UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRÉS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS

CARRERA DE DERECHO
P.E.T.A.E.N.G.

MONOGRAFÍA
(Para optar al grado académico de Licenciatura en Derecho)

“IMPLEMENTACIÓN EN LA LEY 603 EL PAGO POR

ADELANTADO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR PARA EL
OBLIGADO QUE ESTE EN CONDICIONES ECONÓMICAS”

POSTULANTE : Univ. Egr. Delgado Torrez, Paola Alejandrina

TUTOR ACADÊMICO : Dr. Siles Cajas, Jorge Remy

La Paz – Bolivia
2021
Dedicatoria…

A mis hijos Gabriel y Yhara, que cada día son

mi sol y cuya motivación es el amanecer cotidiano en
mi vida.

ii
Agradecimiento.

Al, Dr. Jorge Remy Siles Cajas, por su

guía y orientación en la presente investigación;
Al, Dr. Richard Ozuna, en quien se ciñe la
responsabilidad de lograr los méritos académicos
de los egresados de la Carrera de Derecho.

iii
 IMPLEMENTACIÓN EN LA LEY 603 EL PAGO POR ADELANTADO
DE LA ASISTENCIA FAMILIAR PARA EL OBLIGADO QUE ESTE EN
CONDICIONES ECONÓMICAS.

ÍNDICE DE CONTENIDO
Pág.
INTRODUCCIÓN. ...................................................................................................................................1

DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN ....................................................................................................3

1. FUNDAMENTACIÓN O JUSTIFICACIÓN DEL TEMA. .............................................................4

2. DELIMITACIÓN DEL TEMA DE LA INVESTIGACIÓN. ...........................................................5
2.1. DELIMITACIÓN TEMÁTICA. ...............................................................................................5
2.2. DELIMITACIÓN ESPACIAL..................................................................................................6
2.3. DELIMITACIÓN TEMPORAL. ..............................................................................................6
3. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA. ..........................................................................................6
4. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA. .............................................................................................8
5. OBJETIVOS. ....................................................................................................................................8
5.1. OBJETIVO GENERAL. ...........................................................................................................8
5.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS. ...................................................................................................9
6. MARCO REFERENCIAL. ...............................................................................................................9
6.1. MARCO HISTÓRICO. .............................................................................................................9
6.2. MARCO TEÓRICO. ...............................................................................................................10
6.2.1. Asistencia Familiar..........................................................................................................10
6.2.2. Fuentes de la asistencia familiar......................................................................................11
6.2.3. Contenido, extensión y pago de la asistencia familiar. ...................................................11
6.2.4. Condiciones o requisitos para la petición de asistencia. .................................................12
6.2.5. Caracteres. .......................................................................................................................13
6.3. MARCO CONCEPTUAL. ......................................................................................................15
6.4. MARCO JURÍDICO. ..............................................................................................................17
7. MÉTODOS Y TÉCNICAS A UTILIZAR. ....................................................................................19
7.1. MÉTODOS GENERALES. ....................................................................................................19
7.1.1. Método explicativo..........................................................................................................19
7.1.2. Método de análisis...........................................................................................................19
7.2. MÉTODOS ESPECÍFICOS. ...................................................................................................19
7.2.1. Método Inductivo ............................................................................................................19
7.2.2. Método Exegético ...........................................................................................................20
7.2.3. Método de las construcciones jurídicas ...........................................................................20
7.3. TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN. ......................................................................................20

iv
 7.3.1. Revisión bibliográfica .....................................................................................................20
7.3.2. Revisión de documentos .................................................................................................20
7.3.3. Análisis Jurídico ..............................................................................................................20

DESARROLLO DEL DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN ............................................................21

CAPITULO I .........................................................................................................................................22
1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA ASISTENCIA FAMILIAR. ................................22
1.1. EVOLUCIÓN DEL DERECHO ALIMENTARIO. ...............................................................22
1.1.1. Derecho alimentario en Grecia........................................................................................22
1.1.2. Derecho alimentario en Roma .........................................................................................23
1.1.3. Derecho alimentario Germánico. ....................................................................................26
1.1.4. Derecho alimentario Canónico. .......................................................................................26
1.2. DERECHO A LA ASISTENCIA FAMILIAR EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO
MODERNO. .......................................................................................................................................27
1.2.1. Derecho Alimentario en Latinoamérica. .........................................................................27
1.2.2. Derecho Alimentario en Bolivia. ....................................................................................28
1.2.2.1. Época Precolombina................................................................................................28
1.2.2.2. Época de la Conquista. ............................................................................................29
1.2.2.3. Época de la independencia. .....................................................................................29
1.2.2.4. Época Democrática. ................................................................................................30
1.2.2.5. Época Actual, luego de la promulgación de la C.P.E. mediante ley de 09 de
febrero de 2009 y los nuevos paradigmas del interés superior del niño niña adolecente
y la ley 603. ................................................................................................................................31

CAPÍTULO II .......................................................................................................................................33
2. FUNDAMENTOS TEÓRICOS Y DOCTRINARIOS DEL DERECHO A LA
ASISTENCIA FAMILIAR Y SUS ALCANCES JURÍDICOS.........................................................33
2.1. EL PARENTESCO COMO FUENTE DE LA ASISTENCIA FAMILIAR. ..........................33
2.1.1. El parentesco en la asistencia familiar. ...........................................................................33
1.1.1. Clases de parentesco. ......................................................................................................34
2.1.1.1. Parentesco por Consanguinidad, .............................................................................35
2.1.1.2. Parentesco por afinidad. ..........................................................................................36
2.1.1.3. Parentesco civil o por adopción. .............................................................................38
2.2. LA ASISTENCIA FAMILIAR. ..............................................................................................40
2.2.1. Concepción Doctrinaria. .................................................................................................40
2.2.2. Derechos e importancia que emergen de la asistencia familiar.......................................41
2.2.3. Fundamento de la asistencia familiar. .............................................................................44
2.2.4. Fuentes de la asistencia familiar......................................................................................46
2.2.4.1. La ley como fuente de la asistencia familiar. ..........................................................47
2.2.4.2. El contrato como fuente de la asistencia familiar....................................................47
2.2.4.3. Una disposición de última voluntad (testamento) como fuente de la
asistencia familiar. .....................................................................................................................48
v
 2.2.5. Contenido v alcances de la asistencia familiar. ...............................................................48
2.2.6. Requisitos o condiciones para que proceda la asistencia familiar...................................49
2.2.6.1. Vínculo de parentesco. ............................................................................................50
2.2.6.2. Imposibilidad de proporcionarse la asistencia.........................................................50
2.2.6.3. El obligado tenga posibilidades de prestarla. ..........................................................51
2.2.6.4. Exclusión por otros parientes. .................................................................................52
2.2.7. Características de la asistencia familiar. .........................................................................53
2.2.7.1. Es de orden público. ................................................................................................53
2.2.7.2. Es una obligación legal ...........................................................................................53
2.2.7.3. Es inembargable. .....................................................................................................54
2.2.7.4. Es imprescriptible....................................................................................................55
2.2.7.5. Es una obligación intuitu personae. ........................................................................56
2.2.7.6. Es recíproca. ............................................................................................................56
2.2.7.7. Es circunstancial y variable. ....................................................................................56
2.2.7.8. Es incompensable. ...................................................................................................57
2.2.7.9. Es intransigible. .......................................................................................................58
2.2.7.10. Es irrenunciable .......................................................................................................58
2.2.7.11. Es inalienable. .........................................................................................................59
2.2.7.12. Es intransferible. .....................................................................................................60
2.2.7.13. Es incompensable. ...................................................................................................60
2.2.8. Obligados a prestar la asistencia y en qué orden. ............................................................61
2.2.9. Requisitos y/o condiciones para que proceda la asistencia familiar. ..............................62
2.2.9.1. Vínculo de parentesco. ............................................................................................62
2.2.9.2. Imposibilidad de proporcionarse la asistencia.........................................................63
2.2.9.3. El obligado tenga posibilidades de prestarla. ..........................................................64
2.2.9.4. Exclusión por otros parientes. .................................................................................64
2.2.10. Fijación de la asistencia familiar. ....................................................................................65
2.2.10.1. Asistencia familiar mínima. ....................................................................................67
2.2.11. Exigencia de los pagos de la asistencia familiar. ............................................................67
2.2.1. Incremento o disminución de la asistencia familiar. .......................................................68
2.2.2. Reajuste automático de la asistencia familiar. ................................................................69
2.2.3. Cesación de la asistencia familiar. ..................................................................................70
2.3. OPORTUNO SUMINISTRO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR. .......................................71
2.3.1. Apremio corporal en caso de incumplimiento. ...............................................................72

CAPÍTULO III ......................................................................................................................................77

3. TEORÍA GENERAL DEL DOCUMENTO COMO INSTRUMENTO PÚBLICO
Y LA LEGALIDAD DE LOS CONTRATOS EN ASISTENCIA FAMILIAR. ..............................77
3.1. TEORÍA GENERAL DEL DOCUMENTO COMO INSTRUMENTO PÚBLICO. ..............77
3.1.1. Noción de documento como instrumento público...........................................................77
3.1.2. El Instrumento – Forma. .................................................................................................79
3.1.2.1. Formas de ser. .........................................................................................................80
3.1.2.2. Formas de valer. ......................................................................................................81

vi
 3.1.3. Ventajas e inconvenientes de la forma ............................................................................81
3.1.4. Clases de forma ...............................................................................................................82
3.1.5. Importancia y efectos. .....................................................................................................83
3.1.6. Planos del instrumento público: plano del negocio y plano del instrumento ..................83
3.1.7. Clasificación de documentos notariales. .........................................................................85
3.2. FUERZA PROBATORIA DEL DOCUMENTO PÚBLICO. ................................................88
3.2.1. Fuerza Probatoria en el proceso. .....................................................................................88
3.2.2. Requisitos establecidos en el Código Civil. ....................................................................89
3.2.3. Requisitos establecidos en el Código de las Familias y del Proceso Familiar. ...............92
3.2.3.1. La prueba Documental con la demanda. .................................................................93
3.3. ACUERDO REGULADOR: EFICACIA E INEFICACIA DEL CONTRATO. ....................95
3.3.1. Concepción doctrinal moderna del contrato....................................................................96
3.3.2. La función del contrato ...................................................................................................97
3.3.3. Eficacia, ineficacia, irrelevancia del contrato. ................................................................97
3.3.3.1. Eficacia del contrato. ...............................................................................................97
3.3.3.2. Ineficacia del contrato. ............................................................................................98
3.3.3.3. Irrelevancia del contrato. .........................................................................................99

CAPÍTULO IV ....................................................................................................................................100
4. ANÁLISIS DE LA NORMATIVA LEGAL POSITIVO VIGENTE DE LA
ASISTENCIA FAMILIAR Y LOS ACUERDOS REGULATORIOS
EN MATERIA DE FAMILIA............................................................................................................100
4.1. CUMPLIMIENTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR E IMPOSIBILIDAD LEGAL
DE DIFERIRSE POR RECURSO O PROCEDIMIENTO ALGUNO. ...........................................100
4.1.1. EL CUMPLIMIENTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR NO PUEDE
DIFERIRSE POR RECURSO O PROCEDIMIENTO ALGUNO BAJO
RESPONSABILIDAD DE LA AUTORIDAD JUDICIAL. ........................................................102
4.2. ACUERDO REGULADOR EN EL CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL
PROCESO FAMILIAR. ...................................................................................................................105

CAPÍTULO VI ....................................................................................................................................107
5. FUNDAMENTOS Y ANÁLISIS FACTICO DE LA JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL EN MATERIA DE ADELANTO DE ASISTENCIA FAMILIAR. ..........107
5.1. SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL Nº 0331/2018-S1
DE, 16 DE JULIO DE 2018. ............................................................................................................107
5.2. SENTENCIA CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL Nº 0232/2019-S3
DE, 1 DE JULIO DE 2019. ..............................................................................................................108

CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ................................................................................111

Conclusiones. ....................................................................................................................................112
Recomendaciones. ............................................................................................................................113

vii
BIBLIOGRAFÍA ..................................................................................................................................114
ANEXOS ..............................................................................................................................................117

viii
 INTRODUCCIÓN.

La asistencia familiar es un derecho que se encuentra directamente relacionado con el derecho

a la vida, al recaer en todo aquello que es indispensable para la subsistencia. El término de
Asistencia Familiar tal cual se lo conoce en nuestro país no es propiamente conocida por
legislaciones de otros países las cuales han llegado a denominarle como el Derecho de
Alimentos que simplemente se limita a la provisión del sustento en alimentos; pero, nuestro
país ha llegado a ampliar este beneficio en otros rubros propios para la manutención de los
beneficiarios.

La asistencia familiar que tiene por finalidad subvenir las necesidades de quienes se
encuentran en imposibilidad material de procurarse los mismos de manera directa, se
constituye en una típica manifestación de solidaridad entre parientes. Es así que los primeros
parientes con mayor obligación a proveer la misma se encuentra relacionado con el grado de
parentesco. Y en primera línea se encuentran los lazos de consanguineidad entre padres e
hijos, quienes son los primeros beneficiarios y obligados entre si.

Nuestra legislación boliviana, si bien es cierto protege a la familia como célula de la sociedad,
la maternidad y los derechos de los niños, niñas y adolescentes, aun en su ejercicio y
progresividad, presenta algunos vacíos jurídicos en el marco de su procedimiento, es decir al
derecho de poder acezar a su sustento y recibir de forma anticipada o recibir pagos
adelantados, de la cuota alimentaria signada como asistencia familiar, siendo que nuestra
legislación en materia de familia establece que el pago de la asistencia familiar es exigible por
mensualidades vencidas, lo que generalmente es efectivo a través de la madre, la misma que
deberá necesariamente procurar los medios de subsistencia del menor y sobre todo garantizar
el desarrollo integral del mismo.

Al respecto ya la Jurisprudencia Constitucional, ha mencionado que no existe una regulación

sobre el pago por adelantado de la asistencia familiar y que a falta de este este debe ser
acordado por medio de un documento público, que garantice su eficacia jurídica, empero al no

1
estar desarrollada esta figura en el Código de las Familias y del Proceso Familiar, no se puede
aplicar dicha figura.

Es así, que el presente trabajo plantea la implementación de la figura del Adelanto de la

Asistencia familiar como una figura jurídica que permita el pago anticipado de la Asistencia
familiar para que el niño, niña y adolescente o beneficiario, pueda favorecerse de un pago
anticipado que preverá de forma antelada el suministro de los recursos para su subsistencia y
sobre todo garantizara su desarrollo integral. Asimismo, también se garantice los principios
de legalidad, eficacia y verdad material dentro del procedimiento de asistencia familiar, en
resguardo de los derechos del obligado.

2
DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN
 IMPLEMENTACIÓN EN LA LEY 603 EL PAGO POR
ADELANTADO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR PARA
EL OBLIGADO QUE ESTE EN CONDICIONES
ECONÓMICAS.

1. FUNDAMENTACIÓN O JUSTIFICACIÓN DEL TEMA.

Teniendo presente, el principio de progresividad es un principio interpretativo que establece

que los derechos no pueden disminuir, por lo cual, al sólo poder aumentar, progresan
gradualmente. Es importante notar que la naturaleza de este principio depende del ámbito en el
que esté incorporado y de la actividad para la que se aplique.

Bajo esta premisa, la institución de la Asistencia Familiar normada y regulada mediante la Ley
603 (Código de las Familias y del Proceso Familiar), en la misma se observa la inexistencia
y/o ausencia de regulación de hechos facticos que se presentan en la actividad judicial, así se
tiene el caso de ADELANTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR, mismo que es explicado y
se tiene como precedente factico en la SC. Nº 0331/2018-S1, de, 16 de julio de 2018, en la
cual se presenta la problemática planteada en forma de “Al no encontrarse regulado en la Ley
603 el ‘... ADELANTO DE ASISTENCIA FAMILIAR...’ (sic), en razón de que únicamente
el legislador estableció en el art. 117.1 de la precita Ley que ‘...el pago de la asistencia
familiar es exigible por mensualidades vencidas...’ (sic), y que al no existir una disposición
expresa que regule dicha figura, se señaló que un acuerdo de tal naturaleza debió ser
plasmado en instrumento público, por el cual se establezca de forma clara hasta que fecha se
estaría cubriendo la asistencia familiar en favor de sus tres hijos y no dejar esta circunstancia
al azar, en razón de que constituye el objeto del contrato” (SIC)

Y que al no ser regulado dicha figura, se tiene un vacío legal, teniendo presente que, bajo los
preceptos contenidos en el art. Art. 117, numeral 1, de la Ley 603, reitero que establece: “...el
pago de la asistencia familiar es exigible por mensualidades vencidas...” obliga a aplicar lo
previsto en el Arts. 127 parágrafo I; y Art. 415 parágrafo VII de la ley 603 que ordena: “...no
puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad de la autoridad

4
judicial”. Y a falta de un ordenamiento jurídico que regule el pago anticipado o adelantado de
la asistencia familiar, este no será considerado.1

Este extremo a reglas básicas del procedimiento de justicia, que se encuentran configuradas
dentro del procedimiento judicial en los principios de legalidad, eficacia y verdad material,
para ser considerados y aceptados dentro del proceso. En este escenario, partiendo del
principio de legalidad, se tiene que, la norma debe ser positivada y debe existir en la normativa
vigente aplicable, en este caso debe ser desarrollada dentro de la Ley 603; en este contexto
esta normativa tendrá eficacia objetiva, y no simplemente estar sujeta a una valoración
subjetiva; aspectos que se materializaran en una prueba, que se traducirá en la verdad material,
con valor probatorio. Aspectos que deben ser considerados jurídicamente mediante una
propuesta de desarrollo de la asistencia familiar dentro de la Ley 603, que garanticen el interés
superior del menor, y asimismo no sea afectado y/o vulnerados los derechos del obligado,
casos que comúnmente se presentan en la vida fáctica del proceso de asistencia familiar, y que
por falta de la norma referida en la citada Sentencia Constitucional, carecen de efectividad por
no encontrarse regulado la misma en la ley 603 cuya carencia a su vez contradicen los
principios de legalidad, eficacia y verdad material dentro del procedimiento de asistencia
familiar. Con lo cual fundamento y justifico la presente investigación.

Otro aspecto fundamental tomando en cuenta el principio de progresividad es que la norma

debe progresar para mejorar los derechos y garantías de quienes son regulados, en este sentido
el adelanto de la asistencia familiar genera una progresividad para los derechos del niño, niña
y adolescente y/o beneficiario, cuyo pago anticipado o adelantado prevé e sustento de las
necesidades del beneficiario y sobre todo garantiza el desarrollo integral del mismo, lo cual
implica un avance certero en la normativa que rige la Asistencia Familiar, dado el interés
superior del niño, niña y adolescente.

2. DELIMITACIÓN DEL TEMA DE LA INVESTIGACIÓN.

2.1. DELIMITACIÓN TEMÁTICA.

La presente investigación, está enmarcado en el derecho de familia. Circunscrita a la asistencia

familiar y el pago anticipado de la misma.

1
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº 0331/2018-S1, de Sucre,
16 de julio de 2018; y Sentencia Constitucional Nº 0232/2019-S3, de Sucre, 1 de julio de 2019.

5
 2.2. DELIMITACIÓN ESPACIAL.

La presente investigación será desarrollada dentro de los límites jurisdiccionales del distrito
judicial la ciudad de La Paz y El Alto. Por contener las instituciones Judiciales en materia de
Familia, y demás instituciones de control jurisdiccional, inherentes a la problemática de la
asistencia familiar.

2.3. DELIMITACIÓN TEMPORAL.

La elaboración de la presente monografía abarca un estudio con datos procedentes desde la

gestión 2018 al primer semestre de la gestión 2021, dado que se tiene como precedente y es
enunciado el adelanto de la asistencia familiar en la SC. Nº 0331/2018-S1, de, 16 de julio de
2018. Además de tomar referencia de datos históricos como antecedentes.

3. IDENTIFICACIÓN DEL PROBLEMA.

Existen muchos casos, en la que la situación jurídica del obligado a suministrar el pago de
asistencia familiar se ve afectado en sus derechos, dado que si el realiza el depósito y/o pago
de montos económicos como adelantado de asistencia familiar en favor del beneficiario(s).
Donde por la inexistencia de una norma positiva subsistente que establezca o regule dicha
forma de pago de forma objetiva, se ven afectados por lo establecido en el art. 117.1 de la Ley
603 que concibe “...el pago de la asistencia familiar es exigible por mensualidades
vencidas...”, es más cuando esta tiene que ser cumplida de forma taxativa, por más que existan
recursos pendientes o ulteriores para su pago, en estricta aplicación de los arts. 127.I y 415.VII
de la Ley 603 que establecen “...no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo
responsabilidad de la autoridad judicial”. En este sentido la autoridad judicial cuando existe
el conflicto y contradicción entre partes aplica dichos preceptos sin mayores consideraciones
de orden legal, debiendo el obligado pagar lo adeudado al tercer día de su intimación, y en
caso de incumplimiento se aplica lo establecido en el Art. 415.III, cuyo mandato permite a “La
autoridad judicial, a instancia de parte o de oficio y sin otra substanciación, dispondrá el
embargo y la venta de los bienes de la o el obligado en la medida necesaria para cubrir el
importe de las pensiones devengadas, todo sin perjuicio de emitir el mandamiento de apremio

6
respectivo con facultades de allanamiento y de ser necesario con rotura de candados o chapas
de puertas. La vigencia del mandamiento es indefinida y podrá ejecutarse por cualquier
autoridad”. En este contexto el obligado, pese a su buena voluntad de otorgar pagos se sumas
liquidas por adelantado, también se ve afectado con el pago de liquidaciones devengadas, pese
a haber realizado dichos pagos de forma adelantada. Máxime que, fácticamente ninguna
autoridad judicial ha fallado a favor del obligado, en estricta aplicación de las normativas
legales citadas. Un ejemplo claro es el caso analizado en la SCP 0232/2019-S3 de, 1 de julio
de 2019 donde:

“El accionante a través de su representante, alega como vulnerados sus derechos a la

libertad, a la defensa y al debido proceso, ya que las autoridades demandadas aprobaron la
planilla de liquidación de asistencia familiar e intimaron al pago de Bs197 310.-, mediante
Auto Interlocutorio 722/18 de 8 de noviembre de 2018, sin considerar que la asistencia
familiar fue fijada en el monto mensual de Bs 600.- por ambos hijos, y que fue debidamente
cancelada y pese a existir actos procesales pendientes como el informe de Secretaría del
Juzgado en el que radica la causa, sobre los descargos y oposición a la liquidación de
asistencia familiar, el Juez Público de Familia Décimo de la Capital del departamento de
Santa Cruz en suplencia legal de su similar Novena mandó a librar mandamiento de apremio
mediante Auto Interlocutorio 744/18 de 3 de diciembre de igual año, rechazando además la
excepción de pago documentado y la apelación presentada contra la primera Resolución
citada, y no obstante haber adjuntado comprobantes de pago por adelantado, la Jueza titular
rechazó los mismos y reiteró el apremio corporal ordenado por el Juez aludido, por lo que
interpuso recurso de compulsa ante el rechazo del recurso de apelación”.

Por otra parte, como se mencionó en la fundamentación o justificación del presente tema de
investigación mismo que es explicado y reitero se tiene como precedente factico en la SC. Nº
0331/2018-S1, de, 16 de julio de 2018, en la cual se presenta la problemática planteada en
forma de “Al no encontrarse regulado en la Ley 603 el ‘... ADELANTO DE ASISTENCIA
FAMILIAR...’ (sic), en razón de que únicamente el legislador estableció en el art. 117.I de la
precita Ley que ‘…el pago de la asistencia familiar es exigible por mensualidades vencidas…’
(sic), y que al no existir una disposición expresa que regule dicha figura, se señaló que un
acuerdo de tal naturaleza debió ser plasmado en instrumento público, por el cual se
establezca de forma clara hasta que fecha se estaría cubriendo la asistencia familiar…”
(SIC). Que como consecuencia en este caso también se le deniega la tutela al obligado.

7
En base a los fundamentos jurídicos y análisis constitucional explicado claramente la carencia
de la regulación del adelanto de asistencia familiar contradice los principios de legalidad,
eficacia y verdad material dentro del procedimiento de asistencia familiar.

Finalmente, al no estar regulado el pago anticipado o adelanto de la asistencia familiar,

muchos progenitores u obligados, cumplen con lo establecido en el Art. 117, numeral 1 de la
precita Ley 603 que taxativamente establece “...el pago de la asistencia familiar es exigible
por mensualidades vencidas...”, porque la misma ley pone un candado para poder anticipar
pagos, donde en caso de ser realizados no son contemplados por la Autoridad Judicial en
sujeción a lo establecido en el Arts. 127 parágrafo I; y Art. 415 parágrafo VII de la ley 603
que ordena: “...no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad
de la autoridad judicial”. Privando al niño, niña y adolescente de poder contar con recursos
anticipados que prevean y garanticen su sustento y desarrollo integral.

Partiendo de esa premisa es menester formular la problemática que guiara la investigación.

4. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA.

¿Es necesario la implementación del pago por Adelantado de la Asistencia Familiar al no

encontrarse regulado en la Ley 603 de forma que garanticen los principios de legalidad,
eficacia y verdad material dentro del proceso de asistencia familiar del obligado en
condiciones económicas?

5. OBJETIVOS.

5.1. OBJETIVO GENERAL.

⎯ Analizar y proponer el desarrollo de una normativa de regulación del adelanto de la

asistencia familiar en la ley 603, que permita al obligado el pago por anticipado de la
asistencia familiar y que el mismo sea reconocido por la autoridad jurisdiccional en
materia de familia.

8
 5.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS.

⎯ Determinar, los antecedentes del derecho a la asistencia familiar.

⎯ Analizar, los fundamentos teóricos y doctrinarios del Derecho Fundamental a la
Asistencia Familiar.
⎯ Establecer, los alcances del pago de la asistencia familiar y que efecto jurídico opera
hacia el obligado dentro de la Ley 603.
⎯ Determinar, que instituciones jurídicas intervienen para convenir y pactar mediante
una escritura pública el adelanto de asistencia familiar para su eficacia jurídica.
⎯ Establecer, los alcances y efectos jurídicos del pago de la asistencia familiar por
anticipado mediante un documento público, como carga probatoria para ser reconocido
ante autoridad jurisdiccional que garanticen la aplicación de los principios de
legalidad, eficacia y verdad material dentro del procedimiento de asistencia familiar.
⎯ Analizar la normativa positivo legal vigente y la Ley 603 que permitan establecer si el
marco legal es suficiente para dar las garantías y protección que garanticen los
derechos del beneficiario y de los obligados para que realicen el pago de asistencia
familiar por anticipado.

6. MARCO REFERENCIAL.

6.1. MARCO HISTÓRICO.

La historia ha evolucionado progresivamente, en respuesta a las necesidades que reviste cada

momento histórico, convirtiéndose en una institución jurídica dentro del derecho de familia, y
por ende en el derecho constitucional.

Dentro del derecho romano (principal vertiente e influencia de nuestra legislación), se

reconocía que ante el hecho de celebrarse el matrimonio y prestarse juramento en presencia de
la familia llevaba implícita la obligación de la asistencia recíproca.

En la Edad Media Bartolo de Sassoferrato, sostuvo que los gastos de la última enfermedad
debían ser soportados por el marido en asistencia con los herederos de la esposa. Más
adelante, en la jurisprudencia italiana del siglo XIX, el Senado del Piamonte en su Sentencia
9
de febrero 15 de 1840, dispuso que; corresponde al marido mantener a su mujer ya esté sana o
enferma, siendo a cargo de aquél los gastos de la última enfermedad, excepto si dichos gastos
fueran exorbitantes, en este caso debe concurrir a sufragarlos los herederos de la mujer.

En la Edad Contemporánea, la concepción de alrededor de la asistencia familiar, se desarrolla

en relación al rol del Estado como benefactor con respecto a personas que no tenían los
medios de subsistencia o habitación o asistencia médica. En el desarrollo de la democracia
moderna van surgiendo las leyes relativas a la protección de los sectores más vulnerables,
entre ellos los niños. (SCP Nro. 203/2018-S2 de 22 de mayo de 2018)

6.2. MARCO TEÓRICO.

6.2.1. Asistencia Familiar.

La asistencia familiar es un derecho que se encuentra directamente relacionado con el derecho

a la vida, al recaer en todo aquello que es indispensable para la subsistencia. El término de
ASISTENCIA FAMILIAR tal cual se lo conoce en nuestro país no es propiamente conocida
por legislaciones de otros países las cuales han llegado a denominarle como el DERECHO DE
ALIMENTOS que simplemente se limita a la provisión del sustento en alimentos; pero,
nuestro país ha llegado a ampliar este beneficio en otros rubros propios para la manutención
de los beneficiarios.

La Asistencia Familiar o Petición De Alimentos es la obligación del padre de contribuir

económicamente a favor de su hijo concebido, con cuya madre no convive, en todo lo
indispensable para su nacimiento, sustento, habitación, vestido, educación y atención médica.

Una obligación es una relación jurídica en virtud de la cual una persona, el acreedor, tiene la
facultad de exigir de otra, el deudor, el cumplimiento de una prestación determinada
susceptible de evaluación económica.

Se entiende por alimentos lo indispensable para el sustento, habitación, vestido, educación y

atención médica.

10
Su incumplimiento, por excepción, en Bolivia puede ser impuesto bajo pena de apremio
corporal, ya que se trata de una obligación de orden público. 2

El jurisconsulto argentino, Julio J. López del Carril, reflexionaba al respecto del derecho y la
obligación alimentaria, expresando que: “Es una obligación natural de contenido moral
derivada ‘status familiar’, comunidad espiritual y material integrante, del deber de asistencia
que es de la naturaleza y esencia del vínculo familiar o de parentesco que fundamenta la
familia, y obedece a la necesidad de la conservación del individuo y al mantenimiento o
robustecimiento de la familia”.3

La importancia de la asistencia familiar en consecuencia recae no sólo en su naturaleza de

protección integral de la familia donde reside dicha prestación, sino del interés social que
reviste a la misma, al ser una prestación que cubre las necesidades básicas de los beneficiarios.

6.2.2. Fuentes de la asistencia familiar.

⎯ La ley. La voluntad estatal impone esta obligación por efectos del parentesco.
⎯ El contrato. Por voluntad privada el padre se impone la prestación de la asistencia
familiar.4

6.2.3. Contenido, extensión y pago de la asistencia familiar.

¿Cuál la extensión de la asistencia familiar? Es decir: ¿Qué rubros cubre la Asistencia

Familiar? Cubre el nacimiento, sustento, habitación, vestido, educación y atención médica del
menor, entre otros.5

La asistencia familiar mientras en la familia no exista discordia se realiza de manera

espontánea y natural sobrepasando incluso los elementos básicos e indispensables para la
subsistencia, pasando por aquellos elementos confortantes, por ejemplo dotación de medios de
comunicación celulares, computadoras, Tablet, ropa de moda, colegios particulares,

2
CASTELLANOS T., G., “Derecho Familia”, Sucre, Bolivia: Gaviota del Sur, 2011, página 29 - 61.
3
LÓPEZ DEL CARRIL, JULIO J.: “Derecho de familia”, Universidad de Texas, Abeledo-Perrot, 1984
4
MENDEZ C., M. J., “Derecho de Familia Tomo III”, Santa Fe, Argentina: Rubinzal-Colzoni, 1996, página 286.
5
ROMERO S., R., “Derecho De Obligaciones”, La Paz, Bolivia: Amigos del Libro, 1990, página 12, 13.

11
universidades privadas, viajes de recreación, vacaciones, llegando a aspectos suntuosos como
son viajes al extranjero, estudio en universidades y colegios de prestigio, vestimenta de marca,
etc., es quizás así como debería fluir las relaciones familiares, es decir de manera espontánea y
natural donde los familiares disfrutan de su convivencia y se distribuyen los recursos
económicos en la medida de sus necesidades y de complacencia de sus apetitos o deseos. Pero,
no obstante, el momento en que se incumplen de manera espontánea y voluntaria, es cuando se
hace efectiva la necesidad de acudir a las entidades de administración de justicia para que se
fije el contenido y extensión de la asistencia familiar que el obligado debe cumplir
mínimamente.

Una de las formas de cumplimiento de la asistencia familiar es mediante la entrega de

recursos económicos o dinero propiamente dicha tal cual lo establece el artículo 109 del
Código de las Familias y del Proceso Familiar que comprende los recursos económicos que
garantizan la alimentación, salud, educación, vivienda, recreación y vestimenta, pero se
extiende inclusive a los gastos de embarazo y parto, pues así se comprende el parágrafo V del
artículo 109.

6.2.4. Condiciones o requisitos para la petición de asistencia.

Sin embargo, es necesario establecer los parámetros con los cuales se llega a determinar el
“monto de la asistencia familiar” y estas son:

⎯ La necesidad de los beneficiarios, es decir que debe demostrarse que los menores de
edad, los discapacitados e inclusive los mayores de edad no pueden proveerse por sí
mismos con los elementos básicos de supervivencia, en virtud del cual el juez deberá
fijar la asistencia conforme a los requerimientos mínimos, o a aquellos a los que no
puede cubrir el beneficiario, puesto que se entiende que la persona a pesar de su
discapacidad, tiene posibilidades de auto sustentase con esos elementos básicos o que
tenga alguna forma de subsistencia demostrable.
⎯ De la misma forma debe demostrarse la capacidad económica del obligado para que
pueda ser impelido a cumplir con la asistencia familiar; pero el artículo 64 de la
Constitución Política del Estado determina que son los padres quienes en igualdad de
condiciones y mediante el esfuerzo común deben proveer al mantenimiento y
responsabilidad del hogar, de la educación y formación integral de las hijas y los hijos

12
 mientras sean menores de edad o tengan alguna discapacidad; por lo que se entiende
que ambos padres deben proveer de forma equitativa en el sustento de los hijos.

A efectos de evitar que los padres que no tengan a su cargo la custodia de los hijos y a efectos
de evitar arbitrariedades de jueces que fijen una asistencia mínima e irrisoria la ley establece
que el MONTO MÍNIMO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR debe ser del 20% del Salario
Nacional de cada gestión; pero, esta disposición legal no determino que este porcentaje sea
fijo para cada hijo o todos los hijos que solicitan una asistencia familiar, ante esta laguna
jurídica se debe entender que la madre o la persona que tenga la custodia de los menores
beneficiario deberá demostrar por todos los medios documentales la necesidad de aumentar
este monto mínimo y que el juez debe valorar al emitir sentencia.

6.2.5. Caracteres.

Según la doctrina sus caracteres son:6

⎯ ES DE ORDEN PÚBLICO. Porque el Derecho de Familia, es de Derecho público y

solamente el legislador puede cambiar las reglas de la Asistencia Familiar.
⎯ ES UNA OBLIGACIÓN LEGAL. Porque es una relación jurídica en virtud de la cual
una persona, el hijo que se convierte en acreedor, tiene la facultad de exigir de otra, el
padre o deudor, el cumplimiento de una prestación determinada susceptible de
evaluación económica.
⎯ ES TRANSABLE. Por ser la Asistencia Familiar una obligación, por excepción y
solamente el monto, puede transarse. Es decir, por la autonomía de la voluntad privada
el deudor (padre) puede negociar con el representante (madre) del acreedor (hijo) el
monto a pagarse cada mes.
⎯ ES IRRENUNCIABLE. No se puede voluntaria dejar ejercer este derecho por ser un
derecho personalísimo del acreedor, el hijo. Y además, porque las normas jurídicas del
Derecho de Familia son de cumplimiento obligatorio. Y en caso de haberse renunciado
a la Asistencia Familiar, la renuncia no tiene ningún efecto jurídico, es nula de pleno
derecho.

6
SILES C., J. R., “Normativa Y Plazos En Procesos Familiares”, La Paz, Bolivia: San Judas Tadeo, 2012, página
139 - 146.

13
 ⎯ ES INEMBARGABLE. No se puede retener el monto destinado a la Asistencia
Familiar de una persona, en virtud de un mandato judicial. Porque si fuera así se estaría
quitando el pan al necesitado que es el hijo.
⎯ ES INTUITO PERSONAE. Porque se extingue cuando el acreedor (padre) o deudor
(hijo) fallecen.
⎯ ES CIRCUNSTANCIAL. Porque dura lo que dura las necesidades del acreedor (hijo).
En Bolivia la Asistencia Familiar dura hasta la mayoría de edad (18 años) o hasta que
se gradué, si es universitario. (25 años)
⎯ ES VARIABLE. El monto es variable en el tiempo a causa de la inflación económica.
Por eso las sentencias no son definitivas en el monto.
⎯ ES INTRANSMISIBLE. Como es un derecho personalísimo no se puede dejar de
herencia el monto de asistencia familiar.
⎯ ES INALIENABLE. No se puede vender o donar este derecho, por ser personalísimo.

Empero ello, dentro de nuestra legislación, se debe entender que la Asistencia Familiar se rige
por los siguientes principios:

⎯ Recíproca, por cuanto quien proporciona alimentos tiene a su vez el derecho de pedir
en su oportunidad.
⎯ Personal, por cuanto la ley determina quién o quiénes deben cumplir con esta
obligación.
⎯ Irrenunciable, debido a que no está sujeta a la voluntad y arbitrio del beneficiario o
del obligado, debido a que la asistencia familiar es de orden público y de interés social.
⎯ Intransferible, porque son el padre, madre, hijo u otro familiar quienes están obligados
a asistir a sus otros familiares-
⎯ Intransigible, la asistencia familiar no está sometida a negociación de ninguna formal.
⎯ Inembargable, la asistencia familiar no puede ser objeto de embargo o de retención.
⎯ Incompensable, el obligado no puede pretender cumplir con su obligación arguyendo
compensación de ninguna forma.
⎯ Proporcionalidad, la asistencia familia está fijada de acuerdo a la necesidad y la
posibilidad de otorgar esta obligación.
⎯ Oscilación de la prestación, la asistencia familiar puede reducirse o incrementarse de
acuerdo a las necesidades y posibilidades del obligado.

14
 6.3. MARCO CONCEPTUAL.

I. ASISTENCIA FAMILIAR.
El parentesco supone una serie de derechos y obligaciones. Entre estas últimas y,
principalmente, las derivadas del matrimonio y de la patria potestad, cuya
inobservancia puede dar lugar a sanciones de orden civil y penal. Así, las relativas a la
crianza, alimentación y educación de los hijos. En el matrimonio, el abandono
voluntario y malicioso constituye causa de divorcio.7
II. CONTRATO.
Pacto o convenio entre partes que se obligan sobre materia o cosa determinada v a
CUYO cumplimiento pueden ser compelidas (Dic. Acad.). En una definición jurídica,
se dice que hay contrato cuando dos o más personas se ponen de acuerdo sobre una
declaración de voluntad común, destinada a reglar sus derechos. Capitant lo define
como acuerdo de voluntades, entre dos o más personas, con el objeto de crear entre
ellas vínculos de obligaciones, y también documento escrito destinado a probar una
convención. Los contratos han de ser celebrados entre personas capaces y no han de
referirse a cuestiones prohibidas o contrarias a la moral o a las buenas costumbres. Los
contratos lícitos obligan a las partes contratantes en iguales términos que la ley.8
III. DESARROLLO.
Impulso progresivo y efectiva mejora cuando de los pueblos y sistemas políticos y
económicos se trata (Luis Alcalá-Zamora).9
IV. DOCUMENTO PÚBLICO.
El otorgado o autorizado, con las solemnidades requeridas por la ley, por notario,
escribano, secretario judicial u otro funcionario público competente, para acreditar
algún hecho, la manifestación de una o varias voluntades y la fecha en que se producen
(Dic. Der. Usual).10
V. EFICACIA DEL ORDEN JURÍDICO.
Consiste en el logro de la conducta prescrita; en la concordancia entre la conducta
querida por el orden y la desarrollada de hecho por los individuos sometidos a ese

7
OSSORIO, MANUEL: “Diccionario de Ciencias Jurídicas Políticas y Sociales”, Realizada por Datascan, S.A.,
Guatemala, C.A. 2015, página 92.
8
Ibídem, página 217-218
9
Ibídem, página 316.
10
Ibídem, página 343.

15
 orden. Pero también puede considerarse la eficacia del orden jurídico en relación con la
efectiva aplicación de las sanciones por los órganos encargados de aplicarlas. En los
casos en que se transgrede el orden vigente. La importancia de la eficacia reside en que
un orden jurídico sólo es válido cuando es eficaz; el orden jurídico que no se aplica
deja de ser tal, extremo que se evidencia en el reconocimiento que de los distintos
órdenes hace el Derecho Internacional.11
VI. LEGALIDAD.
Calidad de legal (v.). | Régimen político estatuido por la ley fundamental del Estado.
En este último sentido se habla de gobierno legal con referencia al establecido de
acuerdo con las normas de la Constitución. Por ello, los gobiernos de facto son
insanablemente ilegales, salvo cuando proceden de una revolución triunfante para un
cambio de régimen y hasta tanto se sancione la nueva Constitución por el Poder
Constituyente.12
VII. PAGO.
Cumplimiento de la prestación que constituya el objeto de la obligación, sea ésta una
obligación de hacer o una obligación de dar. Constituye una forma típica de extinguir
las obligaciones.
Más en concreto, abono de una suma de dinero debido.13
VIII. PAGO ANTICIPADO.
El de una suma de dinero o el cumplimiento de cualquier otra obligación, por el
deudor, antes del vencimiento fijado. Por presumirse este puesto a favor del obligado,
el deudor puede en principio anticipar el pago, que no obliga al acreedor realizar
ningún descuento por ello.
El pago anticipado en una obligación a plazos no permite la repetición, pero, de haber
error por el deudor, ignorante del plazo, puede reclamar del acreedor los intereses o
frutos que haya percibido o perciba por causa del adelanto.14
IX. REGULACIÓN.
Ordenamiento o régimen de algo.15
X. REGULAR.
Adjetivo. Dícese de lo de calidad intermedia. | Conforme a una regla. | Habitual.

11
Ibídem, página 357.
12
Ibídem, página 541.
13
Ibídem, página 677.
14
Ibídem. Página 688.
15
Ibídem. Página 630

16
 Verbo. Reglamentar, disponer. | Ajustar.16

6.4. MARCO JURÍDICO.

Nuestra legislación en materia familiar ha llegado a “cubrir” todas las necesidades que tiene la
persona tanto material e inmaterialmente a cuyo efecto considera necesario el aporte necesario
para cubrir estas necesidades como ser “la vivienda”, “la educación”, “servicios médicos” y
obviamente “la alimentación”; estas prestaciones pueden inclusive ampliarse a los gastos de
sepelio de los beneficiarios.

Se tiene la idea abstracta de que la asistencia familiar solo puede ser otorgada hasta que las
personas beneficiarias alcancen su mayoría de edad (18 años); sin embargo, este concepto es
mucho más amplio en cuanto a los beneficios que otorga para el desarrollo integral y
protección de los miembros de una familia; esta idea ha sido recogida en la Constitución
Política del Estado que en el artículo 108 numerales 9 y 10 determina que es deber de las
bolivianas y los bolivianos “ASISTIR, ALIMENTAR Y EDUCAR A LAS HIJAS E HIJOS, Y
RECÍPROCAMENTE ESTOS ASISTIR, PROTEGER Y SOCORRER A SUS
ASCENDIENTES”. Este mandato constitucional ha sido recogido en el Código de Familia y
del Proceso Familiar, el Título VII reconoce lo siguiente:

“Artículo 109. (Contenido y extensión de la Asistencia Familiar): I. La asistencia

familiar es un derecho y una obligación de las familias y comprende los recursos que
garantizan lo indispensable para la alimentación, salud, educación, vivienda,
recreación y vestimenta; surge ante la necesidad manifiesta de los miembros de las
familias y el incumplimiento de quien debe otorgarla conforme a sus posibilidades y es
exigible judicialmente cuando no se la presta voluntariamente; se priorizará el interés
superior de niñas, niños y adolescentes. (…)”

La Constitución Política del Estado determina en el artículo 64 que: “los cónyuges o

convivientes tienen el deber de atender en igualdad de condiciones y mediante el esfuerzo
común, el mantenimiento y responsabilidad del hogar, la educación y formación integral de
las hijas e hijos mientras sean menores o tengan alguna discapacidad.”; en virtud del cual se
puede inferir que los hijos e hijas menores de edad y aquellos que tengan una discapacidad
tienen una mayor prioridad en razón a encontrarse en una situación de vulnerabilidad, que de

16
Ibidem.

17
la misma forma el Código de Familias y del Proceso Familiar lo regula toda vez que esta
responsabilidad tiene un carácter público e impele a los obligados a cumplir y de ninguna
forma renunciar a una “responsabilidad” estipulada en la Ley:

“Artículo 110. (Irrenunciabilidad en Casos Especiales): El derecho de asistencia

familiar a favor de los menores de edad y personas en situación con discapacidad es
irrenunciable e intransferible. La persona obligada no puede oponer compensación
por lo que le adeude la beneficiaria o el beneficiario. (…)”

En virtud a esta disposición se puede establecer que los menores y mayores de edad con
alguna discapacidad, los menores de edad con alguna discapacidad física o mental se
constituyen en beneficiarios de la asistencia familiar misma que subsiste incluso más allá de la
mayoría de edad por todo el tiempo en que persista su situación de discapacidad.

También se señala como una característica principal la irrenunciabilidad:

“Artículo 120. (Caracteres de la Asistencia): El derecho de asistencia familiar es

irrenunciable, intransferible e inembargable, salvo disposición legal en contrario. La
persona obligada no puede oponer compensación por lo que adeude a la beneficiaria
o el beneficiario.”

Respecto a la asistencia familiar, el Tribunal constitucional Plurinacional mediante la SCP

Nro. 203/2018-S2 de 22 de mayo de 2018, modulo la otorgación de este beneficio al emitir la
siguiente sentencia:

“Sobre la regulación normativa antes expuesta, vinculada a la asistencia familiar y dentro

de la doctrina, este instituto jurídico es conocido de manera más específica como Pensión
Alimenticia, obligación alimentaria o Derecho Alimentario, a diferencia de asistencia
familiar que semánticamente tiene un alcance más general en nuestra legislación, así los
tratadistas Gustavo A. Bossert y Eduardo A. Zannoni, en su libro “Manual de derecho de
familia”, al respecto del derecho alimentario señalan: “El derecho a percibir alimentos y
la correlativa obligación de prestarlos deriva de una relación alimentaria legal, de
contenido patrimonial, pero cuyo fin es esencialmente extra patrimonial: la satisfacción
de necesidades personales para la conservación de la vida, para la subsistencia de quien
los requiere. De ahí que, si bien el objeto del crédito alimentario es patrimonial (dinero o
especie), la relación jurídica que determina ese crédito atiende a la preservación de la

18
 persona del alimentado, y no es de índole económica (en la medida en que no satisface un
interés de naturaleza patrimonial).”

7. MÉTODOS Y TÉCNICAS A UTILIZAR.

7.1. MÉTODOS GENERALES.

7.1.1. Método explicativo.

Es una investigación interpretativa, pues se tratará de determinar las necesidades y los

tropiezos que se encuentran ante el pago por adelantado de la asistencia familiar y al no estar
regulada en la ley 603, causa vulneraciones a los derechos del obligado en los principios de
legalidad, eficacia y verdad material dentro del proceso de asistencia familiar, descubriendo
los problemas tal y cual aparecen en la realidad. Teniendo como objetivos explicar el
fenómeno y llegar al conocimiento de las causas, como finalidad de la investigación

Permiten revelar las causas y relaciones de fenómenos de la realidad racionalmente, saliendo

del marco de las características sensoriales de los objetos.

7.1.2. Método de análisis.

Implica separación mental o material del objeto de investigación en sus partes integrantes para
descubrir los elementos esenciales nuevos que los conforman; es el proceso de conocimiento
que se inicia por la identificación de cada una de las partes que caracterizan la realidad del
pago adelantado de la asistencia familiar y su admisión dentro del proceso extraordinario de
asistencia familiar.

7.2. MÉTODOS ESPECÍFICOS.

7.2.1. Método Inductivo

Se utilizará este método, puesto que se analizará los problemas e inconvenientes de la

problemática sobre los derechos que se afectan mediante la aplicación del Art. 117, núm. 1;
Art. 127, parágrafo I; y Art. 415, parágrafo VII de la Ley 603.

19
 7.2.2. Método Exegético

Se utilizará este método ya que se realizará el análisis de las Leyes, normas y convenios, que
rigen la materia y la problemática.

7.2.3. Método de las construcciones jurídicas

Se empleará este método sistemático. Para no llevar a una confusión entre las instituciones,
éstas deben ser agrupadas, creando:

⎯ Una estructura con base en todas las instituciones que tengan que ver con una rama del
Derecho. Por ejemplo, se debe unir derecho a la familia con el pago de asistencia
familiar por anticipado.
⎯ Sus principios y reglas generales deben ser aplicables a todas las instituciones y
variables que se aplican al estudio para generar las políticas y medidas objeto del
presente estudio.

7.3. TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN.

Las técnicas a utilizar en la presente investigación son:

7.3.1. Revisión bibliográfica

En el campo de recolección de datos doctrinarios y fundamentos jurídicos, en base a libros y

publicaciones.

7.3.2. Revisión de documentos

En la selección y discriminación de documentos, inherentes a los procesos legales en los

cuales se presentó dentro de la problemática.

7.3.3. Análisis Jurídico

Con lo cual se establecerá, los principios jurídicos generales, que determinaran las
consecuencias que derivan de tales principios y su concordancia con las instituciones en vigor
con las normas positivas. Lo cual permitirá interpretar, construir, sistematizar y comunicar el
conocimiento jurídico.

20
DESARROLLO DEL DISEÑO DE LA
INVESTIGACIÓN
 CAPITULO I
(Marco Histórico)

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS DE LA
ASISTENCIA FAMILIAR.

1.1. EVOLUCIÓN DEL DERECHO ALIMENTARIO.

De la revisión de los antecedentes históricos, se colige, de diversas fuentes apodícticamente17

establecidas de la cual se tiene:

1.1.1. Derecho alimentario en Grecia.

La fuente más antigua que se tiene registrado en la historia es el que induce a aceptar que
posiblemente esta institución fue creada e instituida por los griegos en Atenas, quienes
establecieron la obligación del padre de alimentar al hijo, y por reciprocidad de este (el hijo) a
aquel empero, desde aquel entonces, se impondrían también las primeras reglas de excepción,
tales como:

⎯ El deber de los hijos para con sus progenitores se vería quebrantado cuando los padres
aconsejaran o estimularan la prostitución de aquellos.
⎯ Cuando estos (los hijos) no recibieron de aquel una educación conveniente.

Asimismo, en el supuesto caso de un nacimiento en mujer concubina, solo fue quien tomo los
principios surgidos del derecho consuetudinario y los coloco en el derecho positivo,
instituyendo que el padre de familia respetaría su vástago, en salvaguarda del derecho del
futuro ciudadano de un pueblo libre, esa era su esencia.
17
En lógica, que expresa o encierra una verdad concluyente o que no deja lugar a duda o discusión. (RAE:
20019).

22
Si el padre descuidaba la educación de su hijo en la etapa de formación, se le privaba a este del
derecho que podría tener a que sus hijos lo atendiesen en su vejez.

1.1.2. Derecho alimentario en Roma

La obligación alimentaría se introdujo en el derecho romano primitivo con un alcance

sumamente restringido; solo comprendía lo que era estrictamente necesario para vivir. Incluso,
parece que en los primeros tiempos se usaba la palabra victus en lugar de alimenta, con lo que
se expresaba un concepto rigurosamente limitado a las necesidades vitales. La solución era
demasiado sórdida y poco a poco el concepto se fue ampliando con un espíritu más generoso.

Se admitió que también las vestimentas y la cama estaban incluidas en los alimenta; y algunos
textos del Corpus Juris autorizan a incluir los gastos de estudio, si bien su significado cabal
esta controvertido es donde su evolución alcanzo mayor amplitud como derecho.

Este derecho se configuró de modo distinto al Griego; remitirnos al derecho romano, para
algunos “doctrinarios modernos” es fundamental pues los orígenes jurídicos de los alimentos
está ahí porque este se desprende de la materia civil.

“En la antigua Roma la familia comprende: el pater familias que es el jefe; los descendientes
sometidos a su patria potestad y la mujer in manu que está en una condición análoga a la de
una hija”.18

La familia se caracterizaba por el régimen patriarcal en donde la soberanía la tenía el padre o

el abuelo paterno, quién era dueño absoluto de las personas colocadas bajo su potestad
encontrándose unidas por el parentesco civil llamado agnatio. Los agnados son aquellos
descendientes por vía de varones de un jefe de familia común, sometidos a su potestad o que
lo estarían si aún viviera. Dentro de este rubro se considera también agnado a la mujer in
manu, que es loco filiae.19

18
Oviedo García, Mtra. Sandra Patricia. “Los Derechos de la Mujer en materia de Alimentos”; México 2007.
Pág. 4-6.
19
Ibídem.

23
Aquí hay que resaltar que el matrimonio podía ser cum manu y sine manu. El primero quiere
decir que la mujer pasa a la potestad exclusiva del marido y se separa del padre y en el
segundo caso la mujer sigue dependiendo de la familia de origen. Su situación es igual a la de
una hija que está bajo la potestad paterna del marido si es sui iuris, es decir independiente del
padre. El patrimonio de la mujer casada in manu lo absorbe el del marido y como una hija de
familia no puede adquirir nada en propiedad.20

La agnación existía entre el padre y los hijos o hijas nacidos de un matrimonio, legítimo o
introducidos por adopción. Los hijos no son agnados de su madre, sino cuando ésta es in
manu, de lo contrario sólo son sus cognados, por no tener nunca sobre ellos la potestad
paterna.

La cognación es el parentesco que une a las personas descendientes unas de otras, sin
distinción de sexo, resulta de la propia naturaleza, este parentesco es el que rige en la
actualidad.21

La patria potestad pertenece al jefe de familia sobre los descendientes que forman parte de la
familia civil. Así es como el pater familias tenía sobre sus hijos (as) derechos muy extremos
como el de dar muerte a los mismos. Sin embargo a finales del siglo II de nuestra era, los
poderes del jefe de familia son reducidos a un simple derecho de corrección. En relación con
los bienes de los hijos (as) la autoridad paterna tenía sobre los bienes de los hijos derecho
absoluto, los hijos (as) no podían tener propiedad, sin embargo en la época del imperio se
modificó y fue más flexible.

En ese orden de ideas, se considera que la mujer se encontraba totalmente sometida y que el
pater familias tenía el control sobre todo, siendo la mujer considerada como una hija de
familia.

De ahí el origen, que la mujer considerada como hija dentro de la antigua Roma recibía
alimentos y que al estar casada tenía tanto el derecho, como la obligación a los alimentos.22
Al casarse la mujer ya fuera cum manu o sine manu, desde la época del emperador Augusto, el

20
Ibídem.
21
Ibídem.
22
Ibídem.

24
marido tenía derecho a que la mujer aportara ciertos bienes dotales para ayudar a cubrir los
gastos del hogar y si se disolvía el matrimonio, o se moría el esposo, se tenía que devolver a
ella los bienes aportados y si moría la esposa se devolvía al padre.

Ya en la época de Justiniano los bienes dotales no podían venderse o hipotecarse por el marido
y este respondía cuando se hubiera perdido por su dolo o culpa. Con el tiempo fue alivianada
esta situación al grado de que ante la insolvencia del marido la esposa podría reclamar la
totalidad de la dote. Esta institución de la dote, era una forma de obligar a la mujer a contribuir
a los gastos del hogar y a la alimentación de la familia; la mujer, que por supuesto, en esas
fechas sólo se dedicaba a labores domésticas y no tenía la posibilidad de trabajar en otras
áreas, para mantener a los hijos.

Posteriormente, durante el cristianismo se reconoce plenamente el derecho de alimentos para

los cónyuges y para los hijos, la “alimentario pueri et puelas”, fue el nombre con el que
conoció a los niños que eran educados y sostenidos a expensas del Estado y según el sexo los
hombres solamente se les alimentaba hasta los once años, en tanto que a las mujeres hasta los
catorce.23

En el Digesto, Libro XXV, Título III, Ley V “aparece que a los padres se les puede obligar a
que alimenten sólo a los hijos que tiene bajo su potestad o también a los emancipados o a los
que han salido de su potestad por otra causa”24 y juzgar que más cierto es que aunque los
hijos no están en la patria potestad los han de alimentar los padres y a éstos los han de
alimentar los hijos. Por esta ley se “impone la obligación alimentaria para los hijos legítimos
en primer lugar; esta misma obligación del padre con los emancipados en segundo término y
en tercero, para los hijos ilegítimos, pero no así para los incestuosos”.25

En el mismo libro, título y ley se encuentra la obligación de la madre de alimentar a sus hijos
y la obligación de los mismos de alimentar a la madre. Asimismo “El Emperador Pío
establece que el padre debía alimentar a la hija, si constare judicialmente que fue
legítimamente procreada. Pero no se encontraba obligado el padre a dar alimentos al hijo si

23
Ibídem.
24
Ibídem.
25
Ibidem.

25
este se bastaba a sí mismo…”26 de igual forma, los padres deben ser alimentados por sus hijos
en caso de encontrarse en la necesidad, pero no serán obligados a pagar deudas de sus
padres.

1.1.3. Derecho alimentario Germánico.

Siendo el pueblo creador de elementos fundamentales de normas y tradiciones, también

conoció y respeto la obligación del derecho alimentario entre familiares, en un acercamiento
del derecho de familia.

Reglamenta una que otra situación jurídica en el derecho germano, fue con respecto a la
donación de alimentos, situación que es totalmente diferente al derecho alimentario común, ya
que este se caracteriza por la existencia de una obligación de dar, y un derecho a pedir,
situación que en el caso de la Donación de Alimentos, supone la voluntad de donante o
testador.

A partir de la edad media, la influencia institucional, de la religión que fue muy fuerte. Así la
asistencia familiar para la religión católica no tenía la misma connotación, que para los
protestantes cristianos y peor aún con los mahometanos o los budistas y otros.

1.1.4. Derecho alimentario Canónico.

Extendió su aplicación, consagrando obligaciones alimentarías extra familiares. El derecho a

pedir alimentos y la obligación de prestarlos, especialmente en el ámbito familiar, han pasado
al derecho moderno, con los mismos fundamentos del derecho antiguo, sustituyéndose las
invocaciones de orden religioso (natural a ratio, caritas sanguinis, etc.), por razones jurídicas
consagradas en la ley, o admitidas dentro del sistema general de ideas que inspira el
ordenamiento legal.

Por lo analizado anteriormente se deberá entender que la asistencia familiar ha sido

considerada siempre como una obligación del padre frente a sus hijos en la necesidad de
alimentar al mismo por el solo hecho de haberlo procreado o tener una relación de parentesco

26
Ibídem.

26
ya sea por afinidad o de adopción claro que según la época en la que se desarrollaba llego a
tener sus limitaciones.

1.2. DERECHO A LA ASISTENCIA FAMILIAR EN EL

ORDENAMIENTO JURÍDICO MODERNO.

Hablar del ordenamiento jurídico nacional y la asistencia familiar implica realizar una breve
explicación sobre como la familia, hasta la primera guerra mundial era materia del derecho
Civil, considerándosele una institución privada, fue incorporado al Derecho Público y
colocado bajo la protección privada, fue incorporado a la Constitución Weimar 1919,
promulgado en Francia en su Código de familia en 1938, régimen que fue reforzado en la
legislación posterior. En la mayoría de las legislaciones, las Constituciones publicadas a partir
de 1945 dan lugar prominente al Derecho de Familia. Pablo Dermizaky 27 señala tres aspectos
en la materia, que son comunes a las nuevas constituciones:

⎯ La familia y el matrimonio, fundamentos de la sociedad, están bajo la protección del

Estado.
⎯ Los Derechos de la Familia están legislados y garantizados.
⎯ El Estado protege por igual a la maternidad, la infancia y la vejez.

A partir de los primeros años del siglo XIX, tanto la doctrina como la legislación, buscan
superar la posición individualista y personalista que en materia de legislación familiar había
dominado hasta entonces, al influjo del Código Civil de Napoleón de 1804.

1.2.1. Derecho Alimentario en Latinoamérica.

En latinoamericana el derecho alimentario o asistencia familiar, de acuerdo a los datos de los

historiadores modernos ha atravesado la misma evolución que en occidente (Estados Unidos y
Europa) tuvo la asistencia familiar. Por lo tanto poco se puede señalar sobre la misma desde
una perspectiva propia real latinoamericana, puesto que nuestras historias fueron desechas
catalogadas de retrasadas, míticas y salvajes; sin embargo de ello la realidad de nuestras

27
López del Carril, Julio; Derecho y Obligación Alimentaria. 1981. Pág. 41

27
familias nos muestran que dar vida a un nuevo ser humano implicaba responsabilidades las
cuales eran asumidas por los padres y la comunidad, las formas fueron diversas, por la
pluralidad de culturas que existe en este lado del continente.

En ese sentido las primeras normas respecto a la asistencia familiar fueron reguladas en el
Código Civil en los capítulos del matrimonio como una consecuencia del mismo, hasta que
cada país vio la necesidad de promulgar un Código Familia, que tuvo raíz occidental y poco
local.

Para la actualidad los Códigos de Familia en latinoamericana poco o nada han resuelto el
problema se la asistencia familiar, porque no se trata solamente de fijar una asistencia familiar
que cubra las necesidades materiales de los hijos menores o mayores de edad, este hecho
implica también otros factores psicológicos que no fueron tomados en cuenta por la normativa
diseñada para tiempos muy distintos a la actual, mucho menos por los jueces de instrucción
familiar y/o de partido que predomina en a principios del siglo XX.

1.2.2. Derecho Alimentario en Bolivia.

1.2.2.1. Época Precolombina.

La familia desde épocas remotas ha soportado una larga evolución, cimentada

fundamentalmente sobre la base de la solidaridad entre quienes la componen. De esta manera
en Bolivia nos ubicamos en el Incario donde la autoridad del Inca y de sus representantes era
notoria, el matrimonio era obligatorio, y la edad propicia para contraer nupcias era veinticuatro
años, los solteros que llegaban a esta edad, eran casado de oficio por el representante del Inca.
La familia tenía una sólida organización dentro del “ayllu”, donde los hijos ayudaban a los
padres, jefes de familia, suprema autoridad dentro de ella.

La subsistencia de la familia se encontraba asegurada mediante la dación por parte del Inca del
“Tupu”, que era una extensión variable de terreno de acuerdo a los lugares geográficos y de
fertilidad de la tierra, esta extensión se consideraba suficiente para alimentar un matrimonio
sus hijos; el terreno aumentaba en un “Tupu” al nacimiento de un hijo varón y medio “Tupu”
al nacimiento de una hija mujer.

28
 1.2.2.2. Época de la Conquista.

Con la conquista, y la destrucción de la estructura económica “semisocialista” del Estado de

los Incas, se dictó leyes para crear costumbres. Pues el régimen colonial en lugar de moldear
las costumbres indígenas. Lo que hizo es hacerlas subsistir y subordinarlas a instituciones
trasplantadas, y que eran la concreción de otros hábitos adquiridos. Es así que rigió en materia
familiar, en América las disposiciones legales de España, dentro la burguesía y las clases
acaudaladas.

La familia mantuvo y afirmo su rigurosa constitución, las leyes, la iglesia, las costumbres
contribuyeron a darle carácter de verdadera célula social; basta recordar las espaciosas casas
de dos o tres patios donde vivían bajo la autoridad paterna; la mujer, los hijos, criados, indios
y esclavos, allí de desarrollaban importantes actividades económicas cuya tendencia era que la
familia se bastara por sí misma. La minoridad se extendía hasta los veinte y cinco años, los
menores no podían contraer nupcias sin el pleno consentimiento paterno. Contraer matrimonio
suponía una irrevocable voluntad de vivir juntos, afrontando si es preciso, dolores y
sufrimientos.

1.2.2.3. Época de la independencia.

Al nacimiento de la República de Bolivia aun nos regíamos por la ley de indias emanadas por
la corona Española. Hasta que por órdenes del Mariscal Santa Cruz se elabora nuevos códigos
que rijan el destino de los bolivianos para su gobierno.

Así nuestro Código Civil Santa Cruz de 1831, trata instituciones típicamente familiares como
el matrimonio, filiación, adopción y patria potestad, donde la asistencia familiar no era
consignada como punto importante que regular.

Las normas referidas al Derecho de Familia formaban parte del Código Civil de 2 de abril de
1831, cuyo modelo era a su vez el Código Civil Napoleónico de 1804, este respondía a
doctrinas liberales e individualistas, es así que las normas relativas a la familia pertenecían a
este sistema, que consideraba a las personas aisladamente más que como miembros del grupo
familiar y de la sociedad.

29
El Código Santa Cruz, nos ha regido por más de 100 años, este código no trato propiamente el
problema de la asistencia, como un capítulo aparte, sino como consecuencia de las
obligaciones que nacen del matrimonio y de la institución de los herederos.

1.2.2.4. Época Democrática.

Al ingresar Bolivia a la vida democrática el año 1982, el Congreso elevo a rango de Ley Nª
996 de 4 de abril de 1988 al Código de Familia, el cual guarda identidad con el anteproyecto
propuesto el año 1964 por el Dr. Hugo Sandoval Saavedra.

El Código de Familia puesto en vigencia en el año 1988 considera el tema de asistencia

familiar en los arts., 14 al 29, los mismos que se encuentran en el título Preliminar en el
capítulo III denominado “De la Asistencia Familia” dentro de los cuales no se da una
definición de lo que es la asistencia familiar y solo hace referencia a la extensión de la
asistencia familiar, como todo lo indispensable para el sustento, la habitación, el vestido y la
atención medica también comprende los gastos de educación y los necesarios para alcanzar
una profesión y oficio.

El fundamento del artículo 14 reposa en el derecho a la vida física e intelectual que todos los
individuos tienen y que en el caso de los menores recae sobre quienes le han dado existencia.
La extensión del art. 14 no se circunscribe únicamente al aspecto vegetativo o de
supervivencia material del beneficiario, sino que abarca también sus requerimientos culturales,
habitacionales, de adquisición de medicinas y otras que le permitan llevar su vida digna de ser
humano. Pero en una sociedad como la nuestra donde la fuente de trabajo es escasa y donde
quienes la poseen tienen remuneraciones muy bajas, es muy difícil que la pensión fijada cubra
todos los gastos que señala el artículo 14 del Código de familia y muchas más bocas por
atender, muy difícilmente y en muy pocos casos la asistencia familiar fijada cubre todas las
necesidades a que hace referencia el mencionado artículo.

La asistencia familiar al ser de interés social y de orden público, deriva de la relaciones

familiares por ello la ley la que señala a las personas que están obligadas a prestarla y el orden
para ser reclamadas, teniendo en cuenta que tal obligación no incumbe a todos los sujetos por
igual, sino que establece una graduación, que señala la intensidad decreciente de la obligación

30
en el ámbito familiar, es por esto que fuera de los casos establecidos en el art. 15 del Código
de familia, no existe obligación de suministrar alimentos ni derecho para reclamarlos.

1.2.2.5. Época Actual, luego de la promulgación de la C.P.E. mediante ley

de 09 de febrero de 2009 y los nuevos paradigmas del interés superior
del niño niña adolecente y la ley 603.

Luego de la refundación de la República de Bolivia a un Estado Plurinacional de Bolivia, en la

cual la nueva C.P.E. cambia los paradigmas y garantías constitucionales, siendo el interés
superior del niño niña y adolescente una de las prioridades del estado consagrados en el Art.
60 de la C.P.E., que es el medio jurídico primigenio para garantizar su educación,
alimentación, recreación, salud entre otros derechos para un desarrollo integral del menor, que
a su vez también obliga a los progenitores garantizar el sustento de dichos derechos por partes
iguales establecidos en el Art. 64 de la ley fundamental, siendo que, dentro de una sociedad
post moderna, la institución del matrimonio se articula y disuelve cotidianamente.

Siendo que, la vida común tiende a desaparecer, la familia se reúne tan sólo y en el mejor de
los casos a la hora de la comida, y luego retornan a sus ocupaciones fuera de la casa. En
muchos casos el hombre sigue el razonamiento de que es más fácil cumplir la obligación
material de su familia, separándose de ella, que teniendo que soportar la carga emocional, que
significa la presión familiar dentro del hogar, para cumplir con requerimientos que su
economía no le permite, todas estas cargas con el tiempo logran socavar los cimientos del
matrimonio. Contribuye a esta situación el problema agudo de la vivienda, la estrechez de los
cuartos o habitaciones, donde conviven “promiscuadamente” numerosas personas, crea una
sensación de disgusto por el ambiente familiar que impulsa vivir fuera de él.

Como una causa no menos importante es el poco conocimiento mutuo de la pareja que
descubren la personalidad de su esposo o esposa después de vivir algún tiempo como
matrimonio, que no era el príncipe o la princesa de sus sueños y es que esta causa es producto
de las ya mencionadas. La inversión de roles, la liberación de la mujer que ha logrado la
equiparación con el hombre, lo que provoca que las tareas domésticas, como el de atender el
hogar en su integridad se torne aburrida para la mujer.

31
Bajo esta premisa en apego a lo expuesto y sobre todo en atención a lo dispuesto en la Ley
suprema, nace la ley 603, ley de 19 de noviembre de 2014, que establece nuevos modelos y
principios que protegen los derechos de las familias y sus miembros, donde uno de los más
primordiales es el de la asistencia familiar, derecho que no solo está dirigida al menor de edad,
sino también al miembro de la familia que tiene una “relación jurídico familiar que genera
derechos y obligaciones de la madre, el padre o de ambos con relación a sus hijas o hijos”28 y
viceversa.

Donde en su carácter progresista, contiene muchas medidas para garantizar efectivamente y

con prontitud la fijación, asignación y el pago de la asistencia familiar de forma oportuna. Sin
embargo existe una nueva figura fáctica dentro del proceso familiar extraordinario de
asistencia familiar, el mismo es denominado pago por adelantado de la asistencia familiar o
pago anticipado, que no está contemplada por el referido cuerpo legal, y que la misma ya es
objeto de conflicto y a su vez es enunciado dentro de la jurisprudencia constitucional, para
poder acceder a la misma en favor del beneficiario, siendo que muchos obligados pueden
conceder y hacer el pago anticipado de la asistencia familiar en beneficio de los hijos y/o
beneficiarios. Que por ausencia de dicha regulación muchos padres precautelan sus derechos y
siendo que la norma no reconoce dicha figura prefieren cumplir con lo establecido en el Art.
117, parágrafo I de la Ley 603 que establece: “El pago de la asistencia familiar es exigible por
mensualidades vencidas…” y finalmente en los casos donde el obligado incurre por buena fe
al pago por adelantado de la asistencia familiar este se ve truncado y vulnerado en sus
derechos ante la presentación de una nueva liquidación, donde no se contempla dicho
adelanto, dado que los Arts. 127.I y 415.VII de la Ley 603 establecen: “...no puede diferirse
por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad de la autoridad judicial”. y están
obligados a repetir el pago, dado que, reitero el pago de la asistencia familiar es exigible por
mensualidades vencidas.

Los antecedentes históricos expuestos, son el umbral a la presente investigación que pretende
proponer la incorporación de la figura del adelanto y/o pago anticipado de la asistencia
familiar en la ley 603.

28
Gaceta Oficial de Bolivia: Ley de 19 de noviembre de 2014, Código de las Familias y del Proceso Familiar;
Estado Plurinacional de Bolivia, 2014.

32
 CAPÍTULO II
(MARCO TEÓRICO GENERAL)

2. FUNDAMENTOS TEÓRICOS Y DOCTRINARIOS

DEL DERECHO A LA ASISTENCIA FAMILIAR Y
SUS ALCANCES JURÍDICOS.

2.1. EL PARENTESCO COMO FUENTE DE LA

ASISTENCIA FAMILIAR.

2.1.1. El parentesco en la asistencia familiar.

Una de las fuentes de la asistencia familiar, radica justamente en el parentesco, razón por la
cual es importante conocer a esta institución del Derecho de Familia para comprender
adecuadamente los alcances de la asistencia familiar.

Mientras más cerca es el parentesco, es mayor la posibilidad que una persona deba prestar
asistencia familiar. En este contexto el art. 8 de la ley 603 establece el parentesco como “la
relación que existe entre dos (2) o más personas, ya sea:

a) Por consanguinidad, es la relación entre personas unidas por vínculos de sangre y

que descienden la una de la otra o que proceden de un o una ascendiente o tronco
común.
b) Por adopción, es la relación que se establece por el vínculo jurídico que genera la
adopción entre la o el adoptante y sus parientes con la o el adoptado y las o los
descendientes que le sobrevengan a ésta o éste último.
c) Por afinidad, es la relación que existe entre uno de los cónyuges, uniones libres u
otras formas con los parientes de la o del otro. En la misma línea y en el mismo grado

33
 en que una persona es pariente consanguíneo o de adopción de uno de los cónyuges,
es familiar afín de la o del otro cónyuge. La afinidad cesa por la desvinculación
conyugal o invalidez del matrimonio o desvinculación de la unión libre”.29

Teniendo presente la premisa que, si más cerca es el parentesco, es mayor la posibilidad que
una persona deba prestar asistencia familiar, se encuentra el grado de consanguineidad de la
cual emerge la filiación y que esta “Es la relación jurídico familiar que genera derechos y
obligaciones de la madre, el padre o de ambos con relación a sus hijas o hijos. En relación a
la madre, se la denomina maternidad, en relación al padre, se la denomina paternidad”.30 Es
decir, que de esta relación emerge en primer lugar la obligación de asistir en sus necesidades a
los hijos emergentes del vínculo consanguíneo; seguido por la afinidad en el caso de
cónyuges. Siendo que el caso del parentesco por adopción no existe obligatoriedad de
suministrar la asistencia familiar, esto de conformidad con el al Art. 113 de la ley 603, norma
que taxativamente establece “La o el hijo adoptado no tiene la obligación de asistencia
familiar para uno o a ambos progenitores biológicos y su respectivo entorno familiar”.31

Finalmente, si no fuera por el parentesco se encontraría debilitada la institución de la

asistencia familiar, porque esta es la principal fuente.

1.1.1. Clases de parentesco.

De acuerdo a nuestra Legislación y la doctrina generalizada existen tres (3) clases de

parentesco32 con efectos jurídicos; estos son los siguientes:

⎯ Parentesco por consanguinidad (Sangre).

⎯ Parentesco por afinidad (matrimonio civil y unión libre o de hecho33).
⎯ Parentesco civil o adoptivo.

29
Gaceta Oficial de Bolivia: Ley 603, de 19 de noviembre de 2014, Código de las Familias y del Proceso
Familiar, Estado Plurinacional de Bolivia, 2014, Art. 8.
30
Ibidem. Art. 12.
31
Ibidem. Art. 113.
32
Hay que aclarar que también existe el denominado parentesco espiritual; es decir, aquel que nace o se produce
entre padrino y ahijado, podemos advertir que el mismo no tiene efectos en la legislación civil, aunque sí en el
Derecho procesal, con relación a las excusas y las recusaciones.
33
Para que genere efectos jurídicos la unión libre de hecho, la misma debe encontrarse debidamente registrada en
el Registro Cívico o reconocido judicialmente mediante sentencia.

34
Cada uno de estos parentescos serán analizados en forma separada por la importancia que
conlleva esta situación, implicando así varios efectos fundamentales en el ámbito del derecho
en forma general.

Sobre este punto, como ya se señaló anteriormente nuestra legislación vigente (Ley 603)
señala que el parentesco es la relación de familia, que existe entre dos (2) o más personas. Es
de consanguinidad, de adopción y por afinidad o civil.

2.1.1.1. Parentesco por Consanguinidad,

Es el vínculo que une a las personas que descienden unas de otras o que tienen un ascendente
en común (unidas por comunidad de sangre).

Este es el parentesco más importante que establece nuestra legislación y nace única y
exclusivamente del vínculo consanguíneo; es decir, de personas que tienen un tronco común
porque descienden la unas de las otras.

En forma sencilla diremos inicialmente que el parentesco de consanguinidad es el que nace de

un vínculo de sangre; es decir, que el parentesco de consanguinidad, es la relación que existe
entre dos personas que tienen un tronco común o que están ligadas por vínculos
exclusivamente de sangre; por lo tanto, el nexo que da nacimiento a este tipo de parentesco es
el congénito.

Es el lazo primigenio más natural y podríamos decir, el verdadero parentesco. Porque la

persona no escoge a un determinado pariente (como puede ocurrir con el adoptivo o afín), sino
que es la propia ley originaria por efecto de lazos de sangre, o por provenir de una misma
familia la que constituye obligatoriamente el grado de parentesco; por lo tanto, el vínculo
consanguíneo es verdaderamente natural.

35
Al respecto, el profesor Borda enseña que “el parentesco por consanguinidad es el que nace
de un vínculo de sangre, ya sea por tratarse de generaciones sucesivas (línea recta) o por
tener un ascendiente común (colaterales)”.34

La norma en estudio no deja dudas que el parentesco por consanguinidad, es la relación entre
personas unidas por vínculos de sangre y que descienden la una de la otra o que proceden de
un o una ascendiente o tronco común.

Toda vez que se ha establecido que, el parentesco de consanguinidad es la relación que existe
entre las personas unidas por un vínculo de sangre, es decir, que tienen al menos un
ascendiente en común. La proximidad en el parentesco por consanguinidad se determina por el
número de generaciones que separan a los dos parientes, y se mide en grados, correspondiendo
cada grado a la separación entre una persona y sus padres o hijos.

Estos vínculos de parentesco consanguíneo se organizan en líneas de parentesco, formadas por

una serie consecutiva de grados, entre las que se pueden distinguir:

⎯ Línea recta: la serie de grados existente entre personas que descienden una de la otra.
⎯ Línea recta ascendente: une a alguien con aquellos de los que desciende de manera
directa los padres, abuelos, bisabuelos, tatarabuelos, trastatarabuelos.
⎯ Línea recta descendente: liga al ancestro con los que descienden sucesivamente de él
de manera directa: hijos, nietos, bisnietos, tataranietos, trastataranietos o choznos.
⎯ Línea colateral: la serie de grados existente entre personas que tienen un ascendiente
común, sin descender una de la otra: hermanos, tíos, primos, etc.

2.1.1.2. Parentesco por afinidad.

En relación al parentesco por afinidad no nace de la sangre ni de la adopción, sino es el que

brota de la institución del matrimonio civil o de las uniones libres de hecho que se encuentren
debidamente reconocidas judicialmente por sentencia judicial o debidamente inscritas en el
Registro Cívico conforme establece el Código de las Familias y del Proceso Familiar.

34
BORDA, GUILLERMO A.: Manual de Derecho de Familia; Octava Ed. Actualizada; Editorial Perrot, Buenos
aires – Argentina, 1979. Pág. 19.

36
El parentesco por afinidad nace del matrimonio civil; empero se encuentra limitado al
cónyuge, que queda unido así a todos los parientes consanguíneos del otro cónyuge, sin
embargo hay que establecer que entre los parientes consanguíneos de uno y otro no existe
ningún vínculo.

Para entender mejor vemos en el siguiente ejemplo: Hombre “A” contrae matrimonio con
Mujer “B”, por tal motivo “B” se convierten parientes de “A”, todos los parientes
consanguíneos que tenga “B”; pero, si “B” tiene tres hermanas y éstas a su vez son también
casadas, no significa que éste tenga algún parentesco con las familias de sus cuñadas; por lo
tanto, la relación de parentesco no se amplía a la rama creada por otro matrimonio ajeno.

Sobre el parentesco de afinidad la anterior Legislación familiar (Abrogada) señalaba: “La

afinidad es la relación que existe entre un cónyuge y los parientes del otro. En la misma línea
y en el mismo grado en que una persona es pariente de uno de los cónyuges, es afín del otro.
La afinidad cesa por la disolución o invalidez del matrimonio, salvo para ciertos efectos
especialmente determinados. Cesa si se invalida el matrimonio, a reserva del efecto previsto
por el artículo 48 del presente código”.35 Es decir que, el parentesco por afinidad, es la
relación que existe entre uno de los cónyuges, uniones libres u otras formas con los parientes
del otro. En la misma línea y en el mismo grado en que una persona es pariente consanguíneo
o de adopción de uno de los cónyuges, es familiar afín de la o del otro cónyuge. La afinidad
cesa por la desvinculación conyugal o invalidez del matrimonio o desvinculación de la unión
libre o de hecho.

La afinidad es el vínculo que se establece entre un cónyuge y los parientes consanguíneos del
otro, o bien, recíprocamente, entre una persona y los cónyuges de sus parientes consanguíneos.
El grado y la línea de la afinidad se determinan según el grado y la línea de la consanguinidad;
¿qué quiere decir? Que una persona es pariente por afinidad de todos los parientes
consanguíneos de su cónyuge en la misma línea y grado que éste lo es de ellos por
consanguinidad. Recíprocamente, los cónyuges de los parientes consanguíneos de una persona
son parientes por afinidad de esta en la misma línea y grado que el pariente consanguíneo del
que son cónyuges.

35
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código de Familia de 1972., Republica de Bolivia, 1972, Art. 13 (La
afinidad).

37
La interrogación que se plantea en la doctrina es ¿qué parentesco o relación de afinidad tienen
los cónyuges?, siendo concluyente lo señalado que los mismos no son parientes, siendo
simplemente dos sujetos que se unen como cónyuges y que no están vinculados por ningún
parentesco; empero, toda su descendencia y ascendencia son parientes por constituirse una
nueva familia; sin embargo es claramente evidente, que la relación entre los cónyuges es
mucho más fuerte que el propio parentesco.

Bajo este entendido, el profesor Borda afirma que “es necesario dejar sentado que el esposo y
la esposa no son parientes afines; ellos son cónyuges, tienen entre sí un vínculo más estrecho
que el parentesco”.36 El hecho de contraer matrimonio crea muchos derechos y obligaciones
entre los cónyuges, que son superiores en todo sentido al propio parentesco.

Por ejemplo, los esposos se deben fidelidad, ayuda mutua, asistencia, nace la comunidad de
bienes gananciales y al fallecimiento emerge la institución de las sucesiones de uno de los
cónyuges donde el otro se convierte en su principal heredero; asimismo emergen las
obligaciones con respecto a sus descendientes del cual emerge en primer lugar la asistencia
familiar entre otros.

2.1.1.3. Parentesco civil o por adopción.

Respecto al parentesco civil o adoptivo es el que nace de la institución de la adopción que

regula el Código de Familia y del Niño, Niña y Adolescente;37 por lo tanto, este parentesco
nace por voluntad exclusiva del adoptante que lo vincula jurídicamente con el adoptado.

El profesor Tafur afirma que “en síntesis, en virtud de la adopción, el adoptivo ingresa a la
familia y se convierte en parte de ésta, del mismo modo que los hijos de la sangre. Se ha
hecho realidad la frase del primer Cónsul, cuando en el Consejo de Estado francés se discutía
el tema de la adopción: “el hijo adoptivo debe ser como el de la carne y los huesos”.38

36
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A.: Manual de Derecho de Familia.
37
Gaceta Oficial de Bolivia: Ley Nº 548, de 17 de julio de 2014, Código Niña, Niña y Adolescente, Estado
Plurinacional de Bolivia, 2014.
38
TAFUR GONZÁLEZ ALVARO.: Código Civil de Colombia Comentado; editorial Layer, Vigesimosexta
edición actualizada, Bogota – Colombia, 2007, Pág. 28. Donde hace alusión al extracto constitucional de la Corte
Constitucional de Colombia, sentencia C- 595 del 6 de noviembre de 1996.

38
La finalidad de la adopción es la de crear entre el adoptante y el adoptivo una relación
semejante a la que existe entre padres e hijos de sangre. No se busca solamente la transmisión
del apellido y del patrimonio, sino el establecimiento de una verdadera familia como la que
existe entre los unidos por los lazos de la sangre.

La adopción es una institución jurídica mediante la cual se atribuye calidad de hijo del
adoptante al que lo es naturalmente de otras personas, como así la adopción concede al
adoptado el estado de hijo nacido de la unión matrimonial de los adoptantes, con los derechos
y deberes reconocidos por las leyes; por lo tanto, no existe ninguna diferencia entre los hijos
naturales y los hijos adoptivos.

Por su parte dentro de nuestra legislación el Código abrogado de Familia señalaba: “El
parentesco civil o adoptivo se establece por la adopción entre adoptante y adoptado y los
descendientes que le sobrevengan a este último”.39

Sobre el vínculo y parentesco de la adopción nuestra normativa positivo legal abrogada, al

respecto señalaba: “Los vínculos del adoptado con la familia de origen quedan extinguidos,
salvo los impedimentos matrimoniales por razón de consanguinidad. La muerte de los
adoptantes no restablece los vínculos ni la autoridad de los padres biológicos”.40 Asimismo
hay que señalar dentro de esta normativa abrogada, otro aspecto importante del parentesco de
la adopción, es que “concedida la adopción, el juez ordenará en sentencia, la inscripción del
adoptado como hijo de los adoptantes en el Registro Civil. En el certificado de nacimiento no
se indicará los antecedentes de la inscripción. (... )”.41

Bajo esta premisa jurídica que antecede, el vigente Código Niña, Niño y Adolescente, precisa
que “la adopción es una institución jurídica, mediante la cual la niña, niño y adolescente, en
situación de adoptabilidad, adquiere la calidad de hijo o hija de la o el adoptante, en forma
estable, permanente y definitiva. Podrá ser nacional o internacional. Esta institución se
establece en función del interés superior de adoptante o adoptado”.42

39
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código de Familia de 1972., Republica de Bolivia, 1972, Art. 12
(Parentesco civil o adoptivo).
40
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Niña, Niño y Adolescente; República de Bolivia, 1999, Art. 59.
(Vínculos).
41
Ibídem, Art. 73. (Inscripción).
42
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Niño, Niña y Adolescente; Estado Plurinacional de Bolivia, 2014.
Art. 80. (Definición).

39
En el caso de la asistencia familiar, ya se ha aludido en este caso o en este tipo de parentesco
que, emergente del Artículo 113 de la ley 603, “La o el hijo adoptado no tiene la obligación
de asistencia familiar para uno o a ambos progenitores biológicos y su respectivo entorno
familiar”.43

2.2. LA ASISTENCIA FAMILIAR.

2.2.1. Concepción Doctrinaria.

La asistencia familiar denominada también pensión alimenticia, en su nueva concepción

doctrinal, es un derecho y una obligación que surge como efecto de la relación de parentesco o
el vínculo jurídico del matrimonio y la unión libre, de prestar ayuda económica o en especie a
los que requieren, por no poder satisfacer por sí mismos sus necesidades más inmediatas y
elementales para sobrevivir dignamente; tales deberes naturales y civiles abarcan el amplio
ámbito de subvenir las necesidades psicobiológicas, morales y espirituales de los
beneficiarios. En su fundamento, la asistencia familiar está inspirada en la típica manifestación
de solidaridad entre los parientes y los cónyuges, es la ayuda y cooperación que dentro de la
comunidad familiar deben prestarse entre las personas que la integran al encontrarse unidos
por vínculos parentales naturales y jurídicos.

De una manera técnica, Bonnecase nos ilustra que: “La obligación de prestar asistencia
familiar es la relación de derecho por virtud de la cual una persona está obligada a subvenir
en todo o en parte las necesidades de otra”. Para los autores clásicos Planiol y Ripert: “Es la
obligación impuesta a una persona de suministrar a otra persona los socorros necesarios
para la vida”.

En cambio, para Augusto Cesar Bellucio, en su obra Manual de Derecho de Familia, “se
entiende por alimentos el conjunto de medios materiales necesarios para la existencia física
de las personas, y en ciertos casos también para la instrucción y educación”. En sentido
similar su compatriota Guillermo Cabanellas expresa que “la asistencia es la ayuda que por

43
Óp. Cit. Ley 603. Código de las Familias y del Proceso Familiar, Art. 113. (No obligatoriedad de asistencia
familiar).

40
ley, contrato o testamento se dan a algunas personas para su manutención y subsistencia, esto
es para la comida, vestido, habitación y recuperación de la salud, además de la educación e
instrucción cuando el alimentado es menor de edad, la asistencia se clasifica en legales,
voluntaria y judicial. Son provisionales lo que en juicio sumario y con carácter provisional
fija el juez a quien los pide alegando derecho para ellos y necesidad urgente de percibirlas”.

Bajo la premisa expuesta, emerge el concepto jurídico más amplio sobre el instituto de la
asistencia familiar, que es: “La obligación de alimentos comprende la satisfacción de las
necesidades de los hijos de manutención, educación, esparcimiento, vestimenta, habitación,
asistencia, gastos por enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una profesión u
oficio. Los alimentos están constituidos por prestaciones monetarias o en especie y son
proporcionales a las posibilidades económicas de los obligados y necesidades del
alimentado”.44

Lo que, la asistencia familiar es un derecho y una obligación de las familias y comprende los
recursos que garantizan lo indispensable para la alimentación, salud, educación, vivienda,
recreación y vestimenta; surge ante la necesidad manifiesta de los miembros de las familias y
el incumplimiento de quien debe otorgarla conforme a sus posibilidades y es exigible
judicialmente cuando no se la presta voluntariamente; se priorizará el interés superior de niñas,
niños y adolescentes.

2.2.2. Derechos e importancia que emergen de la asistencia familiar.

La institución de la Asistencia Familiar es conocida por la doctrina y varias legislaciones

extranjeras, como el Derecho de Alimentos; por lo tanto, cuando nos referimos a las mismas,
debe entenderse que se trata de la misma institución familiar.

Como garantías constitucionales y derechos fundamentales, en atención o lo previsto por el

Art. 60 de lo Constitución Político Del Estado, Art. 116 párrafo IV de La Ley No. 603 y
velando por el interés superior del menor que es un “principio” con rango constitucional que
obliga a diversas autoridades e incluso a instituciones privadas a estimar el “interés superior
del niño” como una consideración primordial para el ejercicio de sus atribuciones, no porque

44
PAZ ESPINOZA, FÉLIX C.: Apuntes de Derecho de Familia, Universidad Mayor de San Andrés, Carrera de
Derecho, 2019.

41
el interés del niño sea un interés considerado socialmente como valioso, o por cualquier otra
concepción del bienestar social o de la bondad, sino que, y en la medida que, los niños tienen
derechos los mismos deben ser respetados, o dicho de otro modo, que los niños tienen derecho
a que antes de tomar una medida respecto de ellos se adopten aquellas que promuevan y
protejan sus derechos y no los conculquen.

Partiendo de la premisa jurídica que antecede, se tiene que la Asistencia Familiar, constituye si
la o el beneficiario es menor de edad, esta incluye también los medios para garantizar su
educación, recreación, además de vivienda, salud, alimentación, y vestimenta. Esta obligación
se otorga hasta la mayoría de edad, y podrá extenderse como máximo hasta que la o el
beneficiario cumpla los veinticinco (25) años de edad, siempre y cuando la dedicación a su
formación técnica o profesional no tenga interrupciones y evidencie resultados satisfactorios.
45
Se determina el uso del sistema financiero y las tecnologías de la información para el
cumplimiento de la misma.

Según el profesor Tafur, “el reconocimiento y concreción de las obligaciones alimentarias y

su realización material, se vincula con la necesaria protección que el Estado debe dispensar a
la familia como institución básica o núcleo fundamental de la sociedad, y con la efectividad y
vigencia de derechos fundamentales reconocidos por la Constitución, en la medida en que el
cumplimiento de aquéllas sea necesario para asegurar en ciertos casos la vigencia de los
derechos fundamentales de las personas al mínimo vital o los derechos de la misma estirpe en
favor de los niños, o de las personas de la tercera edad, o de quienes se encuentren en
condiciones de marginación o de debilidad manifiesta”.46

Ser padres no consiste sólo en procrear hijos sino especialmente en educarlos, amarlos,
procurarles todos los medios necesarios para que crezcan, maduren y vivan en un ambiente
propicio y adecuado para su correcto desarrollo como personas y básicamente en proporcionar
asistencia familiar.

Hablar de los Asistencia Familiar en Derecho de familia es referirse a los medios

indispensables para satisfacer todas las necesidades básicas de la familia, de acuerdo con su

45
Óp. Cit. Ley 603. Código de las Familias y del Proceso Familiar, Art. 109. (Contenido y extensión de la
asistencia familiar), parágrafo II.
46
Óp. Cit. TAFUR GONZÁLEZ ALVARO.: Código Civil de Colombia Comentado, Pág. 126.

42
concreta posición socioeconómica. Comprende no sólo los alimentos sino también la
educación, vivienda, transporte, vestido, asistencia médica, esparcimiento, etc. La obligación
de procurar estos alimentos recae normalmente en los padres respecto de los hijos, pero
también puede ser de los hijos hacia sus padres si las circunstancias de justicia lo exigen.47

La asistencia familiar es una obligación legal y natural y por esto mismo deben prestarse de
manera voluntaria, pero si no se cumple con esta obligación deben demandarse48 y han de
correr desde la fecha de la citación y emplazamiento con de la demanda.49

En el derecho de familia, la pensión de asistencia familiar se ampara en la necesidad que

puede tener una persona de recibir lo que sea necesario para subsistir, dada su incapacidad de
procurárselo solo. Por esta razón, la obligación de dar alimentos no necesariamente termina
cuando los hijos alcanzan la mayoría de edad. Dicha obligación recae habitualmente en un
familiar próximo (por ejemplo, los padres respecto de los hijos, o viceversa; aunque también
puede ser otro familiar directo).

Los alimentos o asistencia familiar, en Derecho de familia, constituyen una de las principales
consecuencias del parentesco y una de las fuentes más importantes de solidaridad humana. Los
cónyuges y los concubinos están obligados a darse alimentos, de la misma manera que los
padres están obligados a dar alimentos a sus hijos y además otros casos especialmente
previstos por la ley. A falta o por imposibilidad de los padres, la obligación recae en los demás
ascendientes por ambas líneas (paterna y materna), que estuvieran más próximos en grado. La
obligación de dar alimentos es recíproca, de modo que el que los da tiene a su vez derecho a
pedirlos cuando los necesite.

Sin duda que una de las consecuencias jurídicas que genera el parentesco es la obligación de
prestar asistencia familiar, que nace del mismo como una imposición de la ley y por motivos
morales y las buenas costumbres que rigen en nuestra sociedad; porque, no es posible que
mientras un pariente no tenga recursos para sobrevivir se lo deje en indigencia.

47
Óp. Cit. Ley 603. Código de las Familias y del Proceso Familiar, Art. 109. (Contenido y extensión de la
asistencia familiar), parágrafo IV.
48
Ibídem, Art. 109, parágrafo I.
49
Óp. Cit. Ley 603. Código de las Familias y del Proceso Familiar, Art. 117. (Cumplimiento de la obligación de
asistencia familiar), parágrafo I.

43
Del parentesco surgen innumerables derechos y obligaciones entre los parientes
consanguíneos, afines y adoptivos, y dentro de ellas se encuentra el deber fundamental y
primordial de asistencia mutua y familiar que deben facilitarse entre los parientes, porque
ninguna persona que se encuentre en la indignidad, puede ser desamparada por aquella
persona que puede y debe amparar y proteger a la misma.50 No debe olvidarse por un principio
humanitario que debe siempre ayudarse a quien necesita en forma oportuna y con mayor razón
si se trata de un pariente cercano, razón que, justifica la existencia de la asistencia familiar.

Como derecho, se entiende por asistencia familiar al cumplimiento de aquellas obligaciones

exigidas por el desarrollo económico y moral de la familia. La inclusión de los delitos contra
la familia en el Código Penal se debe, además de una cuestión de orden constitucional, al
fundamental deber del Estado de resguardar la cohesión familiar y proteger a esta célula básica
de la sociedad, considerando delitos muchas conductas que atenten contra su misma
existencia.

La asistencia familiar comprende los recursos indispensables para la subsistencia digna de una
persona, teniendo en cuenta no sólo sus necesidades orgánicas (alimentaria), sino también los
medios tendientes a permitir una existencia decorosa, como la educación, salud, seguridad,
vestido, etc.

Por lo tanto, la asistencia familiar es una obligación personalísima que comprende no sólo lo
que materialmente pueda entenderse por alimentación, sino también toda clase de ayudas y
cuidados de orden ético y afectivo que pueden contribuir al desarrollo de la comunidad de vida
entre los parientes. Por ello también se dice que, “La asistencia familiar es un derecho
inherente al derecho a la vida”, lo cual se constituye en el fundamento primordial de la
asistencia familiar.

2.2.3. Fundamento de la asistencia familiar.

El primer bien que una persona posee en el orden jurídico personal en su vida como ser
humano, es el primer interés que tiene en su conservación y la primera necesidad con la que se
enfrente es procurarse los medios para ello; por eso, nuestro ordenamiento jurídico, inspirado

50
CASTELLANOS TRIGO, GONZALO: Derecho de Familia. Talleres Gráficos "Gaviota del Sur" S.R.L., 2011

44
claramente en principios morales y de solidaridad, obliga a acudir en ayuda de aquellos
parientes que se encuentran con necesidades materiales, a fin de que estos primeros bienes
estén protegidos y al alcance de todos los sujetos de derecho. Por ello se legisla la institución
de la asistencia familiar.

El profesor Puig señala que “en realidad, la solidaridad para los miembros desprotegidos de
nuestra comunidad es un deber ético común a todos, pero solamente en caso de los parientes
la deuda es exigible jurídicamente; por lo tanto, la obligación de prestar la asistencia es el
deber impuesto jurídicamente a una persona de asegurar la subsistencia de otra persona”.51

Respecto al fundamento de la asistencia familiar, la doctrina mayoritaria infiere que consiste

en que el deber de prestar la citada obligación se basa en altos principios de solidaridad
familiar, por los lazos familiares existentes entre los parientes cercanos.

Los lazos familiares, suponen estar al lado de los mismos en todo momento, no sólo en los
buenos, sino sobre todo en periodos y/o etapas de la vida difíciles y en especial, cuando un
pariente precisa imperiosamente de recursos para cubrir sus principales necesidades de
subsistencia y con mayor razón cuando él mismo no puede proporcionarse.

Dentro del Derecho de Familia, la Asistencia Familiar corresponde al derecho patrimonial y

tiene como fundamento esencial, la subsistencia de las personas necesitadas y que no pueden
procurarse los medios materiales necesarios para ella.

El fundamento de la obligación se vincula al orden familiar y al parentesco y es precisamente

en el ambiente familiar, donde las exigencias de solventar las necesidades ajenas, adquiere un
relieve mayor. Se trata de un interés individual, tutelado por razones de humanidad, teniendo
en cuenta la defensa de la familia y la existencia de un vínculo de parentesco.

El tratadista Merusco señala “que la obligación de asistencia familiar es diferente a la del

mantenimiento, porque supone un contenido más amplio. La asistencia familiar es típica
manifestación de solidaridad entre parientes. Es la cooperación que en el ámbito familia

51
PUIG BRUTAU, JOSÉ: Fundamentos del Derecho Civil; Editorial Bosch, Barcelona - España. 1985. Tomo
IV. Pág. 282.

45
deben prestarse entre sí quienes la constituyen por estar unidos por lazos jurídicos y
naturales”.52

Al respecto, el profesor Moreno manifiesta que “si el familiar abandona a uno que cae en un
periodo de desgracia, la obligación moral de ayudar al pariente se justifica y se toma
legalmente exigible”.53

Por su parte, el profesor Borda precisa que “la solidaridad humana impone el deber de ayudar
a quien sufre necesidades, tanto más si es un allegado. Sería repugnante a toda idea moral
que el padre padeciera de miseria a la vista del hijo rico; lo mismo ocurriría en el caso de los
esposos o de otros parientes cercanos”.54

Al parecer el Estado debería ocuparse de los necesitados mediante la previsión social o

asistencia estatal (jubilación, asistencia médica, pensiones vitalicias, vejez, etc.); sin embargo,
todas las legislaciones dejan subsistir a la asistencia familiar por separado de las instituciones
de previsión social.

Finalmente, varios estudiosos55 del derecho cuando desarrollan el tema del fundamento de la
asistencia familiar, precisan que esta institución es más humana, más personal, caritativa,
solidaria, responsable, respondiendo a un conmovedor deber de caridad, despertando el
sentido de solidaridad surgida de los lazos entrañables de la sangre de la afinidad (matrimonio)
y de la adopción.

2.2.4. Fuentes de la asistencia familiar.

En forma contundente podemos sostener que la obligación de prestar asistencia familiar

reconoce tres (3) fuentes importantes. Las cuales son:
⎯ La ley.

52
MERUSCO, JORGE: Derecho de Familia. Fundamentos; Artículo publicado en la revista sobre Derecho de
Familia del Colegio de Abogados de Zaragoza, España. 2014.
53
MORENO RUFFINELLI, JOSÉ ANTONIO: Derecho de Familia; Editorial intercontinental, 3ra. Edición,
Asunción – Paraguay, 2009. Tomo II. Pág. 94.
54
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A.: Manual de Derecho de Familia. Pág. 472
55
Revisar las obras de los profesores: Borda Guillermo, Tafur Alvaro, Moreno José, Méndez Costa y Llambías
Jorge en sus diferentes obras sobre Derecho de Familia.

46
 ⎯ El contrato.
⎯ Una disposición de última voluntad (testamento).

Actualmente la asistencia familiar tiene sustento constitucional, cuando al respecto se indica.

“Son deberes de las bolivianas y los bolivianos (...) Asistir, Alimentar u educar a las hijas e
hijos; Asistir, proteger y socorrer a sus ascendientes”.56

2.2.4.1. La ley como fuente de la asistencia familiar.

De estas tres fuentes, no queda duda que la ley sea la más importante de estas fuentes y que
con mayor frecuencia se presenta en la vida de las personas, ya que la prestación de la
asistencia familiar es justamente un típico caso de la obligación nacida ex lege. Habitualmente,
la ley impone esta obligación por efectos del parentesco como principal origen de creación.

Ello, no obsta sin embargo, que cuando una persona comete por ejemplo, el delito de asesinato
u homicidio, pueda ser condenado como responsabilidad civil (emergente de la acción penal),
al pago mensual de una asistencia familiar a favor de los hijos huérfanos de la víctima. En este
contexto, el profesor Puig, señala “hay quienes piensan que la asistencia familiar puedan
tener también su origen en un hecho ilícito, situación que es absolutamente legal, porque al
momento de fijarse la indemnización por un delito grave el juez puede fijar un monto a favor
de las víctimas pagaderos en forma mensual”.57

El profesor Borda puntualiza que “la fuente típica y, desde luego, la de importancia vital y
permanente es el parentesco. Pero no es la única. A veces la ley lo impone por otras razones;
así por ejemplo, por motivos de gratitud, como ocurre con la obligación impuesta al
donatario de prestar alimentos al donante que no tuviere medios de subsistencia; o por una
razón de equidad, como cuando reconoce ese derecho al fallido de buena fe en la quiebra”.58

2.2.4.2. El contrato como fuente de la asistencia familiar.

56
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Constitución Política del Estado, Ley de 07 de febrero de 2009, Estado
Plurinacional de Bolivia, 2009, Art. 108, núm. 9-10-
57
PUIG B RUTAU, JOSÉ: Fundamentos del Derecho Civil; Editorial Bosch, Barcelona – España, 1985. Tomo
IV. Pág. 286.
58
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia. Pág. 473.

47
Es posible que conforme a la segunda fuente el contrato, en virtud al principio de la autonomía
privada de la voluntad, convengan la prestación de la asistencia familiar. Esto debido a la
eficacia del contrato como fuerza de ley que emerge de ella, en este contexto nuestro Código
Civil en su art. 519, establece: “El contrato tiene fuerza de ley entre las partes contratantes.
No puede ser disuelto sino por consentimiento mutuo o por causas autorizadas por la ley”.59
Ahora desde la vigencia de la Ley 603, este tipo de contratos en el proceso familiar se
denominan como “Acuerdo Regulador”.

2.2.4.3. Una disposición de última voluntad (testamento) como fuente de la

asistencia familiar.

Finalmente, la última fuente permite que una persona por disposición de última voluntad en
testamento válido preste asistencia a través de un legado, por ejemplo, el testador dispone que
la persona beneficiada con su casa pase una pensión vitalicia a favor de su cónyuge supérstite.

2.2.5. Contenido v alcances de la asistencia familiar.

El estudio del instituto de la asistencia familiar con absoluta claridad determina que la
asistencia familiar es un derecho y una obligación de las familias y comprende los recursos
necesarios que garantizan lo indispensable para la alimentación, salud, educación, vivienda,
recreación y vestimenta del beneficiario.60

La asistencia familiar surge ante la necesidad manifiesta de los miembros de las familias y el
incumplimiento de quien debe otorgarla conforme a sus posibilidades es exigible
judicialmente cuando no se la presta voluntariamente (coercible); y se priorizará el interés
superior de niñas, niños y adolescentes.

Es importante dejar claro, qué comprende la asistencia familiar, o cuáles son sus verdaderos
alcances. Es decir qué rubros cubre esta institución del Derecho de Familia.

59
Gaceta Oficial de Bolivia: Código Civil, aprobado por DL 12760 de 06 de agosto de 1975, elevado a rango de
Ley por Ley 1071 de 18 de junio de 2018, Estado Plurinacional de Bolivia, 2018, Art. 519.
60
Óp. Cit. Ley 603, Código de las Familias y el Proceso Familiar.

48
Bajo esta premisa, el profesor Méndez Costa afirma que “los alimentos comprenden todos los
recursos indispensables para la subsistencia de una persona y el mantenimiento de un
decoroso nivel de vida, que comprende los alimentos propiamente dichos, el vestido y calzado,
los de alojamiento, los de asistencia médica, y en el caso de menores, también los gastos de
educación e instrucción de los mismos”.61

Sobre este punto nuestra Legislación señala: La asistencia familiar comprende todo lo
indispensable para el sustento, alimentación, salud, educación, vivienda, recreación y
vestimenta.62 En base a este entendido, “la asistencia familiar se otorga hasta cumplida la
mayoría de edad, y podrá extenderse hasta que la o el beneficiario cumpla los veinticinco (25)
años, a fin de procurar su formación técnica o profesional o el aprendizaje de un arte u oficio,
siempre y cuando la dedicación a su formación evidencie resultados efectivos”.63

En conclusión podemos señalar de acuerdo a la tendencia moderna del Derecho de Familia

dentro de nuestra legislación, la asistencia familiar tiene los siguientes alcances:

⎯ Alimentación.
⎯ Habitación.
⎯ Vestido.
⎯ Atención médica.
⎯ Seguridad.
⎯ Educación (extensible hasta los 25 años).
⎯ Recreación (niñas, niños y adolescentes, de personas en situación de discapacidad y de
personas adultas mayores.).

2.2.6. Requisitos o condiciones para que proceda la asistencia familiar.

Si bien es universal, que la obligación de prestar la asistencia familiar exista por el mero hecho
del parentesco, y por ello puede decirse que tiene carácter permanente; empero, ante su
incumplimiento, sólo se concreta ante el pedido judicial de quien tiene derecho por la parte

61
MÉNDEZ COSTA, MARÍA JOSEFA. Derecho de Familia; Editorial Rubinzal - Culzoni. Santa Fe - Argentina.
1996. Tomo III. Pág. 282.
62
Óp. Cit. Óp. Cit. LEY 603, Código de las Familias y el Proceso Familiar. Art. 109, parágrafo I.
63
Ibídem, Art. 109, parágrafo II.

49
actora o sujeto activo contra el obligado o sujeto pasivo. Es decir que la misma es prestada
extrajudicialmente por los lazos de solidaridad entre los parientes sin necesidad de
intervención judicial, donde solo se recurre a la misma, en casos de incumplimiento, donde
uno de los padres u obligado olvida o deja de proveer de lo necesario para la subsistencia del
beneficiario.

Nuestra legislación, jurisprudencia y la doctrina generalizada64 ha determinado los siguientes

requisitos o condiciones para exigir la asistencia familiar:

2.2.6.1. Vínculo de parentesco.

El Vínculo de parentesco, es el requisito indiscutible de la obligación, para ello debe existir un

vínculo de parentesco entre el que lo solicita y quien deba darlo; es decir, que exista entre
ambos un vínculo de parentesco y el grado exigido por la propia ley.

2.2.6.2. Imposibilidad de proporcionarse la asistencia.

Que, exista la imposibilidad de proporcionarse la asistencia; es decir, que el solicitante se

halle en estado de imposibilidad de proporcionarse por sus propios media la asistencia familiar
correspondiente.

A criterio del profesor Borda, “el peticionante se halle en estado de indigencia. No interesan
las razones que lo hayan llevado a esa situación, ni su propia culpabilidad. Aun el delincuente
tiene derecho a ser socorrido. Pero los jueces podrán tener en cuenta la conducta moral del
demandante y su culpa en los hechos que lo han llevado a la pobreza, a los efectos de la
fijación del monto de la pensión. La situación del cónyuge que pretende alimentos es peculiar:
la conducta deshonesta pasada no influye sobre su derecho (aunque sí sobre el monto), que en
cambio cesa, si después de ser socorrida persiste en ella”.65

64
Estos requisitos de la asistencia familiar han sido desarrollados por los doctrinarios del Derecho: Borda
Guillermo, Tafur Alvaro, Moreno José, Méndez Costa y Llambías Jorge en sus diferentes estudios sobre Derecho
de Familia.
65
Ob. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia. Pág. 473.

50
No queda duda que la determinación del estado de necesidad es obviamente una cuestión
discrecional del juzgador, quien debe evaluar en cada caso que se les presenta si este requisito
se cumple o no.

También se encuentra presente la imposibilidad comprobada de no poder conseguir trabajo, la

enfermedad que le impide subvenir a sus necesidades, la avanzada edad, la pérdida de
memoria, etc., son parámetros válidos que deben ser tomados en consideración por parte de
quien solicita la prestación.

Sobre este aspecto nuestra Legislación familiar abrogada determinaba: “La asistencia sólo
puede ser pedida por quien se halla en situación de necesidad y no está en posibilidades de
procurarse los medios propios de subsistencia”.66 Norma legal absolutamente clara, donde
deja establecido que el demandado debe demostrar el estado de necesidad, empero, esto no es
aplicable para los menores de edad porque estos directamente se encuentran en estado de
necesidad, porque no pueden proporcionarse los medios para subsistir. Bajo este antecedente
la ley 603 establece: “…surge ante la necesidad manifiesta de los miembros de las familias y
el incumplimiento de quien debe otorgarla conforme a sus posibilidades y es exigible
judicialmente cuando no se la presta voluntariamente; se priorizará el interés superior de
niñas, niños y adolescentes”.67

Finalmente, explicando este extremo, el profesor Puig aclara que “el solicitante sea indigente
y no se trate de proteger a los haraganes. Es necesario que medie una enfermedad, un
accidente, que el accionante sea un bebé, niño o un viejo, que haya un estado social de
desocupación”.68

2.2.6.3. El obligado tenga posibilidades de prestarla.

Es necesario que, el obligado tenga posibilidades de prestarla; es decir, que el demandado

tenga posibilidades económicas de proporcionar ayuda, porque, si el obligado no cuenta con
los recursos básicos menos poseerá para otro necesitado.

66
Óp. Cit. CÓDIGO DE FAMILIA de 1972 Art. 20 (Requisitos para la petición de asistencia).
67
Óp. Cit. LEY 603, Código de las Familias y el Proceso Familiar. Art. 109, parágrafo I.
68
Óp. Cit. PUIG BRUTAU, JOSÉ. Fundamentos del Derecho Civil. Tomo IV. Pág. 287.

51
Sobre este punto el profesor Moreno indica “por otra parte, como contrapartida del requisito
de quien solicite asistencia debe encontrarse en un estado de necesidad, se exige que quien
debe prestarla debe estar en una situación de poder hacerlo, sin que ello le cause a su vez
problemas propios y sin que con ello perjudique a los miembros de su propia familia, pues
ello comportaría una posición de injusticia”.69

Por ejemplo, en la jurisprudencia del Paraguay, el Tribunal de Apelaciones del Menor, ha

señalado con mucha solvencia que “la cuota alimentaria es un deber natural y legal de los
progenitores, pero su cuantía nunca debe ser causal de un empobrecimiento material y
espiritual del alimentante”. En similar situación la Legislación de España señala: “La cuantía
de los alimentos será proporcionada al caudal o medios de quien los da y a las necesidades
de quien los recibe”.70

Sobre este punto nuestra legislación familiar abrogada indicaba que “La asistencia familiar se
fija en proporción a la necesidad de quien la pide y a los recursos del que debe darla. Se
tendrá en cuenta la condición personal de las partes y especialmente de las obligaciones
familiares a que se halla sujeta quien debe prestarla”.71 En similar progresividad establece la
Ley 603, que establece: “La asistencia familiar se determina en proporción a las necesidades
de la persona beneficiaria y a los recursos económicos y posibilidades de quien o quienes
deban prestarla, y será ajustable según la variación de estas condiciones”.72

2.2.6.4. Exclusión por otros parientes.

También se presenta la exclusión por otros parientes, es decir, es necesario que no exista otros
parientes más cercanos en condiciones de prestarlos, pues a criterio del profesor Borda, 73 la
obligación de la asistencia familiar tiene carácter sucesivo.

Por ejemplo, si se encuentra en condiciones de prestar asistencia familiar, el padre, no sería

posible demandar al hermano del beneficiario.

69
Óp. Cit. MORENO RUFFINELLI, JOSÉ ANTONIO: Derecho de Familia; Tomo II. Pág. 100.
70
REINO DE ESPAÑA: Código Civil del Reino de España. Art. 146.
71
Óp. Cit. CÓDIGO DE FAMILIA de 1972 Art. 21 (Fijación de la asistencia).
72
Óp. Cit. LEY 603, Código de las Familias y el Proceso Familiar. Art. 116, parágrafo I.
73
Ob. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia.

52
 2.2.7. Características de la asistencia familiar.

Varios estudiosos del Derecho de Familia,74 han desarrollado los caracteres que tiene esta
institución de la asistencia familiar, las mismas son:

2.2.7.1. Es de orden público.

La asistencia familiar, es de orden público, es decir, es una institución del Derecho de Familia
que establece las reglas de juego que deben ser respetadas y acatadas por todos, incluyendo al
juzgador que conoce la causa.

Las normas jurídicas que regulan la asistencia familiar, son de cumplimiento obligatorio, de
orden público e irrenunciable; por lo tanto, sólo el legislador está autorizado para hacer
modificaciones a la ley.

El Derecho de Familia, es de Derecho público y solamente el legislador puede cambiar las

reglas de la Asistencia Familiar.

Sin embargo, por ser la Asistencia Familiar una obligación, por excepción y solamente el
monto, puede transarse. Es decir por la autonomía de la voluntad privada el deudor (padre)
puede negociar con el representante (madre) del acreedor (hijo) el monto a pagarse cada mes.75

2.2.7.2. Es una obligación legal

La asistencia familiar, es una obligación legal porque, como se ha manifestado anteriormente,

la obligación de la asistencia familiar tiene como fuente fundamental a la ley. Ello no obsta,
como bien hemos advertido, a que tenga otras fuentes. Por lo tanto debe cumplirse según

74
Estos caracteres de la asistencia familiar han sido desarrollados por los doctrinarios del Derecho: Borda
Guillermo, Tafur Alvaro, Moreno José, Méndez Costa y Llambías Jorge en sus diferentes obras sobre Derecho de
Familia.
75
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 117. (Cumplimiento de
la obligación de asistencia familiar), parágrafo I.

53
establece y ordena la Ley, en este caso la C.P.E.76 y el Código de las Familias y el Proceso
Familiar.77

Porque es una relación jurídica en virtud de la cual una persona, el hijo que se convierte en
acreedor o beneficiario, tiene la facultad de exigir de otra, el padre o obligado, el
cumplimiento de una prestación determinada susceptible de evaluación económica.78

2.2.7.3. Es inembargable.

La asistencia familiar, es inembargable es decir, la cuota de la asistencia familiar no puede ser

embargada ni gravada, porque dicho monto es para que una persona pueda satisfacer sus
principales necesidades; por lo tanto, no sería justo que ese monto se constituya en una prenda
de garantía de los acreedores.79

Si la asistencia familiar careciera del carácter de inembargable, la misma perdería el fin para la
cual ha sido instituida y perdería la esencia de su finalidad.80

El profesor López precisa que “dada su naturaleza especial ⎯permite la subsistencia de una
persona que está en estado de necesidad⎯ resulta lógico que la ley declare que la cuota
alimentaria no pueda ser embargada ni gravada”.81

Sobre este punto nuestra Legislación procesal civil, expresamente dispone: “Son bienes
inembargables:

1) El ochenta por ciento del total mensual percibido por concepto de sueldo o salario,
excepto en el caso de la asignación por asistencia familiar en que el embargo podrá
ser mayor de dicho porcentaje.

76
Op. Cit. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO, Art. 108, núm. 9-10.
77
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 109-127.
78
Op. Cit. PAZ ESPINOZA, FÉLIX C.: Apuntes de Derecho de Familia.
79
Los bienes, acciones y derechos de una persona, son la prenda de garantía de los acreedores; sin embargo, el
monto de la pensión familiar es inembargable; por lo tanto, no está en acecho de los acreedores.
80
CASTELLANOS TRIGO, GONZALO: Análisis Doctrinal y Jurisprudencial del Código de Procedimiento
Civil. Tarija – Bolivia, 1990.
81
LÓPEZ DEL CARRIL, JULIO J.: Derecho de Familia; Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires - Argentina.
1984. Pág. 135.

54
 2) Las pensiones, jubilaciones, montepíos, rentas de vejez, invalidez y demás beneficios
sociales establecidos legalmente, excepto el caso de la asignación por asistencia
familiar (...)”.82

Sobre la prohibición del embargo el Derecho de Familia es contundente cuando dispone: “El
derecho de asistencia a favor de los menores e incapaces es irrenunciable e intransferible. El
83
obligado no puede oponer compensación por lo que le adeude el beneficiario”. Las
pensiones tampoco pueden ser objeto de embargo, en este sentido “El derecho de asistencia
familiar es irrenunciable, intransferible e inembargable, salvo disposición legal en
contrario”.84

2.2.7.4. Es imprescriptible.

La asistencia familiar, es imprescriptible, es decir, una vez fijada la asistencia familiar no

importa el tiempo que pueda transcurrir, porque siempre es exigible la misma, como así se
manifiesta la imprescriptibilidad, cuando la parte interesada en cualquier momento pueda
solicitarla, sin que la contraparte pueda interponer la excepción de prescripción.

Por ejemplo, un menor de edad (por intermedio de su madre) puede demandar asistencia
familiar después de diez (10) años a su padre, y el mismo no puede interponer excepción de
prescripción; dado que no se aplica la prescripción mientras esté vigente su derecho.

El profesor Borda señala que “no hay texto que así lo disponga, pero en verdad no se
concebiría la prescriptibilidad del derecho a los alimentos, que nace y se renueva
constantemente, a medida que nuevas necesidades se van presentado. La circunstancia de que
el reclamante no haya pedido antes los alimentos, aunque se encontrara en igual situación a
la del momento en que los reclama, no prueba sino que hasta entonces ha podido, de alguna
manera, resolver sus urgencias y que ahora ya no puede”.85

Asimismo, dentro de nuestra legislación y jurisprudencia, fijada la asistencia familiar u

homologada un acuerdo regulador, las cuotas vencidas no prescriben; sin embargo, la doctrina

82
GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Procesal Civil, Ley 439 de 19 de noviembre de 2013, Estado
Plurinacional de Bolivia, 20136, Art. 318 (Bienes inembargables), núm. 1-2.
83
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 110.
84
Ibídem, Art. 120. (Caracteres de la asistencia)
85
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia. Pág. 476.

55
mayoritaria de otros países, precisan que las cuotas de la asistencia familiar prescriben en el
plazo de cinco (5) años, porque la prolongada inactividad del necesitado para cobrar las cuotas
vencidas hace caducar su derecho a ellas, pues revela que no le eran necesarias y no tiene
interés en la misma.

2.2.7.5. Es una obligación intuitu personae.

La asistencia familiar, es una obligación intuitu personae; es decir, la obligación de asistencia

familiar es típico ejemplo de una obligación inherente a la calidad de la persona; por lo tanto,
la misma se instituye obligatoria únicamente por la particularidad de la persona (parentesco).

El profesor Moreno deja claro este aspecto, cuando precisa “que por ello, no se transmiten a
los herederos de la persona, ya que cesa con la muerte de alguno de los sujetos”.86

Sobre este punto nuestra Legislación señala: “Cesa la obligación de asistencia cuando (...)
Fallezca la persona obligada o la persona beneficiaria”.87

Como es un derecho personalísimo no se puede dejar de herencia el monto de asistencia

familiar.

2.2.7.6. Es recíproca.

La asistencia familiar, es recíproca; es decir, uno de los caracteres más sobresaliente de la

asistencia familiar radica en que la misma es recíproca, lo que quiere decir que quien solicite
un día alimentos en el futuro y en circunstancias distintas puede convertirse en el que preste la
asistencia familiar, por el principio de solidaridad.

2.2.7.7. Es circunstancial y variable.

La asistencia familiar, es circunstancial y variable; esto quiere decir, que la asistencia

familiar:

86
Óp. Cit. MORENO RUFFINELLI, JOSÉ ANTONIO. Derecho de Familia. II Tomos. Pág. 102.
87
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 122. (Cesación de la
obligación de asistencia), inc. e).

56
 ⎯ Primero, es circunstancial porque dura únicamente mientras se presentan las
circunstancias de necesidad del beneficiario y posibilidades del obligado; y
⎯ Segundo, es variable, porque el monto fluctúa en el tiempo, de acuerdo a las
circunstancias que se demuestren en el proceso judicial. Por ejemplo, si el obligado
pierde el trabajo por motivos ajenos a su voluntad, necesariamente debe variar el
monto de la asistencia familiar.

El profesor Borda señala que “Ningún convenio, ninguna sentencia tiene en esta materia
carácter definitivo. Todo depende de las circunstancias, y si éstas varían también debe
modificarse la obligación, aumentar, disminuir o cesar la pensión que se mantiene inalterable
sólo en caso de que también se mantengan los de hecho sobre cuya base se la fijó”.

También hay que aclarar que, el monto es variable en el tiempo a causa de ciertos factores
dinámicos de la economía y la sociedad, un ejemplo es la inflación económica, que determina
el crecimiento o caída de la misma a las cuales están sujetas las condiciones para un
incremento salarial, en la cual se basa la fijación mínima de la asistencia familiar, si esta se
mantiene el monto persiste; y si esta aumenta, el monto se incrementa porcentualmente.88 Otro
ejemplo es el caso de si el obligado sufre un accidente que le ocasiona una discapacidad que
no le permita generar ingresos económicos, en estos casos está imposibilitado de prestar
asistencia familiar, donde en consecuencia la obligación cesa en favor del beneficiario.89 Por
eso las sentencias no son definitivas en el monto.

La pensión de asistencia se reduce o se aumenta de acuerdo a la disminución o incremento que

se opere en las necesidades del beneficiario o en los recursos del obligado. También puede
reducirse la pensión por mala conducta del beneficiario como es el caso de la indignidad.90

2.2.7.8. Es incompensable.

La asistencia familiar, es incompensable, porque cuando una persona es condenada a pasar

asistencia familiar, aunque fuera acreedora de la persona a quien debe hacerlo, no puede
invocar en su beneficio la compensación.

88
Ibídem. Art. 116. (Fijación de la asistencia familiar), parágrafo IV
89
Ibídem. Art. 122. (Cesación de la obligación de asistencia), inc. a).
90
Ibídem. Art. 122. (Cesación de la obligación de asistencia), inc. c).

57
Precisemos que, la compensación es una institución del derecho civil y se presenta cuando dos
personas son recíprocamente acreedoras y deudoras, las dos obligaciones se extinguen.

2.2.7.9. Es intransigible.

La asistencia familiar, es intransigible, es decir que no pueden someter el derecho de

asistencia familiar a la transacción sin la intervención judicial y previa homologación del
juzgador.

Pese a lo manifestado, no impide que las partes determinen convencional y extrajudicialmente

la cuota y el modo de suministrar la asistencia familiar mediante un acuerdo regulador.

2.2.7.10. Es irrenunciable

La asistencia familiar, es irrenunciable, es decir, el derecho a exigir asistencia familiar, por su

naturaleza jurídica, no puede ser renunciado, pues se considera un derecho personalísimo y no
olvidemos que las normas del Derecho de Familia y de esta institución son de cumplimiento
obligatorio.

No se puede renunciar a la asistencia familiar, por cuanto es un derecho que tiene todo
beneficiario para poder satisfacer las necesidades mínimas para vivir, caso contrario se pondría
en peligro inminente al beneficiario porque la asistencia familiar es un derecho y una
obligación de las familias y comprende los recursos que garantizan lo indispensable para la
alimentación, salud, educación, vivienda, recreación y vestimenta; surge ante la necesidad
manifiesta de los miembros de las familias y el incumplimiento de quien debe otorgarla
conforme a sus posibilidades y es exigible judicialmente cuando no se la presta
voluntariamente.

No se puede voluntariamente dejar ejercer este derecho por ser un derecho personalísimo del
acreedor, el hijo. Y además, porque las normas jurídicas del Derecho de Familia son de
cumplimiento obligatorio. Y en caso de haberse renunciado a la Asistencia Familiar, la
renuncia no tiene ningún efecto jurídico, es nula de pleno derecho.

58
Al respecto nuestra legislación en la materia establece: “El derecho de asistencia familiar a
favor de los menores de edad y personas en situación con discapacidad es irrenunciable e
intransferible. La persona obligada no puede oponer compensación por lo que le adeude la
beneficiaría o el beneficiario”.91

Por esta razón la norma en análisis establece en forma clara que el derecho de asistencia
familiar a favor de los menores de edad y personas en situación con discapacidad es
irrenunciable.

Finalmente, el derecho a exigir asistencia familiar, por su naturaleza jurídica y por los fines
que fue instituida, no puede ser renunciado, pues se considera un derecho personalisimo y no
olvidemos que las normas del Derecho de Familia y de esta institución son de cumplimiento
obligatorio y de interés social por ser de orden público, en este escenario “es nulo cualquier
acto de renuncia o que establezca lo contrario por voluntad de las y los particulares.92

En este aspecto es necesario también plantearse una pregunta ¿Cuándo la asistencia familiar
es renunciable?

A la regla de la irrenunciabilidad, existe una excepción con carácter legal; y es cuando no

protege la asistencia familiar a menores de edad y personas en situación con discapacidad o
invalidez.

Esto significa que la asistencia familiar de las personas mayores de edad (18 años) y hasta los
veinticinco (25) años que se encuentran en formación técnica, aprendizaje o profesional,93 es
renunciable, dado que no tiene carácter vital e imprescindible para el beneficiario.

2.2.7.11. Es inalienable.

La asistencia familiar, es inalienable, razón por la cual una persona no puede ceder, vender,
transferir, donar su derecho de asistencia familiar, dada la naturaleza estrictamente personal
del mismo.

91
Ibídem. Art. 110. (Irrenunciabilidad en casos especiales).
92
Ibídem. Art. 7. (Orden público).
93
Ibídem. Art. 109. (Contenido y extensión de la asistencia familiar), parágrafo II.

59
Reiterando, no se puede vender o donar este derecho, por ser personalísimo.

2.2.7.12. Es intransferible.

La asistencia familiar es intransferible por su carácter de personalísimo de lo cual se deduce

que no puede ser transferida, es una atribución individual, vale decir no se puede transferir o
trasladar a otra persona el derecho de cobrar la pensión de asistencia familiar, porque cubre las
necesidades vitales del beneficiario, el obligado tampoco puede transferir esta obligación.

La asistencia familiar es intransferible y como es un derecho personalisimo no se puede dejar

de herencia el monto de asistencia familiar a ninguna persona física o colectiva.

Existe una excepción al carácter de intransferible ya que la misma puede cederse o subrogarse
con autorización judicial expresa y en la medida necesaria en favor de los establecimientos
públicos o privados que le suministren asistencia al beneficiario.94

2.2.7.13. Es incompensable.

La asistencia familiar, tiene el carácter de incompensable porque cuando una persona es

condenada a pasar asistencia familiar, aunque fuera acreedora de la persona a quien debe
hacerlo, no puede invocar en su beneficio la compensación.

Es incompensable la asistencia familiar con otra obligación común, porque caso contrario
perdería el sentido social esta obligación, como así al ser inembargable, tampoco es
compensable como una forma de extinción de las obligaciones.

Al determinarse que la asistencia familiar no es compensable, la misma se constituye en una

norma de orden público; porque el Derecho de Familia, es de Derecho público y solamente el
legislador puede cambiar las reglas de la Asistencia Familiar.

94
Ibídem. Art. 121. (Excepciones a la intrasferibilidad).

60
El profesor López indica “la incompensabilidad de la asistencia constituye una excepción de
nota al principio general que rige en las obligaciones patrimoniales, y una vez más nos
demuestra el carácter especial de las normas del derecho de familia”.95

Bajo esta premisa, nuestra legislación establece: “La persona obligada no puede oponer
compensación por lo que adeude a la beneficiaría o el beneficiario”.96

2.2.8. Obligados a prestar la asistencia y en qué orden.

Nuestra Legislación familiar determina quiénes tienen la obligación y derecho a la prestación

familiar que estamos analizando y a la vez establece un orden que es determinante, pues los
parientes más próximos siempre deberán antes que los más lejanos:

El orden dispuesto es en realidad una jerarquía normativa, porque el acreedor de la asistencia

no puede elegir arbitrariamente a quien se lo solicitará, sino que debe ceñirse estrictamente a
las reglas de prelación establecidas.

Sobre este tema nuestra legislación familiar expresamente determina el siguiente orden para
cumplir con esta obligación:97

1. La o el cónyuge.
2. La madre, el padre, o ambos.
3. Las y los hermanos.
4. La o el abuelo, o ambos.
5. Las y los hijos.
6. Las y los nietos.

Del análisis de esta norma no queda duda el orden de los obligados a la asistencia familiar que
deben tomar en cuenta los solicitantes al momento de exigir la citada obligación.

95
Óp. Cit. LÓPEZ DEL CARRIL, JULIO JOSÉ. Derecho de Familia. Pág. 138.
96
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 120. (Caracteres de la
asistencia).
97
Ibídem. Art. 112. (Personas obligadas a la asistencia).

61
El profesor Borda con mucho criterio señala que “la obligación de prestar alimentos es
sucesiva. Los parientes más lejanos están obligados solamente en caso que no haya otros más
próximos en condición de hacerlo. Es la solución justa, que se desprende claramente de la
ley”.98

La realidad actual y en la práctica judicial común, siempre se ha podido observar que las
demandas de asistencia familiar son dirigidas por los hijos (representados) contra los padres y
la esposa o conviviente contra el esposo.

2.2.9. Requisitos y/o condiciones para que proceda la asistencia

familiar.

La institución en estudio establece con absoluta claridad que la asistencia familiar se

determina en proporción a las necesidades de la persona beneficiaría y a los recursos
económicos y posibilidades de quien deban prestarla, y será ajustable según la variación de
estas condiciones; por lo tanto, admite con el tiempo aumento o reducción la misma.

Si bien es natural y legal que, la obligación de prestar la asistencia familiar, exista por el mero
hecho del parentesco, y por ello puede decirse que tiene carácter permanente; empero, sólo se
concreta ante el pedido judicial que haga quien tiene derecho exija su pago al obligado.

Bajo este entendido, nuestra legislación, jurisprudencia y la doctrina generalizada99 ha

determinado los siguientes requisitos o condiciones para exigir la asistencia familiar:

2.2.9.1. Vínculo de parentesco.

El Vínculo de parentesco, es el requisito obvio de la obligación, siendo que existe un vínculo

de parentesco entre el que lo solicita (beneficiario) y quien deba darlo (Obligado); es decir,
que exista entre ambos un vínculo de parentesco y el grado exigido por la propia ley.

98
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia. Pág. 478
99
Estos requisitos de la asistencia familiar han sido desarrollados por los doctrinarios del Derecho: Borda
Guillermo, Tafur Alvaro, Moreno José, Méndez Costa y Llambías Jorge en sus diferentes obras sobre Derecho de
Familia.

62
 2.2.9.2. Imposibilidad de proporcionarse la asistencia.

La Imposibilidad de proporcionarse la asistencia; es decir, que el solicitante se halle en estado

de imposibilidad de proporcionarse por sus propios medios su subsistencia o la asistencia
familiar correspondiente. Por ejemplo, es imposible que una persona recién nacida o hasta
determinada edad, pueda proporcionarse los medios necesarios para sobrevivir por sí solo.

A criterio del profesor Borda, “el peticionante se halle en estado de indigencia. No interesan
las razones que lo hayan llevado a esa situación, ni su propia culpabilidad. Aun el delincuente
tiene derecho a ser socorrido. Pero los jueces podrán tener en cuenta la conducta moral del
demandante y su culpa en los hechos que lo han llevado a la pobreza, a los efectos de la
fijación del monto de la pensión. La situación del cónyuge que pretende alimentos es peculiar:
la conducta deshonesta pasada no influye sobre su derecho (aunque sí sobre el monto), que en
cambio cesa, si después de ser socorrida persiste en ella”.100

No queda duda que la determinación del estado de necesidad es obviamente una cuestión
discrecional del juzgador, quien debe evaluar en cada caso que se les presenta si este requisito
se cumple o no.

La imposibilidad comprobada de no poder conseguir trabajo, la enfermedad que le impide

subvenir a sus necesidades, la avanzada edad, la pérdida de memoria, etc., son parámetros
válidos que deben ser tomados en consideración por parte de quien solicita la prestación.

La norma legal absolutamente es clara,101 donde deja establecido que el demandante debe
demostrar el estado de necesidad; empero, esto no es aplicable para los menores de edad
porque estos directamente se encuentran en estado de necesidad, porque no pueden
proporcionarse los medios para subsistir.

El profesor Puig aclara que “el solicitante sea indigente y no se trate de proteger a los
haraganes. Es necesario que medie una enfermedad, un accidente, que el accionante sea un
bebé, niño o un viejo, que haya un estado social de desocupación”.102

100
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia. Pág. 473.
101
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR Art. 116. (Fijación de la
asistencia familiar); parágrafo I y Art 122. (Cesación de la obligación de asistencia). Inc. a).
102
Óp. Cit. PUIG BRUTAU, JOSÉ. Fundamentos del Derecho Civil. Tomo IV. Pág. 287.

63
 2.2.9.3. El obligado tenga posibilidades de prestarla.

Otro requisito fundamental es que, el obligado tenga posibilidades de prestarla; es decir, que
el demandado tenga posibilidades económicas de proporcionar ayuda, porque, si el obligado
no cuenta con los recursos básicos menos poseerá para otro necesitado.

Sobre este punto el profesor Moreno indica “por otra parte, como contrapartida del requisito
de quien solicite asistencia debe encontrarse en un estado de necesidad, se exige que quien
debe prestarla debe estar en una situación de poder hacerlo, sin que ello le cause a su vez
problemas propios y sin que con ello perjudique a los miembros de su propia familia, pues
ello comportaría una posición de injusticia”.103

Por ejemplo, dentro de la jurisprudencia del Paraguay se tiene que, el Tribunal de Apelaciones
del Menor ha señalado con mucha solvencia que “la cuota alimentaria es un deber natural y
legal de los progenitores, pero su cuantía nunca debe ser causal de un empobrecimiento
material y espiritual del alimentante”.104

Nuestra legislación en metería de familia establece que, la capacidad económica de otorgar la

asistencia familiar será apreciada en forma integral de los medios que demuestren sus ingresos
periódicos, corrientes, salariales u otros, conforme a boletas de pago, declaraciones
impositivas y otras acreditaciones legales.105

2.2.9.4. Exclusión por otros parientes.

La exclusión por otros parientes, es decir, es necesario que no existan otros parientes más
cercanos en condiciones de prestarlos, pues a criterio del profesor Borda, la obligación de la
asistencia familiar tiene carácter sucesivo.106

103
Óp. Cit. MORENO RUFFINELLI, JOSÉ ANTONIO. Derecho de Familia. II Tomos. Pág. 100.
104
Republica de Paraguay: Resolución 17, de noviembre de 1998, del Tribunal de Apelación del Menor.
Paraguay, 1998.
105
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR Art. 116. (Fijación de la
asistencia familiar); parágrafo I; Art. 229. (Determinación); Art. 236. (Clases); Art. 258. (Presentación de la
demanda); Art. 259. (Requisitos de la demanda): Art. 261. (Prueba con la demanda); Art. 268. (Contenido
general); Art. 324. (Medios probatorios); Art. 328. (Carga de la prueba).y siguientes.
106
Óp. Cit. BORDA, GUILLERMO A. Manual de Derecho de Familia.

64
Por ejemplo, si se encuentra en condiciones de prestar asistencia familiar, el padre, no sería
posible demandar al hermano del beneficiario.

2.2.10. Fijación de la asistencia familiar.

De manera general podemos señalar que la cuota de la asistencia familiar puede ser fijada en
forma extrajudicial, cuando las partes por acuerdo voluntario la estipulan, que puede ser
escrita o verbal; sin embargo, para que pueda hacerse valer la misma, debe ser escrita y
constar en documento público o privado.

Esta forma es, desde luego, es la manera habitual y pacífica de hacerlo cuando el obligado
espontáneamente o a petición del interesado, cumple con la asistencia y con el deber de
socorrer al necesitado.

La otra forma de fijar la asistencia familiar es mediante sentencia judicial; es decir, cuando la
parte ha sido demandada en proceso judicial para que cumpla con su obligación ante el
incumplimiento de la misma.

No es tarea fácil del juzgador fijar la cuota de la asistencia familiar; empero, para caso
particular el juez debe resolver conforme a los hechos que han sido planteados por las partes y
como han sido probados.

El profesor López indica “que no existe ningún porcentaje legal para la fijación del monto de
la prestación de alimentos, lo cual queda librada a criterio amplio del juez, quien para tal
efecto debe equilibrar las necesidades del beneficiario, con la capacidad económica del
alimentante, que son parámetros usuales -el caudal del alimentante y las necesidades del que
los solicita”.107

Una fórmula importante que debe ser tomada en cuenta por el juez al momento de fijar la
pensión mensual de la asistencia familiar es la siguiente:

107
Óp. Cit. LÓPEZ DEL CARRIL, JULIO J. Derecho de Familia. Pág. 141.

65
 ⎯ Acreditar el título en cuya virtud se solicita la asistencia (Derecho a la Asistencia
Familiar).
⎯ Las verdaderas necesidades del beneficiario, sin que se sobredimensione las mismas en
aras de fijarse una asistencia familiar justa.
⎯ La situación económica del obligado; es decir, las posibilidades reales que tenga el
mismo.
⎯ Las cargas familiares del obligado (por ejemplo, si el obligado tiene otros hijos,
cónyuge o parientes, etc.).
⎯ La actitud asumida por las partes en el proceso.
⎯ Posibles principios de acuerdo que las partes tuvieron en la causa.
⎯ Los hechos reales que fueron demostrados y desvirtuados.
⎯ Acompañar toda la documentación que tenga en su poder referente a los hechos
planteados en el proceso.

El juzgador debe pensar que la cuota de la asistencia familiar no se limita a un simple cálculo
aritmético de porcentaje, sino que la misma se hace en base a las particularidades que presenta
cada caso específico, como ser la capacidad económica, condición social, estándar de vida,
lugar donde vive el beneficiario y obligado, número de hijos del obligado, sexo y edad del
beneficiario, etc.

Por imperio del Código de las Familias y del Proceso Familiar (Ley 603) debe presumirse que
el padre o la madre tienen condiciones de salud física y mental para generar recursos
económicos, para cubrir la asistencia familiar a los beneficiarios, mientras no demuestren lo
contrario;108 por lo tanto, el obligado debe desvirtuar la presunción con prueba contundente
que no puede generar recursos económicos para solventar adecuadamente la obligación
asistencial familiar y sea el juzgador el que determine lo que corresponda en derecho.

Ahora bien, si no se logra determinar y establecer u no exista ingresos fijos del obligado, el
juez no podrá fijar como asistencia familiar un porcentaje menor al veinte por ciento (20%)
del salario mínimo nacional109 que anualmente determina el Gobierno Nacional.

108
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR Art. 116. (Fijación de la
asistencia familiar), parágrafo V.
109
Ibídem. Art. 116. (Fijación de la asistencia familiar), parágrafo IV.

66
 2.2.10.1. Asistencia familiar mínima.

En atención a lo expuesto precedentemente, por primera vez nuestra legislación familiar, ha

impuesto una asistencia familiar mínima, con el fin de garantizar por lo menos que con este
monto se cubra las principales necesidades del beneficiario.110

Al respecto el parágrafo IV del artículo 116 de la ley 603 establece que en los casos en que
exista un ingreso mensual igual o menor al salario mínimo nacional sea fijo o no; o en los
casos en que el ingreso anual sea equivalente por mes al salario mínimo, el monto calificado
no podrá ser menor al veinte por ciento (20%) del salario mínimo nacional que anualmente
determina el Gobierno Central, y se incrementará si existiere más de un beneficiario de
acuerdo a sus necesidades de los beneficiarios.

En Bolivia, el sueldo mínimo se denomina Salario Mínimo Nacional, lo cual solo el ministerio
de economía y finanzas públicas regulariza y dispone el aumento. El aumento del Salario
Mínimo Nacional es promulgado mediante Decreto supremo por el Presidente de Bolivia cada
1ro. de mayo en homenaje y conmemoración al Día del Trabajador Boliviano. Cabe
mencionar también que el estado boliviano realiza el incremento salarial de acuerdo a la
inflación del año anterior. Por ejemplo, para la gestión 2021, el Salario Mínimo Nacional
ascenderá de Bs2.122 a Bs2.164.- ((DOS MIL CIENTO SESENTA Y CUATRO 00/100
BOLIVIANOS)) es decir, el 2%.111

2.2.11. Exigencia de los pagos de la asistencia familiar.

Los pagos de la asistencia familiar deben efectuarse en forma mensual, una vez vencido el mes
y sucesivamente; por lo tanto, se sienta el principio del pago mensual del mes vencido, en
forma periódica, oportuna y coercible.

Debe quedar absolutamente claro que la asistencia familiar es exigible desde el mes siguiente
que fue fijada por el juzgador, porque el pago o cumplimiento de la asistencia familiar es
exigible por mensualidades vencidas. 112

110
Ibídem.
111
Gaceta Oficial de Bolivia: Decreto Supremo Nº 4501, 1 de mayo de 2021, Estado Plurinacional de Bolivia,
2021. Art. 2
112
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR Art. 117. (Cumplimiento de
la obligación de asistencia familiar), Parágrafo I.

67
Por ejemplo, si el juez fijo una asistencia familiar el día quince (15) de un mes determinado,
recién se puede exigir el pago desde el mes siguiente, porque son pagables por mensualidad
vencida.

2.2.1. Incremento o disminución de la asistencia familiar.

Debe entenderse en que la sentencia judicial que fija la cuota de la asistencia familiar tiene un
carácter peculiar, ya que es de carácter eminentemente provisional, por eso, si cambian los
hechos, puede presentarse el incremento o disminución de la asistencia familiar que se tramita
conforme al procedimiento de resolución, sin que se interrumpa la percepción de la asistencia
ya fijada, conforme al inciso VI del Art. 415 del Código de las Familias y del Proceso
Familiar.

No obstante, el profesor López, señala “las circunstancias económicas de las partes pueden
verse modificadas por las distintas situaciones de hecho, lo que llevaría a modificar la
asistencia alimentaria”.113

La norma en análisis114 establece las bases del aumento o reducción, cuando ordena que la
asistencia familiar se reduce o se aumenta de acuerdo a la disminución, rebaja o incremento,
aumento que se opera en las necesidades de la persona beneficiaría o en los recursos de la
persona obligada con la asistencia.

En síntesis, para que proceda esta situación deben presentarse las siguientes supuestos:

⎯ Alteración económica de quien la suministra, (puede ser positiva o negativa).

⎯ Alteración económica de quien la recibe por aumento o disminución de necesidades.
⎯ Alteración de la situación económica en general, como sería el alza permanente del
costo de la vida, la inflación y otros factores económicos, o en forma contraria que la
economía de una determina región se haya recuperado y mejorado las condiciones.

113
Óp. Cit. LÓPEZ DEL CARRIL, JULIO J. Derecho de Familia. Pág. 143.
114
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR. Art. 415. (Ejecución de la
asistencia familiar), parágrafo V.

68
No olvidemos que la asistencia familiar ha de ser proporcional al caudal o medios de quien
está obligado a darla y las necesidades de quien la recibe; por lo tanto, es justo que en
cualquier momento también se aumente o disminuya la asistencia en relación a las alteraciones
que se produzcan; es decir, en forma general se hayan modificado los presupuestos de la
asistencia familiar.

2.2.2. Reajuste automático de la asistencia familiar.

Algo novedoso que establece este nuevo Código de las Familias y el Proceso Familiar. es el
reajuste automático (sin necesidad de una nueva resolución judicial) de la asistencia familiar,
si está fijada por un porcentaje fijo de la remuneración que percibe el obligado, y así ordena el
juzgador al momento de fijar la asistencia correspondiente.

La asistencia familiar definida de manera porcentual se reajusta o reacomoda automáticamente

de acuerdo a las variaciones de sueldo, salario y renta de las personas obligadas: por lo tanto,
en este caso, sin necesidad de una nueva resolución judicial de fondo, rige la nueva asistencia,
de acuerdo al reajuste determinado anteriormente, que se plasmará directamente en la
liquidación de la asistencia familiar.

Sobre el reajuste de la asistencia familiar, el nuevo Código de las Familias y del Proceso
Familiar dispone:115

I. La asistencia familiar se reduce o se aumenta de acuerdo a la disminución o

incremento que se opera en las necesidades de la persona beneficiaría o en los
recursos de la persona obligada.
II. La asistencia familiar definida de manera porcentual se reajusta automáticamente de
acuerdo a las variaciones de sueldos, salarios y rentas de la o las personas obligadas.

Hay que también, tener presente que para su cumplimiento el Órgano Judicial mediante la
Presidencia del Tribunal Supremo de Justicia emite el Instructivo Nº 009/2015, por la cual se
instruye a los jueces Públicos de Familia al reajuste de la asistencia familiar en los casos que

115
Ibidem, Art. 123. (Reducción o aumento de la asistencia familiar).

69
se hubiera fijado un monto menor al 20% del salario mínimo nacional, bebiendo actualizarse
al salario mínimo nacional fijado a la gestión vigente.

2.2.3. Cesación de la asistencia familiar.

Una de las características de la asistencia familiar es que es un derecho personalísimo. De ahí

que cuando el beneficiario no la necesita cesa la obligación.

La cesación es una forma de extinción de la obligación de la asistencia familiar por motivos

expresamente previstos en la ley; por lo tanto, no están a capricho de las partes o del juez.

Nuestra Legislación no hace ninguna distinción, pero algunos autores116 señalan que el deber
de la asistencia familiar cesa en algunos casos ipso jure; en otros, es necesario un
pronunciamiento judicial que así lo disponga expresamente.

Sin embargo, considero que en caso de fallecimiento del beneficiario y del obligado
automáticamente de forma ipso jure debe cesar la asistencia familiar, pero en los demás casos
debe necesariamente someterse a decisión judicial o llegar a un acuerdo las partes el cual debe
ser homologado por el juez competente de la causa.

Conforme a ello, y según nuestra normativa117 la obligación de asistencia cesa cuando se

presenta los siguientes casos:

⎯ El obligado se halla en la imposibilidad de cumplirla; por lo que, la obligación

asistencial pasa a la siguiente persona en orden para cumplirla, conforme 112 del
Código de las Familias.
En este caso desaparece los presupuestos de la obligación de asistencia familiar; por lo
tanto, no procede con la continuación del suministro de la misma por parte del
obligado.

116
Es el criterio de los profesores: Borda Guillermo, López Julio, Tafur Álvaro, Moreno José, Méndez Costa y
Llambías Jorge en sus diferentes obras sobre Derecho de Familia.
117
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 122. (Cesación de la
obligación de asistencia).

70
 ⎯ El beneficiario ya no la necesita, como podría ser por haber adquirido una profesión
universitaria o técnica y se encuentra en posibilidades de satisfacer sus principales
necesidades.
En este caso, igualmente, desaparece los presupuestos de la obligación de asistencia
familiar; por lo tanto, no procede con la continuación del suministro de la misma en
favor del beneficiario, porque no subsiste el estado de indigencia del beneficiario.
⎯ Las personas beneficiarías incurran en una causa de indignidad, aunque no sean
herederos de la persona obligada; porque no sería justo que mientras una persona
presta asistencia a otra, el beneficiario, por ejemplo, atente contra la vida del obligado.
⎯ Cuando se haya declarado judicialmente probada la negación de filiación; por lo
tanto, desaparece el vínculo de parentesco y por consiguiente, la obligación legal de
pasar la asistencia familiar.
⎯ Muera en forma real o presunta la persona obligada o la persona beneficiaría de la
asistencia familiar.

Como se expone, nuestra normativa, enumera todas las causas del cese de la obligación de la
asistencia familiar en forma puntual.

Es así que, el cese de la asistencia familiar, se sustanciará conforme al procedimiento de

resolución inmediata, sin que se interrumpa la percepción de la asistencia ya fijada, conforme
al inciso VI del Art. 415 del Código de las Familias y del Proceso Familiar.

Ahora bien, en caso de operarse el cese de la asistencia familiar, este regirá desde la fecha de
la correspondiente resolución judicial.

2.3. OPORTUNO SUMINISTRO DE LA ASISTENCIA

FAMILIAR.

La Constitución Política del Estado,118 el Código de las Familias y del Proceso

Familiar,119 protegen a la asistencia familiar; porque de ella depende el bienestar

118
Óp. Cit. CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL ESTADO. Art. 60; Art. 64; y Art. 108, núm. 9-10.

71
de las personas y especialmente de las menos protegidas o desamparadas; por
eso la obligación de asistencia familiar es de interés social y público; por
consiguiente, no es sólo un problema entre los involucrados o la familia, sino que
sus efectos y protección se amplía a la sociedad en su conjunto y bajo
supervisión del Estado.

La asistencia familiar tiene que estar oportunamente suministrada o pagada y no

puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad de la
autoridad judicial;120 por consiguiente, no se puede dilatar indebidamente el
pago y entrega de la misma, caso contrario se desvirtuaría la naturaleza jurídica
de ésta.

Si la asistencia familiar no es pagada oportunamente, comienza a funcionar los

mecanismos legales para su cumplimiento obligatorio y coercitivo, para que la
misma no se convierta en irrisorio y desactualizado para cubrir las principales
necesidades del beneficiario.

2.3.1. Apremio corporal en caso de incumplimiento.

Previo a desarrollar el apremio corporal dentro del derecho de asistencia familiar, es necesario
establecer el concepto de apremio, el mismo, se refiere a la acción y efecto de apremiar; dicho
verbo es sinónimo de apretar, oprimir u obligar a alguien teniendo sobre él algún tipo de
autoridad. En el presente caso, es el mandamiento de autoridad judicial para compeler un
pago. La autoridad judicial tiene la capacidad de obligar a una persona a realizar el pago de
una determinada cantidad o el cumplimiento de otro acto obligatorio (obligación) a modo de
apremio, en este caso, el juez público en materia familiar tiene competencia para apremiar al
obligado en caso de incumplimiento de la asistencia familiar, no pudiendo considerarse como
una detención ilegal.

119
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Arts. 109-127; y Art. 415.
(Ejecución de la asistencia familiar).
120
Ibídem. Arts. 127. (Apremio corporal e hipoteca legal), parágrafo I; y 415. (Ejecución de la asistencia
familiar), parágrafo VII

72
Si la asistencia familiar, es la suma de dinero que debe ser pagada por el obligado para
satisfacer las necesidades vitales de los beneficiarios, es natural que exista en el ordenamiento
jurídico del país, la precisión del estricto cumplimiento respaldada por normas coercitivas,
ejecutivas y de cumplimiento rápido y obligatorio, como es el apremio corporal contra el
obligado en caso de incumplimiento de pago devengados.

En el Derecho Familiar, debe ser una de las pocas excepciones que se mantiene el apremio
corporal ⸻el obligado es remitido a una cárcel pública con detención preventiva familiar,
hasta que cumpla con la asistencia familiar⸻, para el caso de incumplimiento oportuno de la
asistencia familiar, por la importancia de la misma y las consecuencias que conlleva no pagar
con semejante obligación.

Por esta razón, el Art. 415 en su parágrafo III de la Ley 603, ordena que en caso que el
obligado haya incumplido voluntariamente el pago de la asistencia familiar, a petición de
parte, la autoridad judicial ordenará el apremio corporal, hasta que pague la asistencia
devengada. Caso contrario, este tendrá una detención de hasta seis (6) meses.121 Y en su caso
podrá ordenar el allanamiento del domicilio en el que se encuentre el obligado con el fin de
hacer cumplir la orden.122

Sobre este punto el Tribunal Constitucional Plurinacional tiene la siguiente línea

jurisprudencial: “El mandamiento de apremio con o sin allanamiento en asistencia familiar no
tiene un plazo de caducidad, no obstante una vez ejecutado está sujeto a las normas
establecidas por la ley especial”.123

Para el cumplimiento del apremio corporal se podrá solicitar el arraigo del obligado en materia
familiar. Esta petición es muy común especialmente en los lugares fronterizos de nuestro
Estado, con el fin de que el obligado no eluda el cumplimiento de la obligación y salga del
país con el fin de que no se ejecute el mandamiento de apremio.

121
Ibídem. Art. 415. (Ejecución de la asistencia familiar), parágrafo IV.
122
Ibídem. Art. 415. (Ejecución de la asistencia familiar), parágrafo III.
123
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº 0664/2011-R; Sucre, 16
de mayo de 2011.

73
El mandamiento de apremio deja de surtir efecto una vez realizado el depósito
correspondiente; por lo tanto, pagada la asistencia devengada, inmediatamente debe ponerse
en libertad al obligado.

Al respecto, el Tribunal Constitucional de Bolivia, tiene el siguiente punto de análisis: “En

materia de asistencia familiar, que es que el que interesa en este caso, la SC 0618/2011-R de
3 de mayo, citando a la SC 0739/2006-R de 27 de julio, estableció: “...a) En materia familiar,
excepcionalmente puede disponerse la restricción a la libertad física, a través de un
mandamiento de apremio en los casos en los que una persona incumpla con los deberes de
asistencia familiar, luego de que sea intimado por escrito y no haga efectivo el pago de la
asistencia familiar en el plazo de ley; b) El mandamiento de apremio sólo puede ser librado
por la autoridad judicial competente; c) Presentada la solicitud de pago de asistencia familiar
devengada y’ una vez efectuada la liquidación, el juez competente dispondrá que el obligado
sea notificado con esa liquidación a efectos de que pague la obligación pendiente o en su caso
formule las observaciones a la liquidación o presente pruebas de pago parcial o total de la
asistencia; y, d) Antes de emitir el mandamiento de apremio la autoridad judicial debe cuidar
que el obligado sea notificado en forma legal con la conminatoria para efectuar el pago
dentro del plazo legal, cumplida esa formalidad y no habiéndose formulado observación
alguna y transcurrido el plazo de la conminatoria sin que el obligado hubiese efectuado el
pago, el juez podrá ordenar se libre el mandamiento de apremio; e) El mandamiento expedido
con facultades de allanamiento se encuentra sujeto a los términos de caducidad establecidos
en el art. 182 del CPP”.124

Así mismo, el Tribunal Constitucional sobre este punto tiene la siguiente fundamentación y
explica: “El mandamiento de apremio es un medio de cumplimiento de una obligación, como
es el suministro oportuno de asistencia Familiar, así la SCP 0973/2012 de 22 de agosto 2012,
refiere: ‘El art. 22 del Código de Familia (CF), prevé que la asistencia Familiar se cumple en
forma de pensión o de adquisición pagadera por mensualidad vencida, y corre desde el día de
la citación con la demanda. Asimismo, el art. 149 del citado Código, dispone que la pensión
de asistencia del cónyuge y de los hijos es de interés social y tiene apremio corporal para su
oportuno suministro cuando se empleen medios maliciosos para burlarla, concordante con el
art. 346 del referido código que establece que la obligación de asistencia debe cumplirse bajo

124
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº 1497/2011-R Sucre, 11
de octubre de 2011. Expediente: 2010-22555-46-AL

74
apremio, en su caso con allanamiento del domicilio de la parte obligada, y su oportuno
suministro no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad del
juez y del fiscal. Las pensiones devengadas se liquidarán en el día y se ordenará su pago
inmediato, deduciéndose los abonos debidamente comprobados; asimismo el art. 11.1 de la
Ley de Abolición de Prisión y Apremio Corporal por Obligaciones Patrimoniales
(LAPACOP), dispone como medida de excepción el apremio por asistencia Familiar, previsto
por el párrafo tercero del art. 149 del CF, que podrá ser ordenado únicamente por el juez que
conozca de la petición de asistencia’. Así lo estableció la SC 592/2011-R de 3 de mayo. Al
respecto, este Tribunal a través de la SC 0739/2006-R de 27 de julio, sobre el tema estableció
que: ... a) en materia Familiar, excepcionalmente puede disponerse la restricción a la
libertad física, a través de un mandamiento de apremio en los casos en los que una persona
incumpla con los deberes de asistencia Familiar, luego de que sea intimado por escrito y no
haga efectivo el pago de la asistencia Familia r en el plazo de lev: b) el mandamiento de
apremio sólo puede ser librado por la autoridad judicial competente; c) presentada la
solicitud de pago de asistencia Familiar devengada y una vez efectuada la liquidación, el
juez competente dispondrá que el obligado sea notificado con esa liquidación a efectos de
que pague la obligación pendiente o en su caso formule las observaciones a la liquidación o
presente pruebas de pago parcial o total de la asistencia; d) antes de emitir el mandamiento
de apremio la autoridad judicial debe cuidar que el obligado sea notificado en forma legal
con la conminatoria para efectuar el pago dentro del plazo legal, cumplida esa formalidad y
no habiéndose formulado observación alguna y transcurrido el plazo de la conminatoria sin
que el obligado hubiese efectuado el pago, el juez podrá ordenar se libre el mandamiento de
apremio; Jurisprudencia también reiterada por la SCP 0373/2012 de 22 de junio. De esta
forma, se puede evidenciar que el apremio corporal y la consiguiente restricción a la libertad
corresponde en materia de asistencia Familiar, empero, para dicha procedencia, se deben
reunir las reglas antes señaladas, caso contrario se vulnerarían derechos de los demandados
La jurisprudencia constitucional, fue uniforme al establecer en diferentes sentencias
constitucionales, que las ex Cortes Superiores hoy Tribunales Departamentales de Justicia
suspendan la ejecución de mandamientos durante el período de duración de la vacación
judicial anual, con el fin de evitar posibles violaciones de derechos que podrían acontecer
frente a la ausencia de todos los Juzgados, puesto que los litigantes únicamente contarían con
los Juzgados de tumo. En ese contexto la SC 0047/2006-R de 18 de enero de 2006, refirió que:
la jurisprudencia constitucional, inherente a la ejecución de mandamientos durante la
vacación judicial ha señalado que los mismos no pueden ser ejecutados para evitar la posible

75
vulneración de derechos fundamentales, en consideración a que éstos tienen distinta
finalidad y otros están condicionados al cumplimiento de diferentes obligaciones y que ante la
eventualidad de que puedan ser cumplidas inmediatamente, el afectado pueda seguir privado
de su libertad por no existir autoridad jurisdiccional competente que disponga su libertad, al
estar suspendida su jurisdicción en virtud del descanso, conforme lo especifica el art. 31 de la
Ley de Organización Judicial (LO J)”.125

125
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Plurinacional Nº 0140/2013
-AL (Apremio corporal por incumplimiento de pago de asistencia Familiar, suspensión de mandamientos durante
vacaciones). Sucre, 8 de febrero de 2013.

76
 CAPÍTULO III
(MARCO TEÓRICO ESPECIFICO).

3. TEORÍA GENERAL DEL DOCUMENTO COMO

INSTRUMENTO PÚBLICO Y LA LEGALIDAD DE
LOS CONTRATOS EN ASISTENCIA FAMILIAR.

3.1. TEORÍA GENERAL DEL DOCUMENTO COMO

INSTRUMENTO PÚBLICO.

3.1.1. Noción de documento como instrumento público.

En el marco de la actividad fedataria, se encuentra dentro de nuestra legislación el derecho

notarial, la misma edifica todo un derecho documental, por cuanto se refiere a las formas
documentales y funcionaristas. Y debemos hacer hincapié en que, por tanto, está referido a
una clase especial, a los documentos públicos, y dentro de éstos, a la categoría más típica y
restringida: a los instrumentos públicos.

Para ser ms específicos, Nuñez Lagos claramente lo establece que: “Quedan expulsadas así,
del derecho notarial, las formas verbales u orales. Las escritas que no constituyen
documentos públicos y las públicas intervenidas por funcionarios que no sean notarios
(jueces, funcionarios administrativos, etc.)”.126

Entonces, de manera general, documento notarial es toda representación material idónea,

destinada a reproducir una determinada manifestación de pensamiento, manifestación de
voluntad y/o negocios jurídicos y esencialmente dirigida a crear, modificar o disolver un
126
CORRAL, LUIS y DE TERESA: Derecho Notarial y Derecho Registral; Editorial Porrua, Decima Primera
Edición. 1989

77
vínculo de derecho, recibida y autorizada por Notario con las formalidades de ley, producida
para probar hechos, solemnizar o dar forma a actos o negocios jurídicos.

Según define el autor Carlos Pelosi en su obra “El documento Notarial”, los documentos
notariales son instrumentos públicos. Es notarial todo documento con las formalidades de ley,
autorizado por Notario, en ejercicio de sus funciones dentro de los límites de su
competencia.127

El instrumento público es un documento redactado y autorizado por un funcionario especial a

quien la ley encarga su redacción, solemnización y autorización en uso de sus facultades
regladas. Dentro del conjunto de documentos es una variedad del documento público.

Entonces es aquella especie de documento jurídico público, en el cual una persona singular
con el oficio de autenticar, conocida como Notario, escribano o su equivalente, procede a dar
fe de los hechos y dichos, emitidos en acuerdo por los comparecientes, en asuntos de derecho
privado y de los hechos y dichos propios, con el fin de darles forma, constituirlos y probarlos
para los interesados ante la comunidad.

Como concepto, sobre el documento público notarial, aunque sin precisar su diferencia con el
instrumento público el Código Civil boliviano establece:

Articulo 1287.- (Concepto).

I. Documento público o auténtico es el extendido por las solemnidades legales
por un funcionario autorizado para darle fe pública y se escribe un protocolo,
se llama escritura pública.
II. Cuando el documento se otorga ante un notario público y se inscribe en un
protocolo, se llama escritura pública.128

La Ley del Notariado Plurinacional (LNP) respecto a estos documentos notariales en la misma
vertiente teórica, dice:

Artículo 39. (Documentos notariales)

I. Son documentos notariales aquellos que la notaria o el notario elabora,
redacta, interviene o autoriza, confiriendo fe a los actos, los hechos y las

127
PELOSI, CARLOS A.: El documento notarial; Editorial Astrea, Buenos Aires – Argentina. 1997
128
Óp. Cit. Código Civil, DL 12760, Art. 1287.- (Concepto).

78
 circunstancias que presencia. Serán otorgados con arreglo a lo dispuesto en la
presente Ley.
II. Constituye parte del documento notarial el recibir, interpretar, redactar y dar
forma legal a las voluntades de los interesados.129

3.1.2. El Instrumento – Forma.

Una de las características singulares que contiene el Instrumento es la forma, CASTÁN

TOBEÑAS afirma que, en un sentido amplio, la forma es el medio por el cual se exterioriza o
formula la declaración de voluntad. En este sentido toda declaración de voluntad tiene su
forma.130

En sentido estricto, forma es el medio concreto y determinado que el ordenamiento jurídico o

la voluntad exigen para la exteriorización de la declaración de voluntad.

En otras palabras, “hablamos de forma cuando en virtud de la ley o de la voluntad en el acto

jurídico, se hace necesaria una modalidad exterior determinada (Cifuentes). Se trata de la
llamada “forma Impuesta”.131

En nuestro medio el código Civil en su Art. 491 establece imperativamente como requisito
específico para la constitución y efectos de determinados contratos, respecto la forma de los
contratos como documento público establece:

Articulo 491.- (Contratos y actos que deben hacerse por documento público).
Deben celebrarse por documento público:
1) El contrato de donación, excepto la donación manual.
2) La hipoteca voluntaria.
3) La anticresis.
4) La subrogación consentida por el deudor.
5) Los demás actos señalados por la ley. (Código Civil).132

129
Gaceta Oficial de Bolivia: Ley 483 de, 25 de enero, 2014, Ley del Notariado Plurinacional; Estado
Plurinacional de Bolivia, 2014. Art. 39. (Documentos notariales).
130
CASTÁN TOBEÑAS, JOSÉ: Derecho civil español, común y foral. v.III. Derecho de obligaciones. La
obligación y el contrato en general. Editorial Reus. Madrid, 1977.
131
VILLARROEL CLAURE, RAMIRO: Sociología del derecho; 1ra. Edición, La Paz, Bolivia: Juventud, 1993.
132
Óp. Cit. Código Civil, DL 12760, Art. 491.- (Contratos y actos que deben hacerse por documento público).

79
Y clarificando más esta imposición legal, se tiene:

Articulo 493.- (Formas determinadas).

I. Si la ley exige que el contrato revista una forma determinada, no asume validez
sino mediante dicha forma, salva otra disposición de la ley.
II. Fuera del caso previsto en el parágrafo anterior si las partes han convenido en
adoptar una forma determinada para la conclusión de un contrato, esa forma
es la exigible para la validez.133

Véase que la misma ley o los partícipes determinan una forma fija u obligatoria como vehículo
de manifestación de la voluntad para determinados negocios, en cuyo caso la eficacia negocial
se hace depender del cumplimiento de dicha formalidad.

En este punto es menester retomar los conceptos de “forma de ser”, que corresponde al
principio de instrumento–forma y “forma de valer” que corresponden al principio de la prueba
preconstituida, propuestas por Gonzalez Palomino.134 En ese tren recordemos que las formas
de un negocio pueden normarse en el marco de la ley o por decisión de los particulares que
manifiestan su voluntad de hacer valer como perfecto un negocio determinado. En el caso de
los particulares, la forma es parte constitutiva del negocio, algo que se suma al negocio
mismo, posterior al negocio, que se da en dos versiones: como principio consensualista y
como forma superpuesta de eficacia, conocida como principio de preconstitución de prueba.

Tenemos entonces que la forma es el punto de conexión de la función notarial y el negocio

jurídico de los particulares. Esa relación se plasma en la escritura pública que es el elemento
formal del contrato, donde además de las partes actúa un tercero imparcial, entendido en
Derecho y que da fe del acto: el Notario.

3.1.2.1. Formas de ser.

Se exigen con la finalidad de que el negocio no sea, o no exista, sin la forma. Es constitutiva
de la estructura del negocio, es elemento esencial del negocio jurídico.135

133
Ibidem. Art. 493.- (Formas determinadas).
134
GONZÁLEZ PALOMINO, JOSÉ: Estudios jurídicos de arte menor; Publicado por Universidad de Navarra,
Pamplona, 1964.
135
Óp. Cit. Código Civil, DL 12760, Art. 491 y 493, parágrafo I.

80
No hay declaración de voluntad ni negocio si la voluntad no ha sido declarada por el cauce de
la forma exigida o convenida.

3.1.2.2. Formas de valer.

No es requisito del negocio jurídico. Es forma de eficacia del negocio o del instrumento, pero
no de su constitución. El negocio ya es perfecto, pero hay que hacerlo valer añadiéndole la
forma. No son para constituir sino para valorar.

Nuñez Lagos, a esto último no dice que “el hecho para existir pertenece al ámbito de las
formas libres; pero, para valer, para alcanzar ciertos grados de eficacia, necesita acogerse a
las formas obligatorias de valer”.136

La compraventa de inmuebles, para ser, para existir basta el consentimiento de vendedor y

comprador. Más, para alcanzar su eficacia, necesita acogerse a una forma (de valer).

El instrumento–forma, en cuanto marco constitutivo del negocio, es siempre forma continente

de una declaración de voluntad, “forma de ser” que la ley exige se desarrolle en un marco de
solemnidad (documento ad solemnitatem) sin la cual el negocio jurídico no se perfecciona
(“forma de valer”), por lo cual, afirma Verdeja, la forma y la prueba son dos planos paralelos
y superpuestos en estratos que existen y persisten.137

3.1.3. Ventajas e inconvenientes de la forma

I. Ventajas.
Las formas preestablecidas tienen indudables ventajas prácticas que pueden coadyuvar
a los siguientes fines:

a. Proteger contra la precipitación, la ligereza y las decisiones poco meditadas de

los contratantes.

136
Núñez Lagos, Rafael: Estudios de derecho notarial, Editorial Instituto de España, Madrid – España. 1986.
137
Citado en Óp. Cit. VILLARROEL CLAURE, RAMIRO: Sociología del derecho.

81
 b. Proporcionar una mayor seriedad al negocio jurídico permitiendo distinguir
entre aquellas declaraciones que se hacen seriamente y aquellas en las que las
partes no pretenden obligarse.
c. Dar mayor seguridad y certeza a las circunstancias de la conclusión de un
negocio y a su contenido.
d. Se facilita la prueba y la interpretación, pues puede que la voluntad
preconstruida no sea la voluntad real y verdadera.
e. Constituye un medio de publicidad del negocio para terceros y una garantía de
seguridad para los mismos.
f. Permite en ocasiones el acceso al registro público.
g. Aumentar la capacidad de circulación de ciertos derechos (Títulos valores)
h. Evita nulidades negociales por la intervención de técnicos en Derecho.
II. Inconvenientes.
a. Su peligrosidad, por razón del daño que los vicios de forma pueden acarrear a
la parte inexperta que incurra en ellos.
b. Su incomodidad en cuanto puede significar un entorpecimiento para el tráfico,
que se traducirá o en la paralización del mismo o en la inobservancia práctica
de la forma.

Ante estas ventajas e inconvenientes la política legislativa adecuada debe ser, la de adoptar
una postura intermedia entre la plena libertad formal y el excesivo formalismo, atendiendo a
las peculiaridades de cada negocio, de tal suerte que se permita un tráfico a la vez rápido y
seguro.

3.1.4. Clases de forma

Tenemos que señalar las siguientes:

I. Por su origen:
a. Legales. Tienen su origen en la Ley.
b. Voluntaria. Viene impuesta por la voluntad de las partes.
II. Por su expresión:
a. Verbal u oral
b. Escrita o documental
82
 III. Por su carácter:
a. Formas privadas. Tratándose de forma escrita, se habla de forma privada
cuando el documento en el que se plasma el negocio lo hacen los propios
interesados por sí, o asistidos de técnicos, asesores…
b. Se habla de forma pública, cuando el documento es elaborado por funcionario
público investido de funciones para ello. Se habla entonces de documento
público.
IV. Por su eficacia:
a. Forma “ad substantiam” como requisito de constitución o existencia.
b. Forma “ad probationem”, impuesta para fines probatorios.

3.1.5. Importancia y efectos.

Los instrumentos notariales, que contienen manifestaciones de voluntad, negocios jurídicos y

de hechos ciertos, tienen una gran importancia no sólo por los requisitos a las que están
sometidos por ley, sino por el rol preponderante que despliegan como prueba, pudiendo servir
como prueba preconstituida si hay controversia judicial, ya que perpetúan los hechos y las
manifestaciones de voluntad de las partes.

Los efectos inmediatos acompañados de la publicidad implican un valor probatorio de

declaración de derechos y obligaciones ya sea en juicio o fuera de él.

3.1.6. Planos del instrumento público: plano del negocio y plano del
instrumento

El contenido del instrumento público se estructura formalmente conformando dos planos

ideológicamente internos, constituyendo uno el “plano del negocio instrumentado”, y el otro,
el “plano del instrumento” como tal, aunando hechos de idéntica jerarquía instrumental
relacionados entre sí.

En todo instrumento público subyace un acuerdo o manifestación de voluntad (negocio o acto

jurídico), o una relación de hechos que produce efectos determinados, el instrumento público
presupone un negocio o un hecho jurídico del cual es forma.

83
Con el negocio instrumentado, el Notario subsumirá la voluntad de los otorgantes, dentro de
las normas jurídicas que regulan el negocio de que se trate.

En el plano de la forma instrumental, el notario se ajustará en su solemnización y redacción, a

las normas de la legislación notarial, con independencia del contenido negocial del
instrumento.

Aparecido hace muchos siglos asume los caracteres de un elemento vital para la historia de la
sociedad. Fue primero el escrito auténtico en que se consignaban hechos o títulos conforme a
las leyes y después al agregársele la actividad del notario que es su autor, hacedor o
constructor su valor se convierte en el primer medio de prueba pre-constituida que inspira
más confianza según Bonnier, porque es obra de un oficial público que tiene derecho de
actuar en el lugar que se le ha asignado.138

En él se consignan bajo la fe del notario y conforme a la ley, los negocios jurídicos de las
partes intervinientes o bien los actos o hechos que sin ser negocio, quiera dárseles fecha
cierta, eficacia, o notoriedad. Su autorización por el notario y su preparación conforme a las
formalidades prescriptas en la ley, son los factores esenciales para constituir o hacer nacer una
relación jurídica válida.

Su gran fin es el de dar forma legal al contrato verbal que los particulares celebran ante el
notario, quien lo estructura jurídicamente y le da vida y existencia.

Anteriormente se creyó que su fin primordial, casi exclusivo, era pre-constituir prueba, pero
hoy se ha llegado a la conclusión que tiene más valor formar el negocio al tiempo de su
nacimiento, que probarlo después.

Sus caracteres más sobresalientes son los de ser garantía para el cumplimiento de los
convenios y adquiere una neta superioridad sobre el instrumento privado, porque a éste nadie
lo cree hasta convencerse de la autenticidad de las firmas que lleva. En público, se exhibe y
vale para todos, porque la autenticidad la tiene desde el momento mismo en que fue autorizado

138
BONNIER, EDUARDO: Tratado Teórico Practico De Las Pruebas En Derecho Civil y Penal; Publicado por
Imprenta de La Revista de Legislación, Madrid - España, 1869.

84
por notario. Es inconmovible desde el comienzo de su preparación hasta el final de su vida y
sólo la querella de falsedad puede destruirlo.

Para Sanahua, trae anexa la ejecutoriedad o sea la cualidad del acto en virtud de la cual el
acreedor puede obtener la ejecución de su derecho mediante la fuerza.139

3.1.7. Clasificación de documentos notariales.

En la valoración de documento notarial, algunos autores como Carlos Gonzáles, en su obra

“Teoría general del instrumento público”,140 clasifica los documentos en principales, que son
las escrituras públicas que autoriza el Notario, tanto la matriz como la copia o testimonio; y
secundarios, cuyo rasgo instrumental son los documentos denominados inventarios, actas de
notoriedad, referencia de títulos, protocolización de testamentos abiertos, recepción de
testamentos cerrados, actas de sorteos, asambleas, protesto de documentos mercantiles,
certificaciones de autenticidad de firmas e impresiones digitales, etc., que son en verdad
documentos que podrán incorporarse al protocolo o existir fuera de él.

Lo dicho anteriormente nos lleva a distinguir, con carácter fundamental, la estructura orgánico
– legal que diferencia a las escrituras de las actas, Las primeras, como ya se ha dicho
repetidamente, contienen una declaración de voluntad, un negocio jurídico; las segundas, por
su parte, registran un mero hecho que capta el Notario a través de sus sentidos y les da forma
escrita testimonial.

Acudiendo a la legislación comparada, podemos catalogar a los instrumentos notariales en la

siguiente forma:

1) Documentos protocolizados: escrituras y actas que se insertan en el libro de protocolos.

Las actas ajenas a la minuta cuando hay lugar a ello, o al mismo protocolo y que son
las de presencia, referencia, notoriedad, protocolización, depósito;

139
SANAHUJA Y SOLER, JOSÉ MARÍA: Tratado de Derecho Notarial; Tomo I, Editorial: Bosch, Barcelona -
España, 1945.
140
GONZÁLEZ, CARLOS EMÉRITO: Teoría general del instrumento público - introducción al derecho notarial
argentino y comparado; Editorial Ediar, 1953.

85
 2) No protocolizados: legalizaciones, legitimidad o reconocimiento de firmas,
certificación o legalización de documentos, fes de vida, traducciones;
3) Sin valor de instrumento público: índices notariales, archivos de correspondencia,
circulares, archivos de órdenes judiciales, etc.

En la línea teórica del, Derecho Notarial español, Enrique Giménez Arnau141 clasifica los
instrumentos públicos notariales en escrituras y actas, atribuyendo a las primeras un contenido
de creación, modificación o extinción de un negocio jurídico por una o más personas
jurídicamente Capaces; y asignando a las actas a finalidad de dar eficacia, solemnidad o
notoriedad a determinados hechos o actos.

Refiriéndose a los documentos notariales “con valor” y “sin valor” de instrumento público,
Neri142 entiende que los conceptualmente instrumentos públicos son, por antítesis,
“protocolizados” y “no protocolizados”, ubicando entre los primeros a la escritura y a las actas
en sentido estricto, incluso sus copias (testimonios) autorizadas; y entre los segundos, a las
actas en sentido lato, tales como los testimonios (copias), legalizaciones, legitimidad de
firmas, certificación de vita et moribus, etc.

Rufino Larraud en su obra “Curso de Derecho Notarial”, hace la siguiente clasificación: 143

1) Documentos matrices o documentos protocolizados, que son las escrituras matrices y

las actas notariales;
2) Documentos derivados o traslados, que son los expedidos para que circulen en el
tráfico jurídico a los efectos de acreditar la existencia del original y facilitar el ejercicio
de los derechos a que se refieren:
a. Literales: copias y testimonios;
b. Sintéticos: certificados;
c. documentos de administración interna: constancias, índices, comunicaciones,
relaciones que suscritas por el Notario quedan en el archivo de la Notaria, o en
las reparticiones públicas.

141
GIMÉNEZ ARNAU, ENRIQUE: Introducción al Derecho Notarial; Editoriales de Derecho Reunidas, 1944.
142
NERI, ARGENTINO I.: Tratado teórico y práctico de derecho notarial – Registros; Ediciones Depalma,
Buenos Aires – Argentina. 1973.
143
Larraud, Rufino: Curso de derecho notarial - Anotaciones y concordancias en relación al derecho positivo
argentino por el Instituto Argentino de Cultura Notarial; Ediciones Depalma, Buenos Aires – Argentina. 1966

86
Atendiendo a una clasificación formal de los documentos, tenemos que los mismos pueden
clasificarse:144

I. Por su origen en:

a. documentos privados;
b. documentos públicos.
II. Por su naturaleza:
a. civiles;
b. comerciales.
III. por su contenido:
a. lnter vivos;
b. mortis causa.
IV. Por el medio empleado:
a. quirográficos;
b. ológrafos.
V. Por sus efectos probatorios:
a. declarativos;
b. ejecutivos.

Al documento público se ha conceptuado como, el que emana de una autoridad pública,

comprendida en algunos poderes estatales y que en consecuencia tiene facultades para
suscribir tales documentos según normas y reglamentos propios.

El hecho que emanen de autoridad pública no quiere decir que sean auténticos, toda vez que
estos documentos únicamente podrán ser emitidos por Notarios.

En cambio, en los documentos privados, o también particulares, la esencia de estos

documentos es la firma, que efectúan los partícipes (firmantes) con la formalidad que ellos
convengan.

Sobre la clasificación de los documentos notariales doctrinalmente, se ha efectuado varias

clasificaciones de las que podemos extractar la división entre documentos originales y
reproducciones.

144
ROSALES CHIPANI, IVAN EDWIN: La teoría general del instrumento público (Documentos Notariales).
Artículo publicado en: “Hacia una técnica notarial del siglo XXI en Bolivia”, 14 de julio de 2015.

87
Los originales, también denominados de primer grado, es el resultado directo e inmediato, de
las facultades fedantes del Notario en asuntos de su competencia, los que recogen con fe
pública los hechos auténticos percibidos sensorialmente y narrados con sujeción a los
principios de evidencia.

A las reproducciones también se las denomina de segundo grado e indirectos, se caracterizan

por tener fe trascrita o derivativa, sólo se producen frente a la existencia física de otro
documento que es la causa constitutiva de su ser.

Otra clasificación que manejamos en nuestra función es la de documentos protocolares y extra

protocolares.

Esto último es el que precisamente adopta nuestra Ley Notarial cuando dice en su Artículo 40:

Artículo 40. (Clases de documentos notariales).- Los documentos notariales se

clasifican en protocolares y extra-protocolares. Tendrán carácter de documentos
públicos con independencia del medio en que se extiendan, sea papel o soporte
electrónico.145

Como luego veremos, esta clasificación tiene se base, en cuanto a que los documentos
notariales forman o no parte del “protocolo notarial”.

3.2. FUERZA PROBATORIA DEL DOCUMENTO

PÚBLICO.

3.2.1. Fuerza Probatoria en el proceso.

Se considera como eficacia de un medio de prueba. Un documento con firma privada hace fe
entre las partes, salvo la acción de verificación de la escritura, que puede culminar en la
comprobación judicial del hecho de que el demandado no firmó verdaderamente el

145
Óp. Cit. Ley 483, Ley del Notariado Plurinacional. Art. 40. (Clases de documentos notariales).

88
documento. El documento auténtico hace fe hasta querella de falsedad de su realidad y de las
comprobaciones del oficial público (procedimiento hasta no hace mucho costoso y
arriesgado); su fuerza probatoria es, por tanto, superior a la que se le atribuye al documento
con firma privada.

Probar significa hacer conocidos para el juez los hechos controvertidos y dudosos, y darles la
certeza de su modo preciso de ser. El régimen de prueba puede ser considerado en tres
momentos:

1) la admisibilidad,
2) la forma de producción, y
3) eficacia de los medios probatorios.

A este momento último pertenece el estudio que motiva el tema, es decir, el que se refiere a la
eficacia que cada medio probatorio tiene para llevar al convencimiento del juez o magistrado
la certeza de la situación que es sometida a su decisión. Fuerza probatoria significa: “Valor,
relevancia o eficacia de los medios de prueba para cualquier clase de juicio”, pero capaces de
acreditar tanto los hechos que se alegan como indispensables para generar la pretensión que se
arguye, como la existencia de una acción reputada delictual y la individualización del
culpable.

3.2.2. Requisitos establecidos en el Código Civil.

En materia civil y de familia, probar es demostrar un hecho o dar certeza de éste, y en materia
procesal es llevar al convencimiento del juez sobre los hechos que se alegan. Los medios de
prueba son las herramientas establecidas por la ley para demostrar un hecho dentro del
proceso.146

En este contexto la norma Adjetiva Civil establece:

Articulo 1289.- (Fuerza probatoria).

I. El documento público, respecto a la convención o declaración que contiene y a
los hechos de los cuales el funcionario público deja constancia, hace de plena
fe, tanto entre las partes otorgantes como entre sus herederos o sucesores.

146
Óp. Cit. PAZ ESPINOZA, FÉLIX C.: Apuntes de Derecho de Familia.

89
 II. Sin embargo, si se halla directamente acusado de falso en la vía criminal, se
suspenderá su ejecución por el decreto de procedimiento ejecutoriado; más si
se opone su falsedad sólo como excepción o incidente civil, los jueces podrán
según las circunstancias, suspender provisionalmente su ejecución.
III. Con referencia a terceros, el documento público hace fe en cuanto al hecho que
ha motivado su otorgamiento y a su fecha.147

Asimismo, no podemos dejar de traer a colación la enunciación o lo expresado dentro del

contenido en el documento publico o privado, que tiene que tener relación directa en su
explicación y terminología con el acto establecido en el documento.

Bajo lo explicado el Código Civil señala:

Articulo 1291.- (Términos enunciativos).

I. El documento, sea público o privado, hace fe entre las partes, aún sobre
aquellos puntos no expresados sino en términos enunciativos, siempre y cuando
la enunciación tenga relación directa con el acto.
II. Las enunciaciones extrañas al acto sólo sirven como principio de prueba.148

De igual forma, no debemos dejar de lado las Formas determinadas del documento público. Es
decir, que la forma, como exteriorización de la voluntad, es un elemento estructural del
contrato y/o documento público. Así mismo las partes pueden acordar una forma específica
para dar validez a su contrato.

Bajo este entendimiento, el Código Civil establece:

Articulo 493.- (Formas determinadas).

I. Si la ley exige que el contrato revista una forma determinada, no asume validez
sino mediante dicha forma, salva otra disposición de la ley.

147
Óp. Cit. Código Civil, DL 12760, Art. 1289.- (Fuerza probatoria).
148
Ibídem. Art. 1291.- (Términos enunciativos).

90
 II. Fuera del caso previsto en el parágrafo anterior si las partes han convenido en
adoptar una forma determinada para la conclusión de un contrato, esa forma
es la exigible para la validez.149

Establecido la fuerza probatoria, los términos enunciativos y las formas determinadas como
requisitos en el documento público, según nuestra norma adjetiva civil se tiene que, los
contratos y actos que deben hacerse o realizarse por escrito, el mismo que es glosado en los
siguientes términos:

Articulo 492.- (Contratos y actos que deben hacerse por escrito).

Deben celebrarse por documento público o privado los contratos de sociedad, de
transacción, de constitución de los derechos de superficie y a construir y los demás
actos y contratos señalados por la ley.150

Finalmente, se encuentra la Fuerza de Ley que se opera para establecer la obligación de acatar
algunas disposiciones que no provienen directamente de la ley. Este es el caso de los
contratos, que tienen fuerza de ley entre las partes contratantes aun si este se mantuviese como
documento privado.

Al respecto el Código Civil determina:

Artículo 519. (Eficacia del contrato).

El contrato tiene fuerza de ley entre las partes contratantes. No puede ser disuelto sino
por consentimiento mutuo o por las causas autorizadas por la ley.151

A manera de conclusión, claramente por la normativa expuesta y glosada se tiene presente que
los documentos públicos tienen eficacia Jurica como instrumento público de lo pactado
mediante un contrato, con la suficiente fuerza probatoria y correspondiente fuerza de ley,
estableciendo a su vez la eficacia del contrato para hacer prevalecer los acuerdos pactados y o
convenidos en el mismo.

149
Ibídem. Art. 493.- (Formas determinadas).
150
Ibídem. Art. 492.- (Contratos y actos que deben hacerse por escrito).
151
Ibídem. Art. 519. (Eficacia del contrato).

91
 3.2.3. Requisitos establecidos en el Código de las Familias y del
Proceso Familiar.

Ahora bien, la Ley 603 establece claramente cómo debe presentarse y que características debe
cumplir la prueba documental, siendo esta una obligación para operar su petición. Así la
norma en mención establece al respecto:

Artículo 334. (Obligación de presentar prueba).

Las partes están obligadas a presentar prueba documental, cuando la naturaleza de
los hechos haga necesaria su producción.152

Bajo este entendido jurídico, la referida norma establece que documento se considera
autentico, siendo uno de los más importantes el documento público; seguido de los
documentos privados sujetos a cierto escrutinio; y finalmente se encuentran los libros y
documentos mercantiles. Al respecto la ley 603 establece claramente esta condición bajo los
siguientes términos:

Artículo 335. (Documento auténtico).

I. Todo documento público se considera auténtico mientras no se demuestre lo
contrario.
II. Los documentos privados se considerarán auténticos cuando:
a) Se encuentren debidamente reconocidos.
b) Se lo haya reconocido judicialmente en forma expresa o declarado
como tal por la autoridad judicial competente.
c) Habiendo sido negada la firma se lo declarare auténtico por resolución
judicial ejecutoriada.
d) Hubiera sido inscrito con las formalidades legales del caso, en el
registro público.
e) Hubiera sido presentado en el proceso afirmándose estar suscrito o
haber sido manuscrito por la parte contra quien se opusiere, y no fuere
tachado de falso oportunamente.
f) Informes y extractos de entidades públicas o privadas.

152
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 334. (Obligación de
presentar prueba).

92
 III. La autenticidad de los libros y documentos mercantiles, se regirá por lo
dispuesto en el Código de Comercio.153

Otro aspecto importante que atañe a la función notarial que autentifica la reproducción de los
documentos insertados en sus protocolos como ser copias legalizadas también están
establecidas en la Ley 603, bajo el denominativo de “Valor probatorio de reproducciones”,
documento que en el vocablo jurídico común dentro de nuestra actividad jurídica es conocida
como documento legalizado o copia legalizada.

En este sentido la ley 603 refiere:

Artículo 336. (Valor probatorio de reproducciones).

Las copias o reproducciones de documentos tendrán el mismo valor probatorio que el
original, cuando estuvieran autorizadas por la o el notario, la servidora o el servidor
público, o la persona encargada de la custodia del original.154

De igual forma la precitada norma jurídica, establece la eficacia probatoria de los documentos
ya sean públicos y privados, ordenando su indivisibilidad sobre los hechos señalados en
relación al acto.

De ahí tenemos lo establecido como obligación en los siguientes términos:

Artículo 337. (Indivisibilidad y alcance probatorio del documento).

La eficacia probatoria que resulte de los documentos públicos o privados será
indivisible y comprenderá aún lo meramente enunciado, siempre que tenga relación
directa con lo dispuesto por el acto.155

3.2.3.1. La prueba Documental con la demanda.

Dentro del proceso Familiar establecido en la Ley 603, las pruebas deben ofrecerse
expresando con toda claridad cuál es el hecho o hechos que se tratan de demostrar con las

153
Ibídem. Art 335. (Documento auténtico).
154
Ibídem. Art 336. (Valor probatorio de reproducciones).
155
Ibídem. Art. 337. (Indivisibilidad y alcance probatorio del documento).

93
mismas, así como las razones por los que él o la oferente estima que demostrarán sus
afirmaciones, más aun si se trata de un proceso extraordinario como es el caso de la asistencia
familiar, en la cual debe acompañarse con la demanda toda la prueba valedera a su pretensión.

Bajo esa premisa la Ley 603, al respecto establece:

Artículo 261. (Prueba con la demanda).

A la demanda deberá adjuntarse toda la prueba documental con la que se cuente,
asimismo deberán ofrecerse otros medios de prueba.156

De igual forma para la contestación a la demanda, otro requisito para enervar o reputar lo
hechos que pretenda hacer valer o negar el demandado.

Resguardando lo expresado, se tiene:

Artículo 268. (Contenido general).

II. Se acompañará prueba documental u ofrecerán otros medios de prueba para
fundamentar su defensa, así como sobre las excepciones planteadas. Si se
plantean excepciones se deberá adjuntar la prueba correspondiente.157

Bajo la normativa glosada, la legislación en familia vigente, establece los medios probatorios,
para hacer valer la pretensión y derechos de la parte actora como demandante, y de igual
forma del demandado, los mismos que se ciñen bajo las siguientes reglas:

Artículo 324. (Medios probatorios).

I. Los medios probatorios tienen como finalidad acreditar los hechos afirmados
por las partes, producir certeza en la autoridad jurisdiccional para discernir
sobre aspectos contradictorios y fundamentar sus decisiones.
II. Se admitirán aquellos medios de prueba obtenidos legalmente.158

156
Ibídem. Art. 261. (Prueba con la demanda).
157
Ibídem. Art. 268. (Contenido general).
158
Ibídem. Art. 324. (Medios probatorios).

94
En este sentido también hay que establecer la pertinencia y admisibilidad, configurada en los
siguientes términos:

Artículo 329. (Pertinencia y admisibilidad de la prueba).

I. Las pruebas deberán ceñirse a los puntos del objeto de la prueba fijados por la
autoridad judicial.159

3.3. ACUERDO REGULADOR: EFICACIA E

INEFICACIA DEL CONTRATO.

Eficacia, ineficacia, relevancia, irrelevancia, validez, invalidez, nulidad, nulidad absoluta y

relativa, rescisión, anulabilidad, inoponibilidad, etc., son términos con los cuales se designan
realidades del mundo del derecho, conceptos jurídicos remitidos a la ciencia o a la teoría
general del derecho, pero, todo lo más relativos a la disposición particular de intereses, que
desde un comienzo y aun dentro de una imprecisión reiterada, a veces con sinonimia, han
implicado más que juicios descriptivos o de realidad, juicios de valor, positivos o negativos,
respecto del comportamiento humano de ejercicio de la autonomía privada. Con ellos se trata
de afirmar o de negar, según el caso, que el negocio jurídico en determinadas circunstancias
está llamado a producir efectos en el mundo del derecho. Lo cual sitúa las reflexiones, que
destacó el hecho jurídico, el efecto jurídico y la relación de causalidad. Situaciones jurídicas o
estados de cosas reconocidos y sancionados por el ordenamiento, relaciones de poder y de
deber que emergen de aquellas, llamadas unas y otras a surgir, a modificarse, a robustecerse y
a extinguirse por estatuición normativa, en función del acaecimiento de determinados hechos
tenidos presentes, a su manera, por un determinado precepto. Resultado cuyos antecedentes,
producción y componentes demandan una explicación satisfactoria desde el punto de vista de
la realidad ⎯la lógica y la jurídica⎯: los hechos que el derecho tiene en cuenta son los que se
dan físicamente; sin embargo, el derecho no sólo aprecia su realidad y su conexión con lo
precedente, sino que los ordena y les asigna mérito según su propio designio, que antes que
naturalista o lógico es fundamentalmente axiológico: en concordancia con su catalogación de
los valores e intereses relevantes para la sociedad.

159
Ibídem. Art. 329. (Pertinencia y admisibilidad de la prueba).

95
En ese sentido la calificación de jurídico al hecho o a su inserción, significa no solamente su
relevancia para el ordenamiento, esto es, el aparecer como integrante del factum de una norma
y, por esa vía y más ampliamente, de todo el sistema, sino, además, su valoración y
administración política por parte de éste, que no otra cosa quiere decir “efecto jurídico”.
Mismas que son regularmente establecidas en el contrato como un acuerdo bilateral de las
partes para cumplir dicho efecto.

3.3.1. Concepción doctrinal moderna del contrato.

Dice DÍEZ-PICAZO que, en términos estrictamente jurídicos, cabría hablar de varios

conceptos de contrato, descendiendo de lo general a lo concreto:

I. La idea de contrato es, en primer lugar, un supra concepto (oberbegriff) o concepto

superior comprensivo de aquellos otros sobre los que se establece que es aplicable a
todos los campos jurídicos y, por consiguiente tanto al Derecho privado como al
público. Son contratos, desde este punto de vista, los tratados internacionales, etc.
II. A su vez, dentro del campo del Derecho privado, la idea de contrato es de carácter
general al designar a todos los negocios jurídicos bilaterales tanto de Derecho
patrimonial como del Derecho de familia o de sucesiones. Así pues desde este punto
de vista el matrimonio podría ser clasificado como un contrato.
III. En un sentido más restringido, y buscando el sometimiento a un régimen jurídico
unitario, la doctrina más moderna aplica el concepto de contrato exclusivamente
respecto de todos aquellos negocios jurídicos que inciden sobre relaciones jurídicas
patrimoniales, concluye DlEZ-PlCAZO, afirmando que el contrato es: “el negocio
jurídico patrimonial de carácter bilateral cuyo efecto consiste en constituir,
(transmitir), modificar o extinguir una relación jurídica patrimonial”.

El profesor LACRUZ coincide en esta concepción de contrato cuando nos dice que: “el
contrato (…) supone un acuerdo de voluntades jurídicamente vinculante entre personas con
intereses distintos dirigidos a crear, transferir, modificar o extinguir derechos patrimoniales”.

Desde esta perspectiva patrimonial habrá que negar el carácter contractual del matrimonio, que
además constituirá un convenio o convención al no existir intereses contrapuestos.

96
 3.3.2. La función del contrato

De acuerdo con CASTÁN el contrato puede desempeñar funciones muy complejas y dar lugar
a las siguientes situaciones jurídicas:

I. Crear, modificar o extinguir relaciones obligatorias o crediticias, pues, si bien pudiera

parecer a primera vista que la única categoría de contratos reconocidos por él
contenido en los códigos civiles es la de los obligatorios, nada se opone a admitir que,
en virtud de un contrato además de crear una relación obligatoria también quepa
extinguirla o modificarla, ceder un crédito o asumir una deuda.
II. Crear, a la vez que la relación obligatoria, un derecho real con la concurrencia de la
tradición. Ej. El contrato de compraventa si además va acompañado de la entrega de la
cosa produce el nacimiento del derecho real de propiedad.
III. Producir una transmisión patrimonial mediante una obligación de realización
inmediata, que en un solo acto aparece creada y cumplida (ejemplos la compraventa al
contado y la donación manual).
IV. Vincular a las partes para la celebración de un futuro contrato que, por el momento, no
se quiere o no se puede estipular. Este es el caso del llamado precontrato.

Por lo demás, con independencia de la extensión que, de acuerdo con los textos legales, se
atribuya a la noción del contrato, es indudable que las normas del mismo serán aplicables en
cuanto la analogía lo permita a relaciones jurídicas familiares, sucesorias, etc., basadas en el
acuerdo de voluntades. En este contexto se encuentra también el Acuerdo Regulador, que es
establecido por la Ley 603 en sujeción a lo determinado por el Art. 450; Art. 491, numeral 5; y
Art. 519 Del Código Civil.

3.3.3. Eficacia, ineficacia, irrelevancia del contrato.

3.3.3.1. Eficacia del contrato.

La Eficacia es fuerza, aptitud para producir efectos, a la vez que realización de éstos; en tanto
que ineficacia es la ausencia de efectos, o más ampliamente, la afectación de éstos. Sin
embargo, es preciso averiguar de qué efectos se trata en uno y otro caso, lo cual conduce a
tener presente la distinción o clasificación de los hechos jurídicos en hechos jurídicos lato

97
sensu y stricto sensu, actos jurídicos en sentido genérico y en sentido propio, y negocios
jurídicos; según que el ordenamiento simplemente tome nota de ellos, independientemente de
su origen, y les asigne, sin más, un determinado efecto (hechos propiamente tales), o los
aprecie en cuanto obra (comportamiento) humana, sí, pero como meros supuestos de hecho
(actos propiamente dichos), o, por último, los considere cual disposición particular de
intereses a la que dota de los efectos correspondientes a la figura recorrida en la práctica y, por
supuesto, aquellos que mejor cuadren con la intención de su autor o sus autores (negocio
jurídico).

Se palpa entonces por qué los temas de la eficacia e ineficacia y de la validez e invalidez
adquieren dimensión propia a propósito del negocio jurídico, por no decir que son exclusivos
de éste, a lo menos en el ámbito del derecho privado. Y, asimismo, se aprecia el interés del
tema de la relación de causalidad: ¿de dónde surge el efecto y cómo se produce o deja de
producirse o está llamado a desaparecer?

¿Opera la causalidad acá en la misma forma que la causalidad física o por lo menos en
términos análogos? ¿Ha de entenderse la causalidad jurídica como una relación de
condicionalidad lógica, en donde habría un fundamento (Grund) y una consecuencia (Folge)?
¿O, en lugar de relaciones de condicionalidad física o lógica, en las proposiciones jurídicas se
da una condicionalidad entre lo físico y lo axiológico, de modo que “el llamado efecto jurídico
no sería más que un valor condicionado”? O, ¿es el ordenamiento jurídico el que, de acuerdo
con la valoración, puede rehusar o asignar consecuencias jurídicas al hecho? ¿O,
sencillamente, “los efectos jurídicos representan la respuesta del ordenamiento a las nuevas
situaciones de hecho y encuentran su razón y justificación en las situaciones de hecho
sobrevenidas y encuentran su razón y justificación en la valoración que de ellas hace el
ordenamiento”? Lo cierto es que, a la vera de la discusión filosófica, es manifiesto que la
norma y la normatividad en general, proponen un supuesto de hecho o Factum y disponen una
calificación o valoración de él, y que entre la presencia de dicho Factum y su resultado en
derecho media una “relación de consecuencialidad”.

3.3.3.2. Ineficacia del contrato.

Lo Ineficaz es el negocio jurídico que no produce efectos o, más precisamente, aquél que por
el motivo que sea: interno o exterior, deja de producir efectos que le son propios, en general, o

98
en atención a su naturaleza o a las disposiciones específicas de las partes. De esa forma, la
ineficacia muestra varios significados: uno amplio, equivalente a la falta o mengua de efectos,
comprensivo de distintas eventualidades: inexistencia, invalidez (nulidades, anulabilidad), y
uno restringido, ineficacia en sentido estricto: supresión o atenuación de los efectos finales,
que, por lo demás, presupone un comportamiento relevante y, además, válido.

3.3.3.3. Irrelevancia del contrato.

Lo Irrelevante es lo que no alcanza a configurar la previsión normativa, carece de identidad y,

por lo tanto no constituye interés merecedor de consideración, de donde se sigue que la actitud
del ordenamiento es de indiferencia.

99
 CAPÍTULO IV
(MARCO NORMATIVO)

4. ANÁLISIS DE LA NORMATIVA LEGAL POSITIVO

VIGENTE DE LA ASISTENCIA FAMILIAR Y LOS
ACUERDOS REGULATORIOS EN MATERIA DE
FAMILIA.

4.1. CUMPLIMIENTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR

E IMPOSIBILIDAD LEGAL DE DIFERIRSE POR
RECURSO O PROCEDIMIENTO ALGUNO.

Con la finalidad de abordar este elemento esencial de materialización de la asistencia familiar,

adquiere particular importancia el precisar el marco contextual, contenido y extensivo de la
asistencia familiar, en este sentido corresponder remitimos al art. 109 de la Ley 603, que
determina:

Artículo 109. (Contenido y extensión de la asistencia familiar).

I. La asistencia familiar es un derecho y una obligación de las familias y
comprende los recursos que garantizan lo indispensable para la alimentación,
salud, educación, vivienda, recreación y vestimenta; surge ante la necesidad
manifiesta de los miembros de las familias y el incumplimiento de quien debe
otorgarla conforme a sus posibilidades y es exigible judicialmente cuando no se
la presta voluntariamente; se priorizará el interés superior de niñas, niños y
adolescentes.

100
Bajo este marco normativo, el mismo Código, a tiempo de normar el instituto de la asistencia
familiar, en cuanto a su cumplimiento coercitivo y ejecución, estableció:

Artículo 127. (Apremio corporal e hipoteca legal).

I. La obligación de asistencia familiar es de interés social. Su oportuno
suministro no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo
responsabilidad de la autoridad judicial.
II. Cuando la o el obligado haya incumplido el pago de la asistencia familiar, a
petición de parte, la autoridad judicial ordenará el apremio corporal hasta seis
(6) meses, y en su caso podrá ordenar el allanamiento del domicilio en el que
se encuentre la o el obligado. Para el cumplimiento del apremio corporal se
podrá solicitar el arraigo de la o el obligado.
III. El apremio corporal podrá suspenderse si la o el deudor ofrece el pago en el
plazo que se acuerde entre las partes, no pudiendo ser mayor a tres (3) meses.
La o el deudor será otra vez apremiado si no satisface su obligación en el
nuevo plazo.
IV. Si transcurridos tres (3) meses persistiera el incumplimiento de la oferta de
pago, la autoridad judicial dispondrá la hipoteca legal sobre los bienes de la o
del deudor, que se mandará inscribir de oficio” (las negrillas son nuestras).

Para este fin, la normativa en análisis establece la forma de ejecución de la asistencia familiar,
estableciendo:

Artículo 415. (Ejecución de la asistencia familiar).

I. La parte beneficiarla presentará la liquidación de pago de la asistencia
devengada que será puesta a conocimiento de la otra parte, quien podrá
observar en el plazo de tres (3) días.
II. Vencido el plazo, de oficio o a instancia de parte, la autoridad judicial
aprobará la liquidación de la asistencia familiar, intimando al pago dentro del
tercer día.
III. La autoridad judicial, a instancia de parte o de oficio y sin otra substanciación,
dispondrá el embargo y la venta de los bienes de la o el obligado en la medida
necesaria para cubrir el importe de las pensiones devengadas, todo sin
perjuicio de emitir el mandamiento de apremio respectivo con facultades de

101
 allanamiento y de ser necesario con rotura de candados o chapas de puertas.
La vigencia del mandamiento es indefinida y podrá ejecutarse por cualquier
autoridad.
IV. El apremio no excederá el tiempo de seis (6) meses en su ejecución, que se
ejecutará por un periodo de seis (6) meses, cumplido los cuales se podrá
solicitar la libertad.
V. Si la asistencia fijada fuere porcentual, los aumentos de sueldos, salarios y
rentas determinarán el reajuste automático de las pensiones de asistencia
familiar, de manera que subsista en forma constante el porcentaje fijado.
VI. La petición de cese, aumento o disminución de la asistencia familiar, se
sustanciará conforme al procedimiento de resolución inmediata, sin que se
interrumpa la percepción de la asistencia ya fijada. En caso de cese o
disminución, regirá desde la fecha de la correspondiente resolución, y en caso
de aumento, la nueva suma fijada correrá desde la citación con la petición.

4.1.1. EL CUMPLIMIENTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR NO

PUEDE DIFERIRSE POR RECURSO O PROCEDIMIENTO
ALGUNO BAJO RESPONSABILIDAD DE LA AUTORIDAD
JUDICIAL.

Ahora bien, realizando una precisión normativa constitucional como de instrumentos supra
nacionales, la SCP 1074/2015-S3 de 5 de noviembre, sostuvo que: “La Constitución Política
del Estado en cuanto a los derechos de la niñez, adolescencia y juventud, establece:

“Artículo 58. Se considera niña, niño o adolescente a toda persona menor de edad. Las niñas,
niños y adolescentes son titulares de los derechos reconocidos en la Constitución, con los
límites establecidos en ésta, y de los derechos específicos inherentes a su proceso de
desarrollo; a su identidad étnica, sociocultural, de género y generacional; y a la satisfacción
de sus necesidades, intereses y aspiraciones.

“Artículo 60. Es deber del Estado, la sociedad y la familia garantizar la prioridad del interés
superior de la niña, niño y adolescente, que comprende la preeminencia de sus derechos, la
primacía en recibir protección y socorro en cualquier circunstancia, la prioridad en la

102
atención de los servicios públicos y privados, y el acceso a una administración de justicia
pronta, oportuna y con asistencia de personal especializad.

La normativa legal precedente, emerge de un proceso paulatino de modificación a la

legislación nacional, para garantizar los derechos de la niñez y adolescencia reconocidos en
instrumentos internacionales; cuyo hito trascendental, surge a partir de la aprobación por la
Asamblea General de las Naciones Unidas de la “Convención sobre los Derechos del Niño”
Adoptada y abierta a la firma y ratificación por la Asamblea General en su Resolución 44/25
el 20 de Noviembre de 1989, (ratificada por el Estado boliviano el 14 de mayo de 1990
mediante Ley 1152); a través de la cual, se estableció un cambio de paradigma en la
concepción de la niñez y adolescencia, al reconocer a los menores como sujetos de derechos y
partícipes de su propio desarrollo, bajo la premisa del respecto por el “interés superior del
niño”, constituyéndose en la esencia reguladora de la normativa a desarrollarse en tomo a los
derechos de la niñez y adolescencia, traduciéndose en la responsabilidad de protegerlos a
través de una efectiva tutela legal y judicial.

La Convención sobre los Derechos del Niño estipuló, entre otros aspectos:

Artículo 3
1. En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las instituciones públicas
o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los
órganos legislativos, una consideración primordial a que se atenderá será el interés
superior del niño.

Los lineamientos de estos instrumentos internacionales universales, también se encuentran

reconocidos en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, cuando:

La Convención Americana sobre Derechos Humanos “Pacto de San José de Costa Rica”,
adherida por Decreto Supremo (DS) 16575 de 13 de junio de 1979 (elevado al rango de Ley
1430 de 11 de febrero de 1993), establece:

Artículo 19 (Derechos del Niño)

Todo niño tiene derecho a las medidas de protección que su condición de menor
requieren por parte de su familia, de la sociedad y del Estado.

103
Bajo este paraguas jurídico-normativo interno como del Sistema Universal e Interamericano
de Protección de los Derechos Humanos (SUDH y SIDH), se consolida la vigencia y respeto
del principio del interés superior del niño, que se constituye en principio rector y básico que
fue gradualmente incorporado, y que es considerado esencialmente como principio
interpretativo de las medidas que puedan afectar directa o indirectamente a los niños, niñas o
adolescentes; postulado del cual se denota su prevalencia a partir de una interpretación
sistemática del texto constitucional y de la normativa especial familiar, cuando el mandato
constitucional es imperativo al establecer el deber de garantizar la prioridad del interés
superior de los menores de edad, que abarca la preeminencia de sus derechos y la primacía en
recibir protección y socorro en cualquier circunstancia (art. 60 de la C.P.E.) y la normativa que
regula el instituto de la asistencia familiar cuando, taxativamente establece su contenido y
garantiza la provisión de este derecho de los niños, niñas y adolescentes, determinando la
observancia coercitiva de dicho derecho y obligación, con la posibilidad de que opere el
apremio corporal en caso de incumplimiento y precisamente por su trascendencia vital, al
comprender los recursos que garanticen lo indispensable para la alimentación, salud,
educación, vivienda, recreación y vestimenta del beneficiario (art. 109.1 de la Ley 603).

A partir de la connotación e importancia social del oportuno suministro de la asistencia

familiar, la normativa especial familiar concordante con el plexo jurídico constitucional y
convencional, expresamente estableció que el cumplimiento de dicha obligación “...no puede
diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad de la autoridad judicial”
(arts. 127. 1 y 415. VII de la Ley 603) razonamiento normativo por el que se afianza el
principio del interés superior del niño, a través de esta medida concerniente y atingente a la
preeminencia y garantía de sus derechos, esencialmente al oportuno suministro de la asistencia
familiar, ante la imposibilidad de proveer para sí mismo los medios necesarios para su
subsistencia y desarrollo integral.

Así también, al ser la asistencia familiar un instituto que precisamente por esa trascendencia
social constituye un derecho y obligación de las familias, la misma puede involucrar
beneficiarios que no serán necesariamente menores de edad, es así que, las previsiones
normativas reguladas en la normativa especial precedentemente citadas, no establecen una
diferenciación sobre la cualidad de los beneficiarios a tiempo de la ejecución y cumplimiento

104
de la asistencia familiar, interpretándose a partir de ello, que la imposibilidad de diferir el
cumplimiento de la asistencia familiar abarca y alcanza al universo de beneficiarios.

4.2. ACUERDO REGULADOR EN EL CÓDIGO DE LAS

FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR.

El acuerdo Regulador es la figura jurídica incorporada por la Ley 603,160 como requisito para
la procedencia del divorcio o desvinculación, estableciendo asimismo su contenido,

El acuerdo o convenio regulador en Bolivia es un documento por el cual ambos cónyuges

pueden llegar a acordar ciertos puntos esenciales, de manera previa al proceso de divorcio o
incluso durante el proceso como tal. A través de un convenio regulador las partes llegan a
establecer ciertas reglas y parámetros en relación a la situación de los hijos, como ser: la
guarda de los hijos (quien estará a cargo], régimen de visitas de los mismos, monto de
asistencia familiar para los hijos o cónyuge y la división y partición dela comunidad de
gananciales que llegaron a adquirir a lo largo del matrimonio.

Es importante acotar que el convenio de divorcio voluntario en Bolivia permite a los cónyuges
decidir y acordar algunos temas concernientes a su matrimonio, evitando así que sea el juez
quien decida y fije estos aspectos, llegando a realizar entre ambos cónyuges un “contrato de
divorcios” Es así que en caso de que los cónyuges no puedan llegar a acordar a través de un
convenio regulador, elementos como la guarda o asistencia familiar, e divorcio se tornaría
contencioso y las partes tendrían que presentar pruebas y descargos para que el juez decida
estos aspectos.

En este sentido, los cónyuges a momento de realizar el acuerdo regulador de divorcio en

Bolivia, tendrán la posibilidad de decidir entre ambos que bienes activos podría llegar a tener
cada uno de los cónyuges y quién o cómo asumirán las deudas. Por otro lado, en caso de que
hayan llegado a tener hijos en común, los cónyuges deberán tratar de mantener en el modelo
de convenio regulador (en la medida de sus posibilidades) la misma calidad de vida que tenían
sus hijos antes de la disolución del vínculo conyugal. Lo cual es el objeto fundamental del

160
Óp. Cit. Ley 603. CÓDIGO DE LAS FAMILIAS Y DEL PROCESO FAMILIAR, Art. 206. (Procedencia del
divorcio o desvinculación). Y Art. 211. (Contenido del acuerdo regulador del divorcio o desvinculación).

105
acuerdo regulador, que es inherente al interés superior del menor y los derechos que garanticen
su desarrollo integral.

El Código Civil como norma supra del Código de las Familias y del Proceso Familiar es el que
atribuye a los cónyuges la facultad de regular los efectos derivados de su separación o
divorcio, con las previsiones contenidas en el Art. 450; Art. 491, numeral 5; y Art. 519 Del
Código Civil. En atribución a la normativa civil citada se requiere que estos se consignen en
un convenio regulador, que será pactado por ambos cónyuges con las previsiones del Art. 206
y 211 de la Ley 603.

106
 CAPÍTULO VI
(ANÁLISIS FACTICO)

5. FUNDAMENTOS Y ANÁLISIS FACTICO DE LA

JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL EN
MATERIA DE ADELANTO DE ASISTENCIA
FAMILIAR.

5.1. SENTENCIA CONSTITUCIONAL

PLURINACIONAL Nº 0331/2018-S1 DE, 16 DE JULIO DE
2018.

En base a los fundamentos expuestos y la normativa jurídica glosada, se tiene también el caso
de ADELANTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR, mismo que es explicado y se tiene como
precedente factico en la SC. Nº 0331/2018-S1, de, 16 de julio de 2018, en la cual se presenta
la problemática planteada en forma de “Al no encontrarse regulado en la Ley 603 el ‘...
ADELANTO DE ASISTENCIA FAMILIAR...’ (sic), en razón de que únicamente el
legislador estableció en el art. 117.1 de la precita Ley que ‘...el pago de la asistencia familiar
es exigible por mensualidades vencidas...’ (sic), y que al no existir una disposición expresa
que regule dicha figura, se señaló que un acuerdo de tal naturaleza debió ser plasmado en
instrumento público, por el cual se establezca de forma clara hasta que fecha se estaría
cubriendo la asistencia familiar en favor de sus tres hijos y no dejar esta circunstancia al
azar, en razón de que constituye el objeto del contrato” (SIC)

Cuyas bases, se encuentran configuradas dentro del procedimiento judicial en los principios de
legalidad, eficacia y verdad material, para ser considerados y aceptados dentro del proceso.

107
En este escenario, partiendo del principio de legalidad, se tiene que, la norma debe ser
positivada y debe existir en la normativa vigente aplicable, en este caso debe ser desarrollada
dentro de la Ley 603; en este contexto esta normativa tendrá eficacia objetiva, y no
simplemente estar sujeta a una valoración subjetiva; aspectos que se materializaran en una
prueba, que se traducirá en la verdad material, con valor probatorio. Aspectos que deben ser
considerados jurídicamente mediante una propuesta de desarrollo de la asistencia familiar
dentro de la Ley 603, que garanticen el interés superior del menor, y asimismo no sea afectado
y/o vulnerados los derechos del obligado, casos que comúnmente se presentan en la vida
fáctica del proceso de asistencia familiar, y que por falta de la norma referida en la citada
Sentencia Constitucional, carecen de efectividad por no encontrarse regulado la misma en la
ley 603 cuya carencia a su vez contradicen los principios de legalidad, eficacia y verdad
material dentro del procedimiento de asistencia familiar.

Estos aspectos, hacen que el padre y/o obligado no quiera emitir un adelanto de la asistencia
familiar en favor del beneficiario. Siendo que, en nuestra realidad cultural, los padres con
condiciones de poder adelantar la asistencia familiar, previniendo lo establecido en la norma
referente a art. 117, numeral 1 de la precita Ley 603 que taxativamente establece “...el pago de
la asistencia familiar es exigible por mensualidades vencidas...” y que en caso de dar algún
adelanto la norma no prevé, donde en consecuencia al practicarse una liquidación la autoridad
judicial en apego a lo establecido en el Art. 117, numeral 1, aplicara lo previsto en el Arts. 127
parágrafo I; y Art. 415 parágrafo VII de la ley 603 que ordena: “...no puede diferirse por
recurso o procedimiento alguno, bajo responsabilidad de la autoridad judicial”.

5.2. SENTENCIA CONSTITUCIONAL

PLURINACIONAL Nº 0232/2019-S3 DE, 1 DE JULIO DE
2019.

Un ejemplo claro sobre “...no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo
responsabilidad de la autoridad judicial”, se encuentra claramente explicado en la SCP Nº
0232/2019-S3 de, 1 de julio de 2019, misma que señala en sus conclusiones:

108
 “II.2. Mediante memorial presentado el 15 de enero de 2016, Viviana Yamily Suárez
Nazario, solicitó liquidación de asistencia familiar y exigió el pago de Bs2400.- desde
el 1 de septiembre de 2015 hasta 1 de enero de 2016, siendo la deuda por cuatro meses
a razón de Bs600.- por mes (fs. 73 y vta.).
II.3. A través de memorial recepcionado el 28 de marzo de 2018, Ronald Clementelli
Salvatierra -accionante-, señaló “ABSUELVO TRASLADO SOBRE LIQUIDACIÓN
DE ASISTENCIA FAMILIAR Y ACREDITA PAGO DOCUMENTADO Y CON
CARÁCTER ANTICIPADO” (sic) acusando a su ex esposa de faltar a la verdad
detallando haber realizado un pago total de Bs34 800.- (treinta y cuatro mil
ochocientos bolivianos) por concepto de asistencia familiar que cubre incluso
periodos aún no vencidos; adjuntó recibos, solicitando se ordene a la demandante que
rinda cuentas de la asistencia familiar referida (fs. 160 a 165 vta.)”.

En iguales términos del análisis concreto del caso en la referida jurisprudencia constitucional,
se establece:

“En el caso objeto de análisis, el accionante a través de su representante, alega como

vulnerados sus derechos a la libertad, a la defensa y al debido proceso, ya que las
autoridades demandadas aprobaron la planilla de liquidación de asistencia familiar e
intimaron al pago de Bs197 310.-, mediante Auto Interlocutorio 722/18 de 8 de
noviembre de 2018, sin considerar que la asistencia familiar fue fijada en el monto
mensual de Bs600.- por ambos hijos, y que fue debidamente cancelada y pese a existir
actos procesales pendientes como el informe de Secretaría del Juzgado en el que
radica la causa, sobre los descargos y oposición a la liquidación de asistencia
familiar, el Juez Público de Familia Décimo de la Capital del departamento de Santa
Cruz en suplencia legal de su similar Novena mandó a librar mandamiento de apremio
mediante Auto Interlocutorio 744/18 de 3 de diciembre 2018, rechazando además la
excepción de pago documentado y la apelación presentada contra la primera
Resolución citada, y no obstante haber adjuntado comprobantes de pago por
adelantado, la Jueza titular rechazó los mismos y reiteró el apremio corporal
ordenado por el Juez aludido, por lo que interpuso recurso de compulsa ante el
rechazo del recurso de apelación”.

109
Como se podrá advertir del contenido normativo del art. Art. 117, numeral 1, de la Ley 603,
reitero que establece: “...el pago de la asistencia familiar es exigible por mensualidades
vencidas...” obliga a aplicar lo previsto en el Arts. 127 parágrafo I; y Art. 415 parágrafo VII de
la ley 603 que ordena: “...no puede diferirse por recurso o procedimiento alguno, bajo
responsabilidad de la autoridad judicial”. Y a falta de un ordenamiento jurídico que regule el
pago anticipado o adelantado de la asistencia familiar, este es negado como se señala en la
jurisprudencia constitucional citada.

110
 CONCLUSIONES Y
RECOMENDACIONES
Conclusiones.

La asistencia familiar es un derecho que se encuentra directamente relacionado con el derecho

a la vida, al recaer en todo aquello que es indispensable para la subsistencia y el desarrollo
integral del menor; pero, en nuestro país ha llegado a ampliar este beneficio en otros rubros
propios para la manutención de los beneficiarios, que comprende los recursos que garantizan
lo indispensable para la alimentación, salud, educación, vivienda, recreación y vestimenta.

Peor, el ADELANTO DE LA ASISTENCIA FAMILIAR, que es explicado y se tiene como

precedente factico en la SC. Nº 0331/2018-S1, de, 16 de julio de 2018, en la cual se presenta
la problemática planteada en forma de “Al no encontrarse regulado en la Ley 603 el ‘...
ADELANTO DE ASISTENCIA FAMILIAR...’ (sic), en razón de que únicamente el
legislador estableció en el art. 117.1 de la precita Ley que ‘...el pago de la asistencia familiar
es exigible por mensualidades vencidas...’ (sic), y que al no existir una disposición expresa
que regule dicha figura, se señaló que un acuerdo de tal naturaleza debió ser plasmado en
instrumento público, por el cual se establezca de forma clara hasta que fecha se estaría
cubriendo la asistencia familiar en favor de sus tres hijos y no dejar esta circunstancia al azar,
en razón de que constituye el objeto del contrato” (SIC)

Siendo que, al no ser regulado dicha figura, se tiene un vacío legal, teniendo presente que, bajo
los preceptos contenidos en el art. Art. 117, numeral 1, de la Ley 603,

Teniendo en cuenta el principio de progresividad de la norma, regular el adelanto de la

asistencia familiar conlleva dos avances muy significativos:

⎯ Primero, que el niño, niña y adolescente o beneficiario, pueda favorecerse de un pago

anticipado que preverá de forma antelada el suministro de los recursos para su
subsistencia y sobre todo garantizara su desarrollo integral.
⎯ Segundo, de esta forma también se garantiza los principios de legalidad, eficacia y
verdad material dentro del procedimiento de asistencia familiar, en resguardo de los
derechos del obligado.

112
Finalmente, para alcanzar la eficacia de este tipo de acuerdos se debe recurrir a las garantías
que otorga un documento público como instrumento público, que tienen eficacia de contrato
privado entre las partes, que a su vez consigna la carga probatoria exigida por la normativa en
familia. Aspectos ya desarrollados extensamente en el presente trabajo.

Recomendaciones.

Teniendo presente que, con la implementación del pago por anticipado y/o adelantado en la
Ley 603 se garantiza y prevé que:

⎯ El niño, niña y adolescente o beneficiario, pueda favorecerse de un pago anticipado

que preverá de forma antelada el suministro de los recursos para su subsistencia y
sobre todo garantizara su desarrollo integral.
⎯ También se garantiza los principios de legalidad, eficacia y verdad material dentro del
procedimiento de asistencia familiar, en resguardo de los derechos del obligado.

Se recomienda incorporar al Código de las Familias y del Proceso Familiar, Ley 603, la figura
de Pago adelantado de la Asistencia Familiar, indicando a su vez el contenido y requisitos de
la misma para operar dentro del proceso extraordinario de Asistencia Familiar.

113
BIBLIOGRAFÍA

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⎯ CORRAL, LUIS y DE TERESA: Derecho Notarial y Derecho Registral; Editorial Porrua,
Decima Primera Edición. 1989.
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Universidad de Navarra, Pamplona, 1964.
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1997.
⎯ PUIG BRUTAU, JOSÉ: Fundamentos del Derecho Civil; Editorial Bosch, Barcelona -
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⎯ ROMERO S., R., “Derecho De Obligaciones”, La Paz, Bolivia: Amigos del Libro, 1990.
⎯ ROSALES CHIPANI, IVAN EDWIN: La teoría general del instrumento público
(Documentos Notariales). Artículo publicado en: “Hacia una técnica notarial del siglo XXI en
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⎯ SANAHUJA Y SOLER, JOSÉ MARÍA: Tratado de Derecho Notarial; Tomo I, Editorial:
Bosch, Barcelona - España, 1945.
⎯ SILES C., J. R., “Normativa Y Plazos En Procesos Familiares”, La Paz, Bolivia: San Judas
Tadeo, 2012.
⎯ TAFUR GONZÁLEZ ALVARO.: Código Civil de Colombia Comentado; editorial Layer,
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⎯ VILLARROEL CLAURE, RAMIRO: Sociología del derecho; 1ra. Edición, La Paz, Bolivia:
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⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Constitución Política del Estado, Ley de 07 de febrero de

2009, Estado Plurinacional de Bolivia, 2009.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Ley 483 de, 25 de enero, 2014, Ley del Notariado
Plurinacional; Estado Plurinacional de Bolivia, 2014.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Civil, aprobado por DL 12760 de 06 de agosto de
1975, elevado a rango de Ley por Ley 1071 de 18 de junio de 2018, Estado Plurinacional de
Bolivia, 2018.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Procesal Civil, Ley 439 de 19 de noviembre de
2013, Estado Plurinacional de Bolivia, 2013.

115
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Ley 603, de 19 de noviembre de 2014, Código de las
Familias y del Proceso Familiar, Estado Plurinacional de Bolivia, 2014.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código de Familia de 1972., Republica de Bolivia, 1972.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Niño, Niña y Adolescente; Estado Plurinacional
de Bolivia, 2014.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Código Niña, Niño y Adolescente; República de Bolivia,
1999.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Ley Nº 548, de 17 de julio de 2014, Código Niña, Niña y
Adolescente, Estado Plurinacional de Bolivia, 2014.
⎯ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº
0331/2018-S1, de Sucre, 16 de julio de 2018.
⎯ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº
0232/2019-S3, de Sucre, 1 de julio de 2019.
⎯ GACETA OFICIAL DE BOLIVIA: Decreto Supremo Nº 4501, 1 de mayo de 2021, Estado
Plurinacional de Bolivia, 2021.
⎯ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº
0664/2011-R; Sucre, 16 de mayo de 2011.
⎯ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional Nº
1497/2011-R Sucre, 11 de octubre de 2011. Expediente: 2010-22555-46-AL
⎯ TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PLURINACIONAL: Sentencia Constitucional
Plurinacional Nº 0140/2013 -AL (Apremio corporal por incumplimiento de pago de asistencia
Familiar, suspensión de mandamientos durante vacaciones). Sucre, 8 de febrero de 2013.

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ANEXOS

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