únicamente por un hombre y por una mujer o por compañero y
compañera permanente, y….
 Decreto 2388 de 1979, Art. 51, inciso 2º, reglamentario del Sistema Nacional de Bienestar
Familiar “Se entiende por familia el grupo de personas unidos por vínculos de sangre, de
afinidad o de parentesco civil.”
 Ley 294 de 1996, Art. 2º - (violencia intrafamiliar), integran la familia para los fines de esta
ley :
“ a) Los cónyuges o compañeros permanentes.
b) El padre y la madre de familia, aunque no convivan en un mismo hogar;
c) Los ascendientes o descendientes de los anteriores y los hijos adoptivos
d) Todas las demás personas que de manera permanente se hallen integrados a la unidad
doméstica.”
Estos conceptos del legislador colombiano, destacan unos elementos comunes de apoyo, a saber:
- Las fuentes de la familia: el matrimonio, la unión marital de hecho y la filiación
- Participación e integración en el grupo familiar que sirven como elementos para conformar
una unidad doméstica.
Aunando los anteriores conceptos, podemos extraer una definición de FAMILIA en estricto sentido
así: CONJUNTO DE PERSONAS QUE SE HALLAN VINCULADAS POR EL MATRIMONIO, LA
UNIÓN MARITAL DE HECHO, LA FILIACIÓN O LAZOS DE SOLIDARIDAD, AMOR, RESPETO
MUTUO Y UNIDAD DE VIDA COMÚN.
Sentencias C-107/17 y T-281/18

Esta Corporación ha definido el alcance del concepto de familia y, de manera general, ha señalado
que es “un fenómeno sociológico que se comprueba cuando dentro de un grupo de personas se acreditan
lazos de solidaridad, amor, respeto mutuo y unidad de vida común, construida bien por la relación de
pareja, la existencia de vínculos filiales o la decisión libre de conformar esa unidad familiar” [82]. De igual
forma, ha sostenido que es un concepto dinámico, por lo que debe guardar correspondencia con la
constante evolución e interacción de las relaciones humanas, de modo que “no es posible fijar su alcance a
partir de una concepción meramente formal, sino atendiendo a criterios objetivos y sustanciales surgidos
de las diversas maneras que tienen las personas de relacionarse y de la solidez y fortaleza de los vínculos
que puedan surgir entre ellos” [83].
Bajo ese entendido, la conformación del grupo familiar no corresponde necesariamente a una estructura de
tipo parental, sino que su existencia se determina a partir de la verificación de los lazos de solidaridad,
amor, respeto mutuo y unidad de vida común, según se mencionó previamente [84]. Este Tribunal entiende
entonces que “la Constitución Política de 1991, no solo protege un único concepto de familia, en tanto esta
protección se extiende a un sinnúmero de situaciones que por circunstancias de hecho se crean y que a
pesar de no contar con las formalidades jurídicas, no implica el desconocimiento como familia”. [85]
De lo anterior surge el reconocimiento y la protección equitativa de las diversas modalidades de familia, lo
cual encuentra sustento además en cuatro argumentos de índole constitucional, según se explica a
continuación [86]:
(i) La protección del derecho a la igualdad, la autonomía y el libre desarrollo de la personalidad. La Corte
ha explicado que una de las vías para la construcción de la familia es la “voluntad responsable de
conformarla”, según lo establece el artículo 42 de la Constitución, lo que significa que involucra un amplio
grado de autonomía, esto es, que las personas pueden optar por “configurar su grupo familiar de acuerdo
con su personal criterio, con la sola condición que se trate de una decisión responsable” [87].
(ii) La vigencia del derecho a la intimidad. Sobre el particular, este Tribunal ha señalado que, en los
términos del artículo 15 de la Carta, todas las personas tienen derecho a su intimidad personal o familiar,
por lo que cuando se privilegia injustificadamente una modalidad constitutiva de familia sobre otra, se está
afectando este derecho, en tanto el Estado invade la órbita interna del sujeto, al indicarle qué modo de
familia debe conformar con el fin de hacerse acreedor de la protección jurídica correspondiente [88].
(iii) La obligación de tratamiento jurídico paritario entre los hijos. Según el inciso 7° del artículo 42 de la
Constitución, los hijos habidos en el matrimonio o fuera de él, adoptados o procreados naturalmente o con
asistencia científica, tienen iguales derechos y deberes. A raíz de lo anterior, la Corte ha establecido que
existe un mandato imperativo de protección jurídica equitativa a los hijos, sin que puedan establecerse
discriminaciones entre ellos por ninguna circunstancia, pues asumir una postura contraria implicaría una
distinción fundada en la naturaleza de la filiación, la cual se encuentra prohibida por la Carta. Al respecto,
la jurisprudencia constitucional ha referido que “lo previsto en el artículo 42 C.P. no puede ser comprendido
únicamente como la igualdad entre los hijos, sino que también incorpora la necesidad de equiparar a las
diferentes formas de filiación y, de una manera más general, de vínculo familiar fundado en características
de carácter material, según se ha explicado en precedencia” [89].
(iv) La necesidad de dotar de sentido al principio de respeto del pluralismo, como elemento definitorio del
Estado Social y Democrático de Derecho. En cuanto a este argumento, la Corte ha indicado que la
conformación de la familia constitucionalmente protegida no se limita a las opciones que confiere la filiación
biológica, sino que adopta múltiples posibilidades, todas ellas sujeto de protección, “no solo porque esto es
corolario del reconocimiento de la diversidad al interior de la sociedad, sino debido a que es la concepción
más garantista de los derechos de sus integrantes” [90].
De ese modo, la jurisprudencia de la Corte Constitucional ha definido la figura de la familia de una
forma amplia, dejando sentado nítidamente que no existe una forma de familia inmodificable, sino
que la misma responde al desarrollo social y puede estar constituida de diversas formas,
tradicional, monoparental, de crianza, entre otras.

Naturaleza jurídica de la familia, para precisarla nos preguntamos si la familia es

- una persona jurídica o estatutaria?
- un sujeto jurídico sin personalidad?
- una institución jurídica?

No es persona jurídica porque carece de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones
y de un órgano de representación y dirección, es decir, no es centro de imputaciones jurídicas.
Tampoco es un sujeto jurídico sin personalidad porque ellos requieren de expresa disposición legal
que así lo determine y que los tenga como titulares de derechos y obligaciones aunque sea en
forma temporal y esa norma no existe.
El criterio más acogido tiene a la familia como una institución jurídica, entendida como “el conjunto
de dos o más personas al que el Estado, para todos o para algunos efectos jurídicos, le otorga el
status de institución y por ello establece para sus integrantes derechos, obligaciones y
protecciones.”.
La familia como institución jurídica, es calificada por la Constitución Política como la institución
básica de la sociedad (Art. 5º) y como núcleo fundamental de la sociedad (Art. 42) De ahí que su
regulación desde todas las perspectivas legales y su protección integral, interesan a la sociedad en
general, misma que recibirá beneficios en la medida en que aquella tenga el debido amparo
jurídico.

Regulación constitucional de la familia. Alcance del 42 de la C. P.

La Constitución de 1991 otorga a la familia un tratamiento privilegiado y por ello dedica un amplio
conjunto de sus preceptos referentes a la formación de la familia, su protección, la libertad nupcial
o libertad para constituir familia, la igualdad de la pareja y la igualdad de los hijos.
Así, la Constitución toma a la familia como objeto de regulación, en los siguientes preceptos
fundamentales:
1. Art. 5° Reconoce la familia como “institución básica de la sociedad” es decir, como entidad
fundante de todo el orden social
2. Art. 15 Protege la intimidad de la familia (sujeto colectivo) como un derecho fundamental
3. Art. 18 Amparo al ámbito doméstico contra intervenciones arbitrarias del Estado
4. Art. 33 Garantiza el derecho en materia penal, a no declarar contra los integrantes del
grupo familiar. (Protección de la unidad familiar).
5. Art. 43 Protección especial y asistencia por parte del Estado a la mujer embarazada y
después del parto y a la mujer cabeza de familia.
6. Art. 44 Garantiza como derecho fundamental de los niños, el tener una familia y no ser
separado de ella.
7. Art. 46 Obliga a la familia a brindar protección y apoyo a las personas de la tercera edad.
8. Art. 67 Asigna a los padres la responsabilidad de educar a los hijos.
9. Art 68 Faculta a los padres para elegir el tipo de educación que han de recibir sus hijos
 10. Art. 126. Prohíbe al funcionario público nominador, designar a miembros de su grupo
familiar, en cargos públicos.
11. Art. 179, núm. 5 y 6 Prohíbe la elección al Congreso, de quienes se hallen ligados por
matrimonio, U.M. de H.
Funciones de la familia.
- Establecer lazos entre sus miembros
- Procrear responsablemente
- Dar a los niños un nombre y un status.
- Ofrecer cuidados básicos a los niños y adolescentes y a los integrantes más vulnerables
que conforman la unidad doméstica.
- Socializar y educar a quienes la componen, especialmente a los menores.
- Proteger a sus miembros
- Proveer afecto y recreación a sus integrantes
- Proveer servicios y recursos a quienes la conforman

Derechos y deberes familiares. Son de carácter subjetivo porque se traducen en facultades

otorgadas a las personas como medio de protección de intereses legítimos, determinados por las
relaciones jurídicas familiares. Son facultades que al ejercerse conllevan unos deberes en
particular. Poder-función Ej.: D´ de visitas; crianza y educación de los hijos, apoyo y socorro entre
cónyuges etc. Los podemos sintetizar así:
a. Derecho a elegir la forma de constituir familia. (Art. 42 inc. 1°)
b. Derecho a recibir por parte del Estado y de la sociedad, una protección integral como
miembro de la familia. (Art. 42 inc. 2°)
c. Derecho a la honra, la dignidad y la integridad familiares. (Art. 15 y 42 inc. 2°)
d. Derecho a decidir libre y responsablemente (antes de la concepción) el número de hijos.
(Art. 42 inc. 5°)
e. Derecho de los hijos al sostenimiento
f. Derecho de la mujer a no ser sometida a ninguna forma de discriminación.
g. Derechos fundamentales de los menores de edad (Art. 44 C. Pol.)
h. Derecho de los adolescentes a la protección y a la formación integral (Art. 45 C. Pol.)
i. Derechos de las personas de la tercera edad (Art. 46 C. Pol.)
j. Derechos de los miembros del grupo familiar que padezcan discapacidad física o mental
(Art. 47 C. Pol.)

Tipologías familiares, son distintas formas de conformación de familia que la doctrina y la

jurisprudencia han elaborado con observancia de nuestro entorno social.

FAMILIA NUCLEAR, modelo de familia estructurado y sancionado legal, moral y religiosa y

moralmente. Compuesta por el padre, la madre y los hijos y originada en el matrimonio.
HOGAR UNIPERSONAL. Persona que vive sola por opción o por viudez, no comparte su vivienda
con otras personas.
FAMILIA UNIPARENTAL O MONOPARENTAL, aquella que se centra en un padre o una madre,
ya sea desde su constitución o que desintegra su estructura nuclear inicial, por la separación, por
la ausencia o la muerte de uno de ellos.
FAMILIA REESTRUCTURADA, RECONSTITUIDA, familia que se conforma después de una
desintegración, reestructurándose con una pareja unida ya sea por matrimonio o por una unión
consensual (heterosexual u homosexual) y puede encontrarse uno o ambos miembros de la pareja
con hijos, figura del padrastro o madrastra. (los tuyos y los míos)
FAMILIA AGREGADA Unidad familiar conformada por dos personas divorciadas o con una unión
marital de hecho ya terminada, con hijos producto de esa-s uniones anteriores; que se casan o
conforman una nueva unión marital hetero u homosexual, aportando los hijos de sus relaciones
anteriores. Ella se integra con los hijos de un miembro de la pareja, del otro y los comunes de
ambos. (los tuyos, los míos y los nuestros).
FAMILIA ADOPTIVA, surge de un acto jurídico o resolución judicial, que crea entre personas que
no son necesariamente consanguíneas, relaciones civiles de parentesco y de filiación.
FAMILIA PARENTAL, grupo unido por parientes que tiene un tronco común, pero no descienden
unos de otros Ej. Hermanos, tíos, sobrinos
HOGAR COLECTIVO, es una estrategia de sobrevivencias donde las personas están unidas
voluntariamente para aumentar el número de receptores económicos; no hay claridad en el tipo de
relaciones que existen entre sus miembros y en cada caso se establece por concertación. Pueden
o no incluir vínculos sentimentales, de autoridad, de solidaridad, de poder, o solo presentarse uno
de ellos. Lo imprescindible es la relación económica de sus miembros. Algunas formas son:
cuarteles, conventos, campamentos, asilos, hogares sustitutos etc.

También existe la FAMILIA BIOLÓGICA, en contraposición a la FAMILIA DE CRIANZA. La primera

vinculada por lazos de consanguinidad: padres, hijos, hermanos y otros cercanos. La segunda, es
una familia amplia a la que se incorporan personas no vinculadas por el parentesco. Sustituye por
motivos diferentes la familia de origen de un niño o niña, por otra que cumple la función de
brindarle un ámbito acogedor que le permita desarrollarse integralmente, surgiendo relaciones de
afecto, de solidaridad, comprensión y protección.

Las familias conformadas por padres e hijos de crianza han sido definidas por la jurisprudencia
constitucional como aquellas que nacen por relaciones de afecto, respeto, solidaridad,
comprensión y protección, pero no por lazos de consanguinidad o vínculos jurídicos. Sin embargo,
la protección constitucional que se le da a la familia, también se proyecta a la tipología aquí
descrita.

Las unidades antes descritas, no se identifican con el concepto de familia nuclear que
tradicionalmente hemos conocido. Grupos o unidades de los antes descritos no son reconocidos
como familia en nuestro orden social y por ello se les niega la posibilidad de acceder a los amparos
y beneficios que el término deriva. Así las cosas, las políticas públicas y la satisfacción de las
necesidades de las personas, hacen aconsejable que en un país exista conciencia acerca de los
distintos tipos de familia existentes.