La adopción

La adopción: presupuestos y requisitos que han de reunir adoptantes y adoptados

La adopción constituye una institución en virtud de la cual se crea entre adoptante y adoptado un
vínculo jurídico de filiación, en igualdad de condiciones jurídicas y efectos que la que surge de
forma natural (art. 108 CC). Se regula en los arts. 175 y ss. CC.
Igualmente, dejamos simplemente anotado que contamos con una norma específica para la
regulación de la llamada adopción internacional, la Ley de 54/2007, de 28 de diciembre.

a) Capacidad del adoptante y del adoptando. Exclusiones

La adopción requiere que el adoptante sea mayor de veinticinco años (capacidad de obrar
especial, no se alcanza a los 18 años de edad, luego esta previsión especial por razón de la
materia desplaza a la general). Si son dos los adoptantes, bastará con que uno de ellos haya
alcanzado dicha edad. En todo caso, la diferencia de edad entre adoptante y adoptando (el que
está en camino de ser adoptado) será de, al menos, dieciséis años y no podrá ser superior a
cuarenta y cinco años. Cuando fueran dos los adoptantes, será suficiente con que uno de ellos
no tenga esa diferencia máxima de edad con el adoptando.

No pueden ser adoptantes los que no puedan ser tutores de acuerdo con lo previsto en el Código
Civil.

Además, únicamente podrán ser adoptados los menores no emancipados. Por excepción, será
posible la adopción de un mayor de edad o menor emancipado cuando inmediatamente antes de
la emancipación hubiere existido una situación de acogimiento con los futuros adoptantes o de
convivencia estable con ellos de, al menos, un año.

No puede adoptarse:

1º A un descendiente

2º A un pariente en segundo grado de línea colateral por consanguinidad o afinidad

3º A un pupilo (tutelado) por su tutor hasta que haya sido aprobada definitivamente la cuenta
general justificada de la tutela.

Nadie puede ser adoptado por más de una persona, salvo que la adopción se realice conjunta o
sucesivamente por ambos cónyuges o por una pareja unida por análoga relación de afectividad a
la conyugal. El matrimonio celebrado con posterioridad a la adopción permitirá al cónyuge la
adopción de los hijos de su consorte. Esta previsión también será aplicable a las parejas que se
constituyan con posterioridad.

b) Constitución. Rasgos principales del procedimiento: propuesta, consentimiento-

asentimiento-audiencia. Resolución judicial

La adopción se constituirá por resolución judicial que, como siempre, exige el previo seguimiento
del correlativo procedimiento, que tendrá en cuenta siempre el interés del adoptando y la
idoneidad del adoptante o adoptantes para el ejercicio de la patria potestad que con ella queda
configurada.

Para iniciar el expediente de adopción, será necesaria la propuesta previa de la Entidad pública
correspondiente (Administración competente en materia de menores, con carácter general, las
distintas Comunidades autónomas) a favor del adoptante o adoptantes que dicha Entidad haya
declarado idóneos para el ejercicio de la patria potestad. La declaración de idoneidad deberá ser
previa a la propuesta.

No se requerirá tal propuesta cuando en el adoptando concurra alguna de estas circunstancias:

1º Ser huérfano y pariente del adoptante en tercer grado por consanguinidad o afinidad.
2º Ser hijo del cónyuge o de la persona unida al adoptante por análoga relación de afectividad a
la conyugal.

3º Llevar más de un año en guarda con fines de adopción o haber estado bajo tutela del
adoptante por el mismo tiempo.

4º Ser mayor de edad o menor emancipado.

El Código entiende por idoneidad la capacidad, aptitud y motivación adecuadas para ejercer la
responsabilidad parental, atendiendo a las necesidades de los menores a adoptar (nueva
manifestación del principio de superior interés del menor), y para asumir las peculiaridades,
consecuencias y responsabilidades que acarrea la adopción.

La declaración de idoneidad por la Entidad Pública requerirá una valoración psicosocial sobre la
situación personal, familiar, relacional y social de los adoptantes, así como su capacidad para
establecer vínculos estables y seguros, sus habilidades educativas y su aptitud para atender a un
menor en función de sus singulares circunstancias. Esta declaración de idoneidad se formalizará
mediante la correspondiente resolución administrativa (no judicial, resáltese, en el curso de este
itinerario procedimental aún no se ha llegado a esa fase). No podrán ser declarados idóneos para
la adopción quienes se encuentren privados de la patria potestad o tengan suspendido su
ejercicio, ni quienes tengan confiada la guarda de su hijo a la Entidad Pública.

La propuesta de adopción, efectuada, ya será remitida al Juez del Juzgado de 1ª Instancia

correspondiente, lo cual tendrá que realizarse en el plazo más breve posible y, en todo caso,
antes de transcurridos tres meses desde el día en el que se hubiera acordado la delegación de
guarda con fines de adopción. No obstante, cuando la Entidad Pública lo considere necesario, en
función de la edad y circunstancias del menor, podrá establecer una prórroga del período de
adaptación del menor a la familia, hasta un máximo de un año. En el supuesto de que el Juez no
considerase procedente esa adopción, la Entidad Pública deberá determinar la medida protectora
más adecuada para el menor.

El art. 177 CC distingue casos en los que deba consentirse, asentirse o darse audiencia por el
Juez con carácter previo a constituir la adopción. Debemos diferenciar esas tres posibilidades.
Los consentimientos y asentimientos deberán otorgarse libremente, en la forma legal requerida y
por escrito, previa información de sus consecuencias.

* Habrán de consentir la adopción, en presencia del Juez, el adoptante o adoptantes y el

adoptando mayor de doce años.

* Deberán asentir a la adopción:

1º El cónyuge o persona unida al adoptante por análoga relación de afectividad a la conyugal

salvo que medie separación o divorcio legal o ruptura de la pareja que conste fehacientemente,
excepto en los supuestos en los que la adopción se vaya a formalizar de forma conjunta.

2º Los progenitores del adoptando que no se hallare emancipado, a menos que estuvieran
privados de la patria potestad por sentencia firme o incursos en causa legal para tal privación.
Esta situación solo podrá apreciarse en el procedimiento judicial contradictorio (con
demandantes y demandados, con posiciones jurídicas contrapuestas entre ellos) que se tramitará
conforme a la Ley de Enjuiciamiento Civil.

No será necesario el asentimiento cuando los que deban prestarlo se encuentren imposibilitados
para ello, imposibilidad que se apreciará motivadamente en la resolución judicial que constituya la
adopción.

Tampoco será necesario el asentimiento de los progenitores que tuvieren suspendida la patria
potestad cuando hubieran transcurrido dos años desde la notificación de la declaración de
situación de desamparo, sin oposición a la misma o cuando, interpuesta en plazo, hubiera sido
desestimada.
El asentimiento de la madre no podrá prestarse hasta que hayan transcurrido seis semanas
desde el parto (evitación de la denominada depresión post parto que pueda afectar lesivamente a
la capacidad cognitiva y/o volitiva de la madre).

En las adopciones que exijan propuesta previa no se admitirá que el asentimiento de los
progenitores se refiera a adoptantes determinados.

* Deberán ser oídos por el Juez:

1º Los progenitores que no hayan sido privados de la patria potestad, cuando su asentimiento no
fuera necesario para la adopción.

2º El tutor y, en su caso, la familia acogedora, y el guardador o guardadores.

3º El adoptando menor de doce años de acuerdo con su edad y madurez.

Revocabilidad y efectos

a) Efectos de la constitución de la adopción

Se producen en distintas perspectivas:

*En relación con la familia de origen

La adopción produce la extinción de los vínculos jurídicos entre el adoptado y su familia de

origen. Por excepción, subsistirán los vínculos jurídicos con la familia del progenitor que, según el
caso, corresponda:

- Cuando el adoptado sea hijo del cónyuge o de la persona unida al adoptante por análoga
relación de afectividad a la conyugal, aunque el consorte o la pareja hubiera fallecido.

- Cuando sólo uno de los progenitores haya sido legalmente determinado, siempre que tal efecto
hubiera sido solicitado por el adoptante, por el adoptado mayor de doce años y por el progenitor
cuyo vínculo haya de persistir.

Si el interés del menor así lo aconseja, en razón de su situación familiar, edad o cualquier otra
circunstancia significativa que se valore por la Entidad pública, podrá acordarse el mantenimiento
de alguna forma de relación o contacto a través de visitas o comunicaciones entre el menor, los
miembros de la familia de origen que se considere y la adoptiva, favoreciéndose especialmente,
cuando ello sea posible, la relación entre los hermanos biológicos.

Las personas adoptadas, alcanzada la mayoría de edad o durante su minoría de edad a través de
sus representantes legales, tendrán derecho a conocer los datos sobre sus orígenes biológicos.
Las Entidades Públicas (Comunidades autónomas, con carácter general), previa notificación a las
personas afectadas, prestarán a través de sus servicios especializados el asesoramiento y la
ayuda que precisen para hacer efectivo este derecho.

A estos efectos, cualquier entidad privada o pública tendrá obligación de facilitar a las Entidades
Públicas y al Ministerio Fiscal, cuando les sean requeridos, los informes y antecedentes
necesarios sobre el menor y su familia de origen.

*En relación con la familia adoptiva

Se crea el estado civil de filiación con plenitud de efectos jurídicos, art. 108 CC.
b) Extinción, causas

Con carácter general, la adopción es irrevocable, art. 180.1 CC. Pero en casos concretos
previstos legalmente, y siempre mediante resolución judicial previo seguimiento del
procedimiento correspondiente, puede extinguirse.

- El Juez acordará la extinción de la adopción a petición de cualquiera de los progenitores que,

sin culpa suya, no hubieren intervenido en el expediente en los términos expresados en el artículo
177. Será también necesario que la demanda se interponga dentro de los dos años siguientes a
la adopción y que la extinción solicitada no perjudique gravemente al menor. Si el adoptado fuere
mayor de edad, la extinción de la adopción requerirá su consentimiento expreso.

- Además, el Juez, a petición del Ministerio Fiscal, del adoptado o de su representante legal,
acordará que el adoptante que hubiera incurrido en causa de privación de la patria potestad
quede excluido de las funciones tuitivas y de los derechos que por ley le correspondan respecto
del adoptado o sus descendientes, o en sus herencias.

La extinción de la adopción no es causa de pérdida de la nacionalidad ni de la vecindad civil

adquiridas, ni alcanza a los efectos patrimoniales que se hayan podido producir.