Tema 2.

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Introducción al Derecho

1º Grado en Administración y Dirección de Empresas

Facultad de Ciencias Económicas y Empresariales

Universidad de Extremadura

Reservados todos los derechos.

No se permite la explotación económica ni la transformación de esta obra. Queda permitida la impresión en su totalidad.
 TEMA 2: LA NORMA JURÍDICA Y LAS FUENTES DEL DERECHO,
CONCEPTO Y CLASES

Derecho es solo lo que está escrito (Declaración Universal de los Derechos Humanos)
El Derecho español es tanto el que está escrito como el que no.

I. EXAMEN DEL ARTÍCULO 1 DEL CÓDIGO CIVIL

Las fuentes del Derecho son la ley (1), la costumbre (2), los principios generales del
Derecho (3) y la jurisprudencia (4).
Los jueces interpretan la ley y luego la aplican.
Jurisprudencia: ​se le otorga el valor de complemento del sistema de fuentes.

➢ PRIMERA FUENTE: LA LEY

● Def. de Ley: ​es múltiple

1. Sentido muy amplio.​ Es toda norma jurídica incluida la costumbre.
2. Más específicamente​, hablamos de Ley para referirnos a una norma jurídica de
obligado cumplimiento que emana de una Autoridad Competente del Estado.
3. Sentido más estricto​. Es la norma jurídica escrita emanada del Poder Legislativo.
Puede definirse como: norma emanada de los órganos que constitucionalmente tienen
atribuido el poder legislativo originario, promulgada y publicada oficialmente, que contiene
un mandato normativo de carácter general.

● REQUISITOS
❖ Desde un punto de vista material: la Ley son la racionalidad, la obligatoriedad, la
coercibilidad y la generalidad.
❖ Desde un punto de vista formal​ (el que nos interesa):
1.) La legitimidad de origen, su creador tiene el poder y el reconocimiento social
necesario para ello.
En España la ley es expresión de la voluntad general, no es la suma de las voluntades de
las CCAA, no está fraccionada la soberanía, por ello es inconstitucional que una parte del
territorio nacional decida independizarse del resto, esa decisión nos corresponde tomarla a
todos los españoles. Este principio de la soberanía nacional está vigente desde la
Constitución de Cádiz de 1812 y fue proclamada por un sacerdote extremeño, catedrático
de Filosofía en la Universidad de Salamanca, Diego Muñoz-Torrero.
Ante la imposibilidad de poner en práctica una democracia directa, esa voluntad se
expresa a través de la asamblea de representantes elegidos por los ciudadanos, las Cortes
Generales y las CCAA.
2.) Promulgación y publicación.
La publicación es el acto consistente en hacer público el contenido de la Ley.
Se efectúa en el BOE o en los Diarios Oficiales de las Comunidades Autónomas.
(DOE: Diario Oficial de Extremadura)
Son obligatorias para todos los ciudadanos y los tribunales​, “la ignorancia de las Leyes
no excusa de su cumplimiento”.

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 3.) La Ley ha de contener un mandato normativo de carácter general.
El destinatario de la Ley es la colectividad en su conjunto, sin perjuicio de que
excepcionalmente puedan existir leyes singulares dirigidas a determinada clase de
personas, cosas o relaciones jurídicas.
4.) Legitimidad de ejercicio.
Las normas han de ir dirigidas al bien común y no pueden atentar a los Derechos
Humanos.

❏ CLASES DE LEYES

1) LEYES ESTATALES
- ​Poder Ejecutivo:​ Gobierno → Presidente + Ministros ( = Consejo de Ministros )
En el caso de Extremadura → Presidente + Consejeros ( de la Junta de Extremadura )
↓
Secretario General de los Consejeros
Congreso de Diputados
↗
- ​Poder Legislativo:​ Cortes Generales
↘
Senado
En el caso de Extremadura → La Asamblea
- ​Poder Judicial:​ El Tribunal constitucional (no judicial) juzga las leyes

- Tribunal Supremo
- Audiencia Nacional
- Tribunal Superior de Justicia de… (Extrem.)
- Audiencia provincial

- Juzgado de lo Mercantil/Familiar/
Menores...
- Juzgado de Paz

El Rey simboliza la permanencia de la unidad de España. No puede pertenecer a ningún

partido político, ni de izquierdas, ni de derechas.
● CONSTITUCIÓN ESPAÑOLA (1978)
Es la ley fundamental, su valor y eficacia son múltiples:
- Se definen los derechos sustanciales de la persona y se diseñan grandes líneas del
régimen político.
- Ley positiva cuyos preceptos pueden alegarse ante los tribunales, y con eficacia
derogatoria de leyes anteriores a ellas opuestas, a la vez que condiciona la validez de las
ulteriores.
- Esos principios generales tienen gran valor porque con arreglo a ellos han de interpretarse
y aplicarse las leyes.

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 ​- Normas con rango de ley:
❖ Leyes emanadas del Parlamento
❖ Leyes emanadas del Poder Ejecutivo

1.) LEYES EMANADAS DEL PARLAMENTO

● LEYES ORGÁNICAS
Tratan sobre materias a las que la Constitución ha querido dar especial relevancia. Se
aprueba por mayoría absoluta del Congreso de los Diputados.
El congreso lo forman 350 diputados siempre.
Mayoría absoluta = la mitad (175) + 1 = 176. Si no hay 176 diputados a favor, no se
aprueba ya que no sería mayoría absoluta.
Notas características:
- Su aprobación, modificación y derogación requiere mayoría absoluta.
- Proceden de las Cortes Generales y nunca de las Asambleas legislativas de las CCAA.
- Queda excluida la iniciativa popular para la presentación de proposiciones de Ley.
- Las materias reservadas a Leyes Orgánicas (LO) no pueden ser objeto de delegación
legislativa a favor del Gobierno.
- Tratan sobre las materias específicas en el ​art. 81 y las demás previstas en la
Constitución:
​* ​Desarrollo de los derechos fundamentales y libertades públicas.
Según el Tribunal Constitucional:
​* ​Los Estatutos de Autonomía
​* ​El régimen electoral general

● LEYES ORDINARIAS
Aprobadas por las Cortes Generales (Congreso y Senado). Se promulgan sobre materias
no reservadas a Leyes Orgánicas). Se aprueba por mayoría simple. Puede que un día, de
350 diputados que son, se presenten ese día 90.
Mayoría simple = la mitad (45) + 1 = 46
La votación se realiza tras la presentación de enmiendas y debate, a través de los
procedimientos regulados en la Constitución y en los Reglamentos de las Cámaras.
Dentro de las Leyes Ordinarias, distinguimos:
- Leyes aprobadas por el Pleno.
- Por las Comisiones Legislativas Permanentes, en las que aquel puede delegar, para la
aprobación de proyectos o proposiciones de Ley.
Se exceptúan de esta posibilidad la reforma constitucional, las cuestiones internacionales,
las Leyes Orgánicas, las de Bases y los PGE (Presupuestos Generales del Estado).

Relación entre leyes orgánicas y ordinarias: ​no hay una relación jerárquica sino
competencial.

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 2.) LEYES EMANADAS DEL PODER EJECUTIVO

Se aprueban por el Decreto de Ley

a) ​Los Derechos Legislativos.
b) ​Los Decretos - Leyes ​(art. 88) son disposiciones legislativas urgentes dictadas por el
Gobierno con las siguientes limitaciones:
- Por su causa​, solo pueden dictarse en casos de extraordinaria y urgente
necesidad.
- Por las materias a que pueden referirse​, ya que no pueden afectar al
ordenamiento de las instituciones básicas del Estado, a los derechos, deberes y
libertades de los ciudadanos regulados en el T. I (Título 1) de la Constitución, al
régimen de las Comunidades Autónomas, ni al Derecho electoral general.
- Por su eficacia​, ya que son provisionales, deben ser inmediatamente sometidas a
debate y votación de totalidad en el Congreso de los Diputados en el plazo de los
30 días siguientes de su promulgación.
Hay que tener en cuentas dos cosas:
- La convalidación no convierte al Decreto-Ley en Ley. Aún convalidado le
seguirán afectando las 2 primeras limitaciones que hemos comentado, sin perjuicio
de que también se admite durante el plazo para la convalidación las Cortes tramiten
el contenido de los Decretos-Leyes como proyectos de ley por el procedimiento de
urgencia.
- La no convalidación lo que supone es que su derogación y no su ineficacia ​ab
initio.​

● LA RESERVA DE LEY
Solo por Ley pueden regularse determinadas materias, impidiendo su regulación por
normas de categoría inferior como los Reglamentos que puede dictar el Gobierno.
La Constitución formula reservas de Ley en cerca de 70 artículos; unas veces son reserva
de Ley ordinaria y otras de Ley orgánica.
EL problema fundamental está en determinar si la reserva excluye la posibilidad de que el
Gobierno pueda incidir en la materia dictando Reglamentos.
El Tribunal Constitucional (TC) ha declarado inconstitucionalidad de una Ley que, en
materia reservada habilite al Gobierno genéricamente para su regulación. Produce una
deslegalización de la materia y supone una abdicación por el legislador de sus funciones.
Si una Ley regula lo “esencial” de las materias reservadas, no habrá violación de la reserva
material de Ley.

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 ● LA DELEGACIÓN LEGISLATIVA: SU VALOR Y LÍMITES. LOS DECRETOS
LEGISLATIVOS.
Artículo 82
1. Las Cortes Generales podrán delegar en el Gobierno la potestad de dictar normas con
rango de ley sobre materias determinadas no incluidas en el artículo anterior.
2. La delegación legislativa deberá otorgarse mediante una ​ley de bases cuando su
objeto sea la formación de textos articulados o por una ley ordinaria cuando se trate
de refundir varios textos legales en uno solo.
3. La delegación legislativa deberá otorgarse al Gobierno de forma expresa para materia
concreta y con fijación del plazo para su ejercicio. La delegación se agota por el uso que
de ella haga el Gobierno mediante la publicación de la norma correspondiente. No podrá
entenderse concedida de modo implícito o por tiempo indeterminado. Tampoco podrá
permitir la subdelegación a autoridades distintas del propio Gobierno.
4. Las leyes de bases delimitarán con precisión el objeto y alcance de la delegación
legislativa y los principios y criterios que han de seguirse en su ejercicio.
EL Tribunal Constitucional (TC) ha declarado contrario a la Constitución habilitar
genéricamente al gobierno para reglamentar una materia sujeta a reserva de ley, por
suponer una deslegalización inadmisible.

3.) LEYES EMANADAS DE LAS CCAA

Son las que salen de los órganos administrativos. En caso de Extremadura, de las
Asambleas.

● ESTATUTOS DE AUTONOMÍA
La norma fundamental de las CCAA son los Estatutos de Autonomía.
Como expresión del pluralismo político, la Constitución reconoce la competencia legislativa
al Estado y a los órganos legislativos de las CCAA.
La promulgación de las leyes autonómicas corresponde al presidente de la Comunidad
Autónoma (CA), ejerce esta facultad en nombre del Rey, y que se publican en el BO de la
CA y en BOE, pero los Estatutos establecen que la entrada en vigor se produce con la
publicación en el primero.
En cuanto a su carácter, son verdaderas leyes, pero existen algunas ​diferencias con las
emanadas de las Cortes generales:
- Pueden verse afectadas por las leyes de armonización.
- Mientras la impugnación ante el TC de una Ley estatal no suspende de su vigencia, la del
Gobierno de una Ley autonómica, producirá su suspensión, pero el Tribunal deberá
ratificarla o levantarla en un plazo no superior a 5 meses.
- En relación con el marco autonómico cabe aludir a las leyes marco, de transferencia y
armonización, que se integran en el bloque de la constitucionalidad.
- Las leyes marco suponen una delegación de las Cortes a todas o alguna de las CCAA
para que dicte leyes en materias de competencia estatal en el marco de unos principios y
determinando un mecanismo de Control de las Cortes sobre las mismas.
- El control jurisdiccional de la adecuación de la norma de desarrollo a la ley marco
depende del órgano autonómico que haya dictado la primera.

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 - Ley orgánica de transferencia permite al Estado transferir o delegar en las CA facultades
correspondientes a materia de titularidad estatal que por su propia naturaleza sean
susceptibles de transferencia o delegación. La ley habrá de prever la correspondiente
transferencia de medios financieros y las formas de control que se reserve el Estado.
- Leyes de armonización son aquellas que podrá dictar el Estado para poder establecer los
principios necesarios para armonizar las disposiciones normativas de las CCAA aun
dictadas en el ámbito de su competencia, cuando lo exija el interés general.
La apreciación de esta necesidad corresponde a las Cortes Generales, por mayoría
absoluta de cada Cámara.

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 ➢ SEGUNDA FUENTE: LA COSTUMBRE (Y LOS USOS JURÍDICOS)

1.) LA COSTUMBRE

● CONCEPTO
En ​sentido técnico-jurídico es la forma espontánea y popular de la creación del Derecho
o la norma establecida por la comunidad mediante el uso.

● REQUISITOS DE LA COSTUMBRE COMO NORMA JURÍDICA

1. ​Requisito externo: que exista un uso social, “el comportamiento de un grupo social, que
se ajusta a un determinado modo de conducta.”. Para que el uso social sea jurídicamente
relevante ha de ser general, constante, uniforme y duradero.
2. ​Requisito interno: constituido por la convicción jurídica de los miembros del grupo social
de la obligatoriedad de la norma.

● LA COSTUMBRE EN EL CÓDIGO CIVIL

El ​Art. 1.3 “La costumbre solo se aplicará en defecto de ley aplicable, siempre que resulte
probada y no sea contraria a la moral u orden público. Los usos jurídicos que no sean
meramente interpretativos de una declaración de voluntad, tendrán la consideración de
costumbre.”

● CLASES DE COSTUMBRE (por su relación con la ley)

1. ​Costumbre “​contra legem​”: rechazada por el art. primero del Código Civil, según el cual
la costumbre solo regirá en defecto de la ley aplicable. ​Art. 2.2 CC​: las leyes solo se
derogan por las posteriores.
2. ​Costumbre “​secundum legem”​ : coincide con la norma legal y la única función que puede
desempeñar es interpretativa.
3. ​Costumbre “​extra legem”​ :​ regula situaciones carentes de ​disposición legal.

2.) LOS USOS JURÍDICOS

● DIFERENCIAS ENTRE EL USO Y LA COSTUMBRE

1. ​Usos sociales: modos de comportarse o prácticas sociales extrañas al Ordenamiento
Jurídico (OJ) que no tienen efecto jurídico.
2. ​Usos convencionales o jurídicos: de modo constante y uniforme se observan en la
práctica de los negocios jurídicos y en la de los contratos. Son los verdaderos usos
jurídicos y pueden ser interpretativos y normativos.
2.1. ​Usos interpretativos: sirven para interpretar la voluntad de los particulares. ​Art. 1287
CC​: “El uso o la costumbre del país tendrá en cuenta para interpretar las ambig​üedades de
los contratos, supliendo en estos la omisión de cláusula que de ordinario suelen
establecerse.”
2.2 ​Usos normativos: ​art. 1.3. dice: “los usos jurídicos que no sean meramente
interpretativos de una declaración de voluntad tendrán la consideración de costumbre.”

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 ➢ TERCERA FUENTE: LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO (PGD)

● CONCEPTO
La noción de principios generales del Derecho fue admitida desde el ​Derecho griego​.

● TEORÍAS SOBRE EL CONCEPTO DE LOS PGD

1. ​Teoría iusnaturalista: los PDG son los principios del Derecho Natural, verdades jurídicas
universales dictadas por la razón y la Ley Divina.
2. ​Teoría positivista: los PDG son los principios jurídicos del Derecho positivo, se deducen
de las leyes concretas de cada Estado.
3. ​Teoría de DE CASTRO: los PDG son ideas fundamentales e informadoras de la
organización jurídica de la nación; incluyen los principios de Derecho Natural, los principios
sociales, tradicionales y nacionales, y los políticos.

● CLASES (LAS DEDUCIMOS DE LA CONCEPCIÓN DE CASTRO)

1. ​Principios de Derecho Natural: están por encima de la realidad social, e inspiran el
ordenamiento positivo dándole el carácter de la racionalidad.
2. ​Principios jurídicos sociales, tradicionales y nacionales: constituyen la tradición jurídica
nacional. Son valores y caracteres de un pueblo que con el paso del tiempo dan fisonomía
al mismo.
3. ​Principios políticos: expresión de la voluntad del Estado y se reflejan en todas las normas
del Ordenamiento. Al cambiar estos principios cambia el sentido de la ley, aunque esta no
altere sus textos.

● FUNCIONES
Código Civil: Art. 1.4. señala que “Los principios generales del Derecho se aplicarán en
defecto de ley o costumbre, sin perjuicio de su carácter informador del ordenamiento
jurídico.”
1. Los principios generales del Derecho constituyen el ​fundamento ​de todo ordenamiento
jurídico. Son ellos “los que convierten al ordenamiento jurídico de conjunto inorgánico en
unidad vital.”
2. Los principios generales del Derecho son normas ​orientadoras de la función
interpretativa.
3. Los principios constituyen un sistema de integración de las lagunas de la ley.

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 ➢ CUARTA FUENTE: LA FUENTE “COMPLEMENTARIA”: LA
JURISPRUDENCIA

● CONCEPTO
El ​número 6 del art. 1 establece ahora que la “la Jurisprudencia complementará el
ordenamiento jurídico, con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal
Supremo (TS) al interpretar la Ley, la costumbre y los PDG.”

● REQUISITOS
1. Que se trate de ​doctrina reiterada​. Se ha dicho en reiteradas ocasiones por el Tribunal
Supremo que son necesarias dos o más Sentencias.
2. Que tal doctrina haya sido utilizada como ​razón básica para adoptar la decisión​. No
tienen el valor de jurisprudencia las afirmaciones subsidiarias o a mayor abundamiento.
3. Que exista ​identidad entre los casos concretos decididos por las sentencias, sin que
baste una mera similitud o analogía.

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 II. INTERPRETACIÓN Y APLICACIÓN DE LAS NORMAS CIVILES
● CLASES
1. ​Restrictiva: (como en el derecho penal, prohibir, ilegalizar, etc) cuando tiene una función
correctora consistente en restringir el contenido de la ley a los límites que su espíritu exige.
2. ​Extensiva:​ cuando tiende a extender el texto legal a supuestos no comprendidos en su
letra de la ley, pero sí en su espíritu.
3. ​Elementos del proceso interpretativo:
- elemento gramatical - elemento lógico - elemento sociológico
- elemento sistemático - elemento histórico - elemento teológico

● REGLAS DE INTERPRETACIÓN CÓDIGO CIVIL

El CC en el artículo 3.1. señala: “las normas se interpretarán según el sentido propio de
sus palabras en relación con el contexto, los antecedentes históricos y legislativos y la
realidad social del tiempo es que han de ser aplicados, atendiendo fundamentalmente al
espíritu y finalidad de aquellas.”

III. LA EQUIDAD
● CONCEPTO
Según CASTÁN gira entorno a dos ideas distintas:
- Idea aristotélica de la norma individualizada adaptada a las circunstancias del caso
concreto.
- Idea cristiana​ de mitigación del rigor de la ley para un caso particular.
Aunque sea muy difícil, podemos definir equidad como “la justicia del caso concreto”.
Artículo 3.2. CC.: “La equidad habrá de ponderarse en la aplicación de las normas, si bien
las resoluciones de los tribunales solo podrán descansar de manera exclusiva en ella
cuando la Ley expresamente lo permite.”

● LA EQUIDAD TIENE DOBLE FUNCIÓN

1. ​La equidad como criterio de ponderación en la aplicación de las normas.
2. La ​equidad como funcionamiento decisorio judicial. Podrá emplearse la equidad
como fundamento exclusivo de una decisión de los tribunales cuando la Ley expresamente
lo permita. Equidad debe ser entendido como “leal, saber y entender”, desligado de
normas de Derecho positivo.
Según la Ley de Arbitraje se puede pactar expresamente el arbitraje de equidad.

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 IV. LAS LAGUNAS DE LA LEY Y LA ANALOGÍA
Lagunas como presupuesto de la analogía.
La​ analogía en el CC.​ según el ​art. 4​: “Procederá la aplicación analógica de las normas
cuando estas no contemplen un supuesto específico, pero regulen otro semejante entre los
que se aprecie identidad de razón.”

● REQUISITOS PARA QUE PUEDA APLICARSE LA ANALOGÍA

1. ​Que no exista norma legal que prevea un supuesto de hecho determinado.
2. ​Que exista una norma legal que prevea un supuesto de hecho semejante al omitido.
Ello presupone identidad de la materia.
3. ​Que exista identidad de razón​ para aplicar una misma consecuencia jurídica al
supuesto previsto y al supuesto no previsto por la ley.
4. ​Inexistencia de una voluntad del legislador contraria a la analogía.

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