INDICE.

[Link] TEORICO.

1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS, DOCTRINALES Y NORMATIVOS.

1.2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA SEM.

1.3. MARCO NORMATIVO DE LA SEM.

1.3.1. LOS ART. 424 AL 442 DEL CÓDIGO DE COMERCIO
1.3.2. LA LEY 466 DE LA EMPRESA PÚBLICA
1.3.3. EL PORCENTAJE DEL 51% DEL ART. 363 DE LA CPEP
1.3.4. LA SUPLETORIEDAD NORMATIVA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1.3.5. EL RÉGIMEN GENERAL DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
1.4. OBLIGATORIA REFERENCIA A LA LEY DE LA EMPRESA PÚBLICA.
1.4.1. LAS EMPRESAS PÚBLICAS DEPARTAMENTALES Y MUNICIPALES
1.4.2. EL CARÁCTER PÚBLICO-PRIVADO DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO
1.4.3. LOS PORCENTAJES DE PARTICIPACIÓN QUE CONFIGURAN LA TIPOLOGÍA
1.4.4. LA CARACTERÍSTICA ESTRATÉGICA O SOCIAL DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO
1.4.5. LOS REGÍMENES LABORAL, PRESUPUESTARIO, FINANCIAMIENTO Y OTROS
1.4.6. OTRAS FORMAS DE ORGANIZACIÓN EMPRESARIAL DEL ESTADO
1.5. ASOCIACIONES ACCIDENTALES.
1.5.1. REQUISITOS GENERALES.
1.5.2. REQUISITOS ESPECÍFICOS
1.5.3. FORMA DEL INSTRUMENTO DE CONSTITUCIÓN
1.5.4. DERECHOS Y OBLIGACIONES EN UNA ASOCIACIÓN ACCIDENTAL
1.5.5. RESOLUCIÓN NORMATIVA DE DIRECTORIO Nº 10-0028-12 La Paz, 12 de octubre de 2012
1.6. ASPECTOS ESPECIALES DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA SEM
1.6.1. EN CUANTO A LOS SOCIOS Y ACTIVIDADES QUE PUEDE DESARROLLAR
1.6.2. PERSONA DE DERECHO PRIVADO Y SU DENOMINACIÓN
1.6.3. EL RÉGIMEN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA
1.6.4. LA DENOMINACIÓN COMO S.A.M.
1.6.5. NÚMERO DE SOCIOS
1.7. REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN
1.7. 1. LA PROPUESTA DE LOS PROMOTORES

1.7.2. LA DISPOSICIÓN FINAL DÉCIMA DE LA LEP

1.7.3. LA DISPOSICIÓN FINAL DÉCIMA PRIMERA DE LA LEP

1.7.4. EL CONVENIO
1.7.5. LA NORMA CON APTITUD PARA LA AUTORIZACIÓN
1.8. CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS

1.8.1. LAS ACCIONES DEL SECTOR PÚBLICO Y SU TRANSFERENCIA

1.8.2. ACCIONES EN SERIES

1.8.3. ACCIONES NOMINATIVAS Y CON LIMITACIÓN EN SU TRANSFERENCIA

1.8.4. LAS ACCIONES DEL SECTOR PRIVADO

1.8.5. ACCIONES PREFERIDAS Y BONOS
1.8.6. LA COMPOSICIÓN DEL DIRECTORIO Y LAS CARACTERÍSTICAS DEL NOMBRAMIENTO
1.8.7. FACULTADES DEL DIRECTORIO
1.8.8. FUNCIONES DE REPRESENTACIÓN
1.8.9. FUNCIONES DE ADMINISTRACIÓN
1.8.10. NOMBRAMIENTO Y CESE DE LOS DIRECTORES
1.8.11. EL CONTROL SOBRE EL MOVIMIENTO DE LOS FONDOS DE LA SEM
1.8.12. EL NOMBRAMIENTO DE LOS SÍNDICOS
1.9. EL APORTE ESTATAL
1.9.1. APORTES DE CARÁCTER PATRIMONIAL
1.9.2. CONCESIÓN DE PRIVILEGIOS DE EXCLUSIVIDAD EN SU EXPLOTACIÓN
1.9.3. LAS OTRAS APORTACIONES NO DINERARIAS DEL SECTOR PÚBLICO
1.9.4. ESTUDIOS, PROYECTOS Y APORTE TECNOLÓGICO
1.9.5. CONCESIONES PARA EXPLOTAR SERVICIOS PÚBLICOS
1.10. RECURSOS NATURALES
1.11. EL APORTE PRIVADO
1.12. CARACTERÍSTICA DE LA TRANSFERENCIA RECÍPROCA DE ACCIONES
1.13. CAUSALES EN LAS QUE PROCEDE EL PERITAJE
1.14 INVERSIÓN EN OTRAS SOCIEDADES
1.15 REPRESENTACIÓN ESTATAL
1.16. ELABORACIÓN DE PRESUPUESTOS
1.17. EN CASO DE AUMENTO O DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL

II. CONCLUCION.

III. BIBLIOGRAFIA.
INTRODUCCIÓN.

La intención al encarar el desarrollo el presente trabajo, nace en pretender saber por qué la
Sociedad de Economía Mixta, presente en la Constitución Política del Estado como componente de
las formas de organización de la economía, inserta en el Código de Comercio sin ser considerada
un tipo social dentro de las sociedades comerciales pervive con sus momentos altos y bajos, y que
frente a una breve revisión de la normativa parece no acarrear mayores problemas, salvo la que
podría corresponder a la vinculación con el sector público como un socio en condiciones
diferentes a la luz del gobierno que se encuentre a cargo de la conducción del país. En el abordaje
del tema se hace necesaria la revisión inicial de los conceptos y definiciones que los estudiosos de
la ciencia económica han vertido en relación a la participación del Estado en las actividades
económicas y la vinculación jurídica de los mismos; por lo que de manera sucinta se ha debido
exponer algunos modelos económicos que han imperado en el mundo y que se han aplicado a lo
largo de la historia económica con sus propias luces y sombras. Tal análisis tiene la utilidad de dar
pie para asentar nuestra posición respecto al modelo económico en que se fomenta la
participación económica del Estado en las sociedades de economía mixta. Cabe prevenir que el
análisis de dichos conceptos y definiciones sobre los modelos económicos se realiza desde la visión
de un profano en dicha ciencia, por lo que el esfuerzo desplegado se duplica debido a la
pretensión de preparar el terreno donde asentar los conceptos básicos que faciliten la
comprensión de la posición jurídica del emprendimiento empresarial mixto. VIII Ese repaso a los
modelos económicos facilita el entendimiento del modelo de constitución económica que cada
Estado ha adoptado, lo cual tiene relación con el momento histórico que haya vivido el mundo
desde el punto de vista social y económico; así los modelos constitucionales en ocasiones han
debido adaptarse al momento económico o a la inversa los modelos económicos a la constitución,
lo cierto es que la instauración del constitucionalismo social dio lugar a que los Estados deban
incluir la justicia social y distributiva llegando al modelo económico social de mercado. Se abarca el
análisis de la Sociedad de Economía Mixta desde su base o sustancia jurídica, debido a que su
característica de integrar al Estado como parte intrínseca del mismo, pone en evidencia la
necesidad de entender los modelos económicos de manera sucinta, pero que puedan dar pie para
la explicación del actuar del Estado dentro de una sociedad comercial como es la Sociedad de
Economía Mixta. Así la explicación básica de los modelos económicos en que el Estado adopta y
adoptó su intervención en la economía con mayor o menor intensidad, dieron lugar a que el
Estado en su actuar económico ordene el mercado, a partir de la regulación o la planificación de la
economía y se constituya en actos económico detentando la iniciativa empresarial sea de manera
mixta con los privados, o sea como empresa pública sin participación de éstos últimos. Un repaso
evolutivo de la sociedad de economía mixta a fin de entender las causas de su estática parecida a
un congelamiento de su normativa, muestra que ella siempre estuvo presente en el acontecer
económico del Estado, unas veces bajo su propia denominación como S.A.M., otras veces
encubierta como una Sociedad Anónima con participación del Estado, y las más como empresa
pública de carácter mixto con la finalidad de mantenerla dentro del orden administrativo,, por lo
que se hizo necesaria la ubicación de la empresa pública en el contexto jurídico boliviano, cuáles
son sus contenidos esenciales, sus elementos, los requisitos de su formación y su constitución
como persona IX jurídica; además de los datos históricos que muestren su presencia positiva o
negativa dentro de la economía de Bolivia, más aún desde la promulgación de la Ley de la Empresa
Pública, en la cual se prevén algunas similitudes en relación a la Sociedad de Economía Mixta. Con
el mismo propósito se procede a verificar el grado de intervención del Estado en los actos
operativos y administrativos de la sociedad de economía mixta y la empresa pública, dentro de lo
cual un punto sobresaliente resulta el análisis de la responsabilidad de los administradores como
insumo para comparar las responsabilidades de los directores tanto en las empresas públicas, en
las sociedades de economía mixta frente a las de los directores de la sociedad anónima.

[Link] TEORICO.

1.1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS, DOCTRINALES Y NORMATIVOS.

La normativa mercantil en Bolivia se encontraba anteriormente contenida en el Código Mercantil

de 13 de noviembre de 1834, que a decir de Morales Guillén393 se trata de una reproducción casi
completa del Código de Comercio Español de 1829. El código de 1834 después de 143 años de
vigencia fue abrogado por el Art. 4 del Decreto Ley N° 14379 de 25 de febrero de 1977, que
promulga como Ley de la República el Código de Comercio y ratifica la abrogatoria en el art. 1693.
Este cuerpo legal contiene un Título preliminar, cuatro libros y 1693 artículos394; codificación que
con algunas derogaciones y complementaciones se encuentra vigente hasta nuestros días.

El Código de 1834 tuvo modificaciones y complementaciones, como las Ley del Cheque de 1.902,
la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de 1.941 y otras; de igual manera el Código de
1977 ha sido afectado con modificaciones y derogación de algunos artículos y complementación
por medio de otras Leyes396. El tema que se aborda en el presente trabajo se encuentra
desarrollado en el Código de Comercio de 1977 ([Link].), Libro Primero, Título III, Capítulo XIII,
específicamente en los arts. 424 al 442 que regulan el régimen normativo de la Sociedad de
Economía Mixta. No obstante esta puntualización, cabe tomar en cuenta que en forma inicial
dentro de la regulación de los tipos sociales establecidos en el art. 126, no se encontraba
mencionada la Sociedad de Economía Mixta (SEM); es más, dicho artículo en su forma original es
excluyente pues expresa que: “Las sociedades comerciales cualquiera sea su objeto, solo podrán
constituirse, en alguno de los siguientes tipos:…”, señalando a la sociedad colectiva, en comandita
simple, de responsabilidad limitada, anónima, en comandita por acciones y la asociación
accidental o de cuentas en participación como los tipos sociales comerciales. Esta clasificación
impone una tipificación societaria de modelo cerrado o de numerus clausus397, ya que realiza una
enumeración concreta y limitativa de la tipificación de las sociedades comerciales

En tal clasificación de la codificación del año 1977 se constata que la sociedad de economía mixta
no se encuentra listada como una sociedad típica, pero la Ley 466 de la Empresa Pública, de fecha
26 de diciembre de 2013, modifica el art. 126 del Código de Comercio de 1977, cuando en la
Disposición final octava referida a la “tipicidad” dispone que: “Las sociedades comerciales,
cualquiera sea su objeto, sólo podrán constituirse en alguno de los siguientes tipos:

1. Sociedad Colectiva;

2. Sociedad en Comandita simple;

3. Sociedad de responsabilidad limitada;

4. Sociedad Anónima;

5. Sociedad en comandita por acciones;

6. Asociación accidental o de cuentas en participación;

7. Sociedad de Economía Mixta;

8. Empresa Mixta;

9. Empresa estatal mixta;

10. Empresa estatal intergubernamental.”

Agregando, además: “La empresa estatal mixta, la empresa mixta y la empresa estatal
intergubernamental sujetarán su actividad comercial a las disposiciones a del presente Código,
considerando las regulaciones que se establecen en la Ley de la Empresa Pública que es de
preferente aplicación.”. Esta modificación del art. 126 del [Link]., se introduce después de 36 años
de vigencia y a efectos del tema aquí tratado vemos que la SEM queda incluida en la tipificación de
las sociedades comerciales. En principio cabe revisar si como nuevo tipo societario tiene
características peculiares propias que la diferencien de las demás sociedades; no sin antes aclarar
que la tipificación de las sociedades en tipos concretos, tiene el objeto de no dejarlos al libre
arbitrio de los sujetos que apoyados en la libertad contractual podrían tratar de configurar otros.

La norma imperativa del numerus clausus tiene directa relación con la seguridad jurídica, tanto a
favor de los mismos actores como de terceros; entonces, la SEM para ser individualizada y
reconocida como un tipo social a nuestro entender debía ser complementada y cumplir ciertas
cualidades como un régimen jurídico propio, dado que la LEP además de haberla incorporado al
art. 126 del [Link]., no ha modificado ni complementado de manera concreta los artículos
contenidos en los art. 424 al 442, por lo que se hace evidente que este tipo social incorporado
adolece de un esquema normativo propio. Sin embargo, cabe señalar que los tipos societarios del
Código de Comercio tampoco son independientes unos de los otros, más bien comparten un
régimen jurídico sucesivo y supletorio en el que se puede apreciar la primacía de lo especial sobre
lo general. Es que las sociedades comerciales tipificadas en el [Link]., deben ajustar su
constitución a una de las formas caracterizadas por la ley, puesto que si no lo hicieren darían lugar
a una sociedad atípica, lo cual puede ser causal de nulidad, el art. 137 del [Link]., señala: “Es nula
la constitución de sociedades comerciales cando éstas tengan una estructura diferente a los tipos
autorizados por este Código. Los requisitos esenciales no tipificantes hacen anulable el contrato;
no obstante, podrán ser subsanados mientras no medie acción judicial.” Así inclusive en los casos
que una sociedad haya sido constituida en el extranjero bajo un tipo social no previsto con uno del
país receptor de la sociedad, el art. 418 del [Link]., se debe pedir al Juez que señale el tipo al que
más se asimila.

Algunos autores nacionales habían desarrollado posiciones respecto al hecho de que la SEM no se
encontraba tipificada como sociedad dentro del [Link], así Durán la denomina como una variedad
de sociedad anónima, en tanto que Ovando señalaba que la sociedad anónima y la de economía
mixta son semejantes o mejor gemelas; por su parte De Chazal señalaba que sus características
generales son muy similares a las de las sociedades anónimas; se podía ejercitar también su
calificación como un subtipo de la sociedad anónima, en razón a la especial mención que en
algunos artículos se hace respecto a la aplicación supletoria de la normativa que rige para la
sociedad anónima. Tomando en cuenta que se ha modificado el art. 126 del [Link]., en el cual se
ha incluido la tipificación de la SEM como sociedad comercial, cabe señalar primero, que han
quedado firmes las demás disposiciones que regulan todo lo inherente al desempeño de las
sociedades comerciales, en todo caso igual ha quedado firme el art. 425 del [Link]., que dispone
que la SEM para su constitución y desenvolvimiento debe sujetarse a la normativa que rige para la
sociedad anónima; segundo, el uso obligatorio de los términos “sociedad anónima” o sus iniciales
S.A. seguida de la palabra “mixta”, o sea S.A.M. como dispone el art. 426; tercero, que las
participaciones sociales deben estar divididas en acciones; cuarto, que debe cumplir al momento
de su constitución los requisitos generales establecidos en el art. 127 para las sociedades
comerciales en general y debe regir su ordenamiento interno por un estatuto; por último, y no
menos importante es que en la organización interna debe poner en funcionamiento la Junta
General y conformar un Directorio, para los cuales en su desempeño debe adoptar la normativa de
la sociedad anónima como régimen jurídico aplicable al funcionamiento de estos órganos y
también debe adoptar el régimen de fiscalización a través del nombramiento de Síndicos

1.2. NATURALEZA JURÍDICA DE LA SEM.

La sociedad de economía mixta regulada por el [Link]., aunque en principio no se encontraba

comprendida entre los tipos de sociedad comercial que establece el art. 126, en la actualidad,
desde la promulgación de la Ley 466 de la Empresa Pública en diciembre de 2013, como se tiene
sentado, ha sido incorporada como un tipo de sociedad comercial, de manera que ha variado en
su estatus jurídico; no obstante ello, al no haberse modificado ningún otro artículo del [Link]., que
la afecte, continúa regulada conforme se encuentra en la versión original del [Link]., en los
artículos 424 al 442; por lo que así expuesto, vemos que queda incólume la aplicación supletoria
del régimen regulatorio de la sociedad anónima.

Ante este panorama y en la tarea de establecer la naturaleza jurídica de la SEM, tomamos en

cuenta que se trata de un tipo calificado en el Código de Comercio boliviano; segundo al
encontrarse presente el Estado participando como sector público resalta en su finalidad la
diferencia frente al sector privado, pues éste último se asocia sin renunciar a la finalidad de lucro
como rasgo esencial de las sociedades privadas; en tanto que el sector público por su propia
naturaleza no persigue fines lucrativos, sino los de servicio y cumplimiento de su encargo social.
Un tercer aspecto es que las condiciones jurídicas de ambos sectores que se cohesionan
económicamente como socios en la SEM, no guardan correspondencia entre sí, puesto que ambos
devienen de regímenes legales diferentes. La SEM al momento de su creación o constitución
aplicando la normativa comercial, que corresponde al orden privado, debe recurrir a
procedimientos legales que corresponden al ámbito legal público, ya que será necesaria la
tramitación y promulgación de leyes y decretos supremos propios del sector administrativo, con
motivo de lograr la autorización de creación y la entrega de los aportes de capital a la SEM,
conforme a los art. 428 inc. 3), 429 inc. 2 y 430; pero también debe realizar actos y elaborar
documentos propios del Derecho privado regulados en el [Link]., sin los cuales su estructura legal
estaría incompleta.

En la constitución y desempeño de la SEM, es un imperativo cumplir la normativa general de los

artículos 125 y 127, que son de cumplimiento por todas las sociedades comerciales, también todo
lo que corresponda y no contradiga a las específicas que se encuentra en los art. 217 al 342 como
regulación específica de la S.A.; de lo cual se deduce la aplicación combinada de ambas
normativas, pero que en definitiva concretan la naturaleza jurídica de la SEM como contractual,
puesto que el acto jurídico que da origen a ella y que la mantiene en el tiempo es el contrato de
sociedad.

Existe la probabilidad de que desde una posición administrativista, se persista en afirmar que la
naturaleza de la SEM es de origen administrativo por los actos preliminares que anteceden la
existencia legal de la SEM, como son la propuesta de los promotores al Ministerio del ramo, el
convenio entre ambos sectores, el Decreto Supremo que autoriza la formación de la sociedad, la
ley que autoriza el aporte de capital por parte del Estado, y porque el aporte de capital proviene
de fuente estatal; pero estos actos en su dimensión correcta deben ser categorizados como actos
preliminares o preparatorios, ya que para su consolidación como sociedad comercial, los actos que
dan lugar a la efectiva constitución de la SEM como persona jurídica de Derecho privado, son de
orden privado, como el contrato de constitución de la sociedad, la inscripción en el Registro de
Comercio, la elaboración de los estatutos, la conformación de los órganos sociales como son la
Junta de accionistas, el Directorio y los Síndicos. Después de la constitución, los actos específicos
posteriores que definen la estructura organizativa de la SEM, si bien pueden tener relación con la
realización de algunos actos de tipo administrativo, sin embargo, el nacimiento y la existencia legal
de esta persona jurídica denominada Sociedad de Economía Mixta o Sociedad Anónima Mixta
(S.A.M.) como señala el art. 426 del [Link]., son de naturaleza contractual de derecho privado. La
naturaleza contractual de las sociedades en general ha sido debatida por la doctrina en sentido de
que, si verdaderamente se trata de un contrato, por el hecho de que, en el momento de la
constitución, pueden participar desde dos hasta una pluralidad de personas, como cuando se trata
de la constitución por acto único, o cuando se realice por suscripción pública en la que no se
encuentra determinado un límite máximo de socios, deviniendo entonces en un contrato
plurilateral.

Santiago Iglesias abre la interrogante respecto a que si la SEM tiene naturaleza de ente público o
de ente privado, además si son entes instrumentales de las Administraciones; respecto a lo
primero, llega a concluir que las SEM, “tienen naturaleza jurídica privada, pero un régimen jurídico
mixto, público privado: esencialmente de Derecho privado, aunque con importantes
peculiaridades de Derecho público”; con lo cual deja a la SEM en el mismo lugar intermedio que
considera la aplicación tanto de derecho público como de derecho privado, de lo cual se interpreta
que sigue en ese tertium genus al que se hizo referencia como un camino intermedio o la tercera
vía o un tercer género mixto.

[Link] NORMATIVO DE LA SEM.

El orden normativo a ser aplicado en la sociedad de economía mixta obedece a una sucesión de
normas consecutivas y supletorias de cuatro niveles, encabezadas por el régimen especial de los
arts. 424 al 442 del Código de comercio, la Ley 466 de la Empresa Pública, el régimen de la
sociedad anónima y el régimen general de las sociedades comerciales, ambos del Código de
Comercio. No obstante, lo señalado, es necesario tomar en cuenta que esta forma de organización
empresarial, hoy tipo societario, se encuentra protegida por la CPEP, cuando entre los Derechos
fundamentales y garantías establece en el art. 21.4. la libertad de asociación en forma pública o
privada con fines lícitos; en el art. 52 se reconoce y garantiza la libre asociación empresarial, el art.
56 en el que se garantiza el derecho a la propiedad privada individual o colectiva con la condición
de que cumpla una función social; en el art. 308 reconoce, respeta y protege la iniciativa privada y
garantiza la libertad de empresa; artículos de la CPEP que ya fueron analizados en el Capítulo II de
la primera parte, cuando se hizo referencia al rol y política de intervención en la economía por
parte del Estado que dan el marco constitucional a las finalidades y objetivos del presente trabajo.
Mencionar que la SEM se encuentra señalada en forma expresa en el art. [Link]., de la CPEP, como
una forma de asociación para la ejecución de actividades de YPFB. De entre estas disposiciones
constitucionales, cabe resaltar que necesariamente el régimen de la SEM ha de ajustarse a lo
dispuesto por el art. 410 d la CPEP, referido al bloque de constitucionalidad y la jerarquía
normativa que establece el mismo en función a las competencias de las entidades territoriales,
dentro de las cuales se encuentran las normas que señalamos en el régimen normativo específico
de la SEM.

1.7.1. LOS ART. 424 AL 442 DEL CÓDIGO DE COMERCIO

El Libro primero, Título III, Capítulo XIII del Código de Comercio se denomina Sociedad de
Economía Mixta, abarca desde el art. 424 al 442, en diecinueve artículos establece la regulación
normativa de especial y preliminar aplicación para la creación, constitución, algunos aspectos
referidos a su organización y funcionamiento, los que serán desarrollados en forma detallada y
concreta en siguientes parágrafos.

1.7.2. LA LEY 466 DE LA EMPRESA PÚBLICA

Esta Ley de la Empresa Pública, vigente desde el 26 de diciembre de 2013, además de lo señalado
respecto a la modificación del art. 126 del Código de comercio, en la que califica a la SEM como un
tipo de sociedad comercial, dispone en forma expresa la modificación del estatus jurídico de varias
sociedades de economía mixta a los nuevos tipos societarios definidos en el modificado art. 126
del [Link]., y se incluyen como tipos sociales a la Empresa Estatal Mixta (EEM), Empresa Mixta
(EM) y la Empresa Estatal Intergubernamental (EEI), que se encuentran detalladas con sus
diferencias en el art. 6 de la Ley 466 de la Empresa Pública.

El efecto directo y específico de la Ley 466 sobre las SEM, es que sociedades de economía mixta
existentes, como las señaladas en la Disposición transitoria Segunda, inc. r) debe proceder a la
conversión de la Empresa de Distribución Eléctrica Larecaja - EDEL S.A.M. a EEM en razón a los
porcentajes accionarios de participación del sector público, bajo un procedimiento señalado en la
misma disposición. De igual manera en la Disposición transitoria Tercera II., se dispone que las
sociedades comerciales ENDE Andina S.A.M. y Gas Trans Boliviano S.A.M., deben convertirse en
EM; en la misma disposición transitoria, señala que YPFB Andina S.A. debe adoptar la tipología de
S.A.M., bajo el imperativo de que debe obtener al menos el cincuenta y uno por ciento del 293
paquete accionario a fin de dar cumplimiento a lo dispuesto por el art. 363. II. de la CPEP.
Las Disposiciones transitorias de la LEP en relación a las conversiones de empresas públicas y
empresas públicas nacionales estratégicas a EE, y las que corresponden a las sociedades anónimas
y sociedades de responsabilidad limitada en las que el Estado participa como accionista o a través
de cuotas del capital social, si bien aparentemente parece un reordenamiento del sector
empresarial público en razón a los porcentajes de participación, sin embargo estas modificaciones
o conversiones preceptuadas, concordadas con lo dispuesto por el art. 6 de la LEP, tienen un
significado y efecto sobre la SEM conforme al siguiente análisis. Resulta que los porcentajes para
determinar un emprendimiento empresarial del Estado se definen en el cien por ciento del
patrimonio de propiedad del nivel central del Estado igual a EE o empresa estatal; cuando el
porcentaje de propiedad del nivel central del Estado es igual más del setenta por ciento y menor al
cien por ciento es EEM o empresa estatal mixta, y cuando el porcentaje de participación del nivel
central del Estado es del cincuenta y uno por ciento al setenta por ciento, se determina en EM o
empresa mixta, los porcentajes residuales a cada tipo son participación del sector privado;
entonces cabe plantearse: ¿cuáles serían los porcentajes que determinan la constitución de la
SEM?. Por un lado, se ha de tomar lo dispuesto para el sector hidrocarburos en el art. 363 de la
CPEP que señala como porcentaje de participación mínimo el cincuenta y uno por ciento para el
Estado, pero este es un sector concreto y determinado por la CPEP, como venimos reiterando.

Luego está lo dispuesto por la misma LEP cuando señala en la Disposición final Décima primera
que la decisión de constituir las SEM corresponde al COSEEP, además de definir los sectores de
actividad, sin señalar ningún parámetro de propiedad patrimonial ni accionaria por parte del nivel
central del Estado; de manera que la SEM no se encuentra restringida por porcentajes de
participación del sector público ni del sector privado, pudiendo de manera autónoma ser fijados
por el órgano estatal que en este caso es el COSEEP. Cuando el Estado mediante aportes del nivel
central pretenda realizar emprendimientos empresariales en el rubro comercial, industrial o de
prestación de servicios junto a la participación del sector privado, puede tomar cualquiera de los
tipos societarios como ser: EEM, EM o SEM, en los cuales tiene un efecto gravitante el porcentaje
de participación de ambos sectores, ya que están delimitados en el art. 6 de la LEP; solo en caso de
decidirse por la SEM, los porcentajes de participación en el capital social no tienen ningún efecto
directo para su constitución. Donde sí tienen efecto es en la aplicación normativa, que en el caso
de elegir sea la EEM, EM o la EEI, es de aplicación principal o especial la LEP conforme dispone el
art. 7.I. a), y el actual 126 del [Link]., que determinan la aplicación supletoria del régimen del
[Link].; en tanto que para la SEM es de principal aplicación la norma específica del código de
comercio y de manera supletoria el régimen normativo de la Sociedad Anónima (S.A.), por efecto
de la sistematización o integración normativa la general para las sociedades comerciales del
Código de Comercio, quedando de manera casi tangencial la aplicación de la LEP, para casos
específicos. Entonces la pirámide normativa de aplicación para las empresas estatales sean EEM o
EM419, y las SEM es diferente, ya que ésta última tiene una menor regulación referida a los
mecanismos de control y fiscalización en la administración y funcionamiento de la actividad.
También es de advertir que el objeto social en las SEM es amplio dentro de las actividades
comerciales, industriales o de servicios; en tanto que las EEM y EM, de la lectura del art. 5 de la
LEP y el contenido integral de la misma, se puede colegir que son de orden estratégico y social.
Aunque es evidente que este aspecto determinaría en ocasiones la constitución de la SEM o de las
EEM y EM, ya que los sectores de la actividad de hidrocarburos, minería, energía,
telecomunicaciones y transporte, en principio han sido definidos como actividades estratégicas;
salvando las actividades señaladas por el art. 363 de la CPEP, las demás actividades para que sean
constituidas como SEM, tendrían que ser definidas 419 No se ha hecho referencia dentro del
análisis a la EEI porque en ella no participa el sector económico privado. 295 por el COSEEP
conforme señala la Disposición final Decima primera y ajustarse al procedimiento establecido en la
Disposición final Decima, lo cual constituye una derogación a lo establecido por el Código de
Comercio para las SEM.

1.7.3. EL PORCENTAJE DEL 51% DEL ART. 363 DE LA CPEP

El art. 363. II. de la CPEP, dispone expresamente: “YPFB podrá conformar asociaciones o
sociedades de economía mixta para la ejecución de las actividades de exploración, explotación,
refinación, industrialización, transporte y comercialización de los hidrocarburos. En estas
asociaciones o sociedades, YPFB contará obligatoriamente con una participación accionaria no
menor al cincuenta y uno por ciento del total del capital social.”, la disposición constitucional es
clara cuando señala que la participación accionaria de YPFB no será menor al cincuenta y uno por
ciento, pero la LEP en la Disposición final Primera ha limitado el porcentaje de participación de
YPFB Corporación SAM, del cincuenta y uno por ciento hasta el setenta por ciento, de manera que
la participación del sector privado en las SEM de actividades de hidrocarburos, nunca serán
menores al treinta por ciento ni mayores al cuarenta y nueve por ciento. De alguna manera el
parámetro establecido por la LEP para ese sector, podría ser aplicado por analogía en las SEM
constituidas en otras actividades que no sean hidrocarburos.
1.7.4. LA SUPLETORIEDAD NORMATIVA DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

El [Link]., en el art. 425 como norma especial de la SEM, señala que, salvando las disposiciones
especiales del capítulo en cuestión, para su constitución y desenvolvimiento rigen las normas de
las sociedades anónimas; es decir que en todo lo que no alcance la norma especial o específica del
Capítulo de la SEM, se tendrá el auxilio normativo del régimen de la S.A. La sociedad anónima se
encuentra regulada en el [Link]., desde el art. 217 al art. 296, contiene de entre las sociedades
comerciales el régimen más completo, pues esta es norma supletoria de la sociedad de
responsabilidad limitada, de la comandita por acciones y también en este caso de la SEM. A
efectos de todo lo que el régimen de la S.A. supla en la constitución y desenvolvimiento de la SEM,
que no es poco conforme se verá posteriormente, solo queda decir que la estructura organizativa
de la S.A. típica sociedad capitalista ha sido desarrollada en el ámbito mercantil boliviano para
emprendimientos de tipo financiero, de seguros, grandes industrias o comercios, que es la
estructura normativa más acorde a los emprendimientos que se pretenden con la constitución de
las SEM. En este régimen se pueden aplicar las formas de constitución por acto único y por
suscripción pública, el tratamiento de las acciones, el establecimiento de derechos y deberes de
los accionistas, la estructura de órganos como la Junta de accionistas, el Directorio, la regulación
interna por los estatutos para la administración de la sociedad, así como el órgano de fiscalización
interna que es parte de toda esta forma de organización social. En el desglose del estudio de la
SEM se verán en forma detallada los elementos propios de la S.A. que serán incorporados en la
constitución y el desenvolvimiento de la sociedad de economía mixta.

1.7.5. EL RÉGIMEN GENERAL DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

El [Link]., en el Título III desde el art. 125 al 172 contiene un bloque de normas comunes a los
distintos tipos de sociedad que constituye una especie de estructura de fuentes de normas
generales aplicables y de cumplimiento obligatorio por todos los tipos sociales.

En esta se formalizan los diferentes tipos sociales, el contenido básico del instrumento
constitutivo, los procedimientos a seguir hasta la obtención del reconocimiento de la personalidad
jurídica de la sociedad por parte de los organismos públicos como el Registro de Comercio, el
régimen básico de las responsabilidades de los administradores, los diferentes eventos que
pueden sucederse durante la constitución y desarrollo de las sociedades, así como los diferentes
tipos de aportes que pueden ser realizados por los socios y otras caracterizaciones especiales de
las sociedades comerciales.

La SEM no es ajena al cumplimiento de esta normativa, debiendo observarla como norma general
básica en el momento de su constitución de manera armonizada y anteponiendo la específica de la
SEM, que es de aplicación preferente; asimismo durante su desenvolvimiento o existencia legal en
el tiempo, después del régimen de la SA, serán aplicables estas normas básicas cuando se
encuentren ante un vacío o se presente una laguna normativa. Por lo que se puede concluir, que la
estructura del régimen normativo de la SEM obedece a la aplicación principal de lo dispuesto en el
código de comercio como regulación propia de la SEM; desde la promulgación de la LEP –
diciembre de 2013 - lo que corresponda a la SEM; luego la del régimen de la S.A. que es supletoria
o de auxilio para completar a las anteriores y el régimen general de las sociedades comerciales en
todo lo que no contradiga a la propia o sea necesaria para llenar los vacíos normativos de la
especial.

1.8. OBLIGATORIA REFERENCIA A LA LEY DE LA EMPRESA PÚBLICA.

La Ley 466 de 26 de diciembre de 2013 de la Empresa Pública (LEP), contiene el régimen legal que
adoptarán las empresas del Estado, también regula aspectos de importancia referidas a su
desenvolvimiento que guardan líneas de similitud con lo dispuesto en el [Link]., para la
constitución legal de las sociedades de economía mixta (SEM) y las sociedades anónimas (S.A.),
que serán revisados y analizados de manera comparativa. Uno de los primeros aspectos a tomar
en cuenta es que según la LEP se entiende que Empresa Pública es una denominación genérica
que incluye a la empresa estatal, la empresa estatal mixta, la empresa mixta y la empresa estatal
intergubernamental, como tipos concretos descritos en esta ley, los cuales podrán tener carácter
estratégico o social. Un segundo aspecto de importancia es que esta ley se refiere solo a las
empresas públicas del nivel 298 central del Estado, lo cual significa que en estas empresas
participa el Estado con su prerrogativa de ente ejecutor de las competencias máximas dentro de la
estructura organizacional del Estado, tanto en la emisión de normas generales como en la
jurisdicción geográfica por su cobertura nacional, diferente de las entidades autónomas
departamentales y las municipales autónomas. Un tercer aspecto es que ubica a las empresas del
Estado en una posición jurídica de carácter público-privado para la realización de actividades de
producción de bienes y/o prestación de servicios, ya que anteriormente las empresas públicas
estaban sometidas a las regulaciones del Derecho administrativo. Asimismo, contiene normas que
atingen al ámbito laboral, de transparencia y de control público y social, de manera que se han
producido con la LEP cambios fundamentales a ser aplicados en la existencia legal de las empresas
públicas, pero que también de alguna manera cobran relevancia en la SEM.

1.8.1. LAS EMPRESAS PÚBLICAS DEPARTAMENTALES Y MUNICIPALES

El Estado para la creación de las empresas públicas se ampara en la Constitución Política del
Estado, art. 298, I, núm. 12 y II. núm. 28., en los que se encuentra descrito el marco de sus
competencias privativas y exclusivas. La primera atribuye como competencia privativa del nivel
central del Estado la creación, control y administración de las empresas públicas estratégicas del
nivel central del Estado, lo que significa que emitirá la legislación, reglamentación y ejecución en
forma privativa sin transferir ni delegar dicha prerrogativa; la segunda disposición señala como
competencia exclusiva del nivel central del Estado las empresas públicas del nivel central del
Estado pero tiene facultad legislativa, reglamentaria y ejecutiva para crearlas pudiendo transferir y
delegar las facultades reglamentaria y ejecutiva. También están las competencias exclusivas de los
gobiernos departamentales autónomos, pues en ejercicio de ellas podrán crear mediante leyes
departamentales empresas públicas dentro de su jurisdicción territorial, así se encuentra
expresado en el art. 300.I, núm. 29 de la CPEP; de igual manera los gobiernos municipales
autónomos podrán crear mediante ordenanzas, empresas públicas municipales, puesto que tienen
facultad exclusiva señalada en el art. 302.I, núm. 26 de la CPEP.

Del análisis de la normativa constitucional y lo dispuesto en el art. 2 de la LEP se concluye que ésta
disposición legal es sólo aplicable a las empresas públicas constituidas por el nivel central del
Estado, es decir, se trata de empresas con aportes de capital por parte del Estado mediante
recursos del Tesoro General de la Nación, pero en su desempeño estas empresas públicas tendrían
presencia en todo el territorio nacional. Como se ha visto, las empresas públicas pueden ser no
solo las del Nivel Central del Estado sino también departamentales y municipales en aplicación a lo
dispuesto por la CPEP en los arts. 300 y 302, y pueden ser creadas con la facultad exclusiva de los
gobiernos departamental o municipal que dictaran las disposiciones legales para tal efecto dentro
su jurisdicción; de igual manera sucederá con la reglamentación y ejecución aplicable a estas
empresas públicas. No obstante, no se debe dejar de mencionar que se establece en el art. 3 de la
LEP como precepto orientador de la gestión empresarial pública, la posibilidad de articular y
complementar los emprendimientos empresariales en forma conjunta entre el nivel central del
Estado y los gobiernos autónomos departamentales y municipales, como otra opción de
participación por estas entidades autónomas

1.8.2. EL CARÁCTER PÚBLICO-PRIVADO DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO

Las características de la naturaleza jurídica pública-privada de la empresa pública se encuentran

dispersas en todo el desarrollo de la Ley 466, sin embargo al tratarse de una norma de orden
administrativo que regula la creación, administración, supervisión, fiscalización y control, así como
la reorganización, disolución y liquidación delas empresas públicas, además también se tomarán
en observación las normas reglamentarias que corresponden al orden jurídico de Derecho Público;
sólo en defecto de ellas se aplica lo dispuesto por el Código de Comercio que corresponde al orden
jurídico de Derecho Privado.

Como regulación complementaria están las resoluciones del órgano máximo de las empresas
públicas que es el Consejo Superior Estratégico de la Empresa Pública (COSEEP), como instancia de
definición de políticas, estrategias y lineamientos generales de gestión de las empresas públicas; la
LEP ha desarrollado una normativa específica para las empresas públicas dependiendo de la
tipología que adopten éstas, así ha regulado aspectos concretos como el contenido mínimo de los
estatutos, la estructura organizativa interna y las atribuciones de los administradores, también se
refiere a los mecanismos de control interno y externo de las empresas públicas y otras
formalidades bajo regulación que contiene características idénticas o parecidas a las que regulan
el funcionamiento de las sociedades anónimas en el [Link]., como se verá en adelante. Vemos que
en el art. 7. I, a) de la LEP se establece el régimen legal aplicable a la empresa estatal mixta, la
empresa mixta y la empresa estatal intergubernamental, señalando que además de lo establecido
en la Ley de la empresa pública aplicarán supletoriamente lo dispuesto por el [Link] para las SEM;
de manera que en el desempeño de sus actividades deben acatar esta normativa de carácter
público combinando para determinados actos la aplicación del régimen jurídico de Derecho
privado contenido en el [Link]., entre los que destacan la aplicación de la estructura orgánica que
corresponde con pequeñas variaciones a la que rige la organización de la SA.

En las empresas publicas constituidas a partir de la promulgación de la LEP rigen los órganos
sociales como ser la Junta de Accionistas, el Directorio y la de control con los Síndicos, a los que se
ha añadido la Gerencia Ejecutiva, Área Gerencial y Área operativa, de éstos tres últimos la ley sólo
ha desarrollado los caracteres generales de la gerencia ejecutiva, dejando los otros sin ninguna
mención específica respecto a atribuciones y funciones y otras. Así la junta de accionistas se
constituye como la máxima instancia de decisión con dos tipos de juntas, la ordinaria y
extraordinaria con sus respectivas atribuciones; el Directorio como órgano de administración con
sus atribuciones y requisitos para su conformación, de igual manera la Gerencia ejecutiva como la
máxima autoridad ejecutiva, y la institución de los Síndicos como órgano de fiscalización interna
que en relación a sus funciones se remite a las disposiciones contenidas en el [Link]., de igual
manera el régimen de responsabilidad solidaria e ilimitada de los directores de conformidad al art.
61. III, que dispone la aplicación de las disposiciones del [Link]., en todo lo que no contravengan a
la CPE y la Ley 466.

1.8.3. LOS PORCENTAJES DE PARTICIPACIÓN QUE CONFIGURAN LA TIPOLOGÍA

Apartando a la empresa estatal (EE), en el art. 6 la LEP establece una tipología para las empresas
públicas estratégicas y sociales, tipología que se encuentra totalmente basada en los porcentajes
de participación estatal en el patrimonio de las mismas. En principio cabe hacer un breve
comentario respecto a la diferencia entre patrimonio y capital, debido a que cuando la LEP se
refiere a la tipología de las empresas del Estado utiliza como parámetro de diferenciación entre
ellos, los porcentajes de variación del patrimonio relacionados con los sujetos que participan en la
empresa y no el capital social, por lo que conviene recordar que el capital social es aquella suma
que coincide con el total de los aportes de los socios o el porcentaje de acciones de propiedad de
cada uno, y además permanece de manera casi invariable, salvo se realicen aumentos o
disminuciones al mismo; por lo que el momento de la constitución de la sociedad es el único
momento en que el capital y el patrimonio son iguales.

Dicho esto, es necesario dejan claro que el patrimonio es el conjunto de activos y pasivos de la
sociedad y varía en su cuantía de momento en momento, porque está sujeto a la fluctuación de las
ganancias o pérdidas de la dinámica empresarial realizada por la sociedad, pudiendo llegar a ser
mayor o menor que el capital. Broseta Pont se refería al capital como una cifra de retención, pues
impide que se distribuyan utilidades en caso de que el patrimonio no supere su cuantía.
Retomando el tema, en la LEP la tipología que establece el art. 6 tiene como elemento base al
patrimonio y no al capital, lo cual puede tener mucha significación si se interpretara y aplicara en
forma literal, más bien parece haber un lapsus linguae en función a la diferencia entre el capital y
el patrimonio. Así la en la clasificación tenemos a la empresa estatal (EE) en la cual el patrimonio
debe pertenecer en un cien por ciento al Estado, con esta conformación del capital puede ser
calificada como la empresa estatal por excelencia, es pura sin intervención del aporte privado; en
la empresa estatal mixta (EEM), el patrimonio debe contener aportes por parte del nivel central
del Estado, que sean mayores al setenta por ciento y menor al cien por ciento, junto a aportes
privados de origen interno y/o aportes de empresas públicas o privadas extranjeras las cuales
nunca superarán el treinta por ciento, pudiendo llegar a ser inclusive el uno por ciento. En las
empresas mixtas (EM), el patrimonio deben tener aportes por parte del nivel central del Estado en
un porcentaje desde cincuenta y uno hasta el setenta por ciento y aportes privados de origen
interno y/o aportes de empresas públicas o privadas extranjeras que podrán alcanzar máximo
hasta el cuarenta y nueve por ciento y un mínimo de treinta por ciento; por su parte las empresas
estatales intergubernamentales (EEI), en las que el nivel central del Estado tiene aportes al
patrimonio mayores al cincuenta y uno por ciento y menos del cien por ciento, los aportes
privados no pueden ser desde cuarenta por ciento como máximo y uno por ciento como mínimo.

En las tres últimas formas empresariales pueden participar las Entidades Territoriales Autónomas
(ETAs), entendidas como gobiernos autónomos departamentales y municipales. De esta
disposición se puede colegir que las EE y las EEI pueden ser consideradas con participación estatal
en el total de sus aportes y por ende del capital, debido a que la EE está conformada en forma
exclusiva por aportes del Estado desde el Nivel Central; por su parte la EEI están conformadas por
capital del Estado como Nivel Central y junto a ella participan las ETAs, con lo cual en ambos tipos
de organización está ausente el aporte privado.

1.8.4. LA CARACTERÍSTICA ESTRATÉGICA O SOCIAL DE LAS EMPRESAS DEL ESTADO

La calificación del carácter estratégico o social de las empresas estatales está facultada al COSEEP,
órgano constituido como Consejo Superior Estratégico de las Empresas Públicas que deberá
interpretar e identificarlas en función a lo dispuesto por la CPEP, además de las listadas en la Ley
como las actividades económicas en los sectores de hidrocarburos, minería, energía,
telecomunicaciones, transporte y otros de interés estratégico para el país, lo cual deja abierta la
posibilidad de que el COSEEP categorice nuevas actividades como estratégicas. Una característica
importante es que las empresas estratégicas deben cumplir la finalidad de producir excedentes
económicos, que servirán para potenciar el desarrollo económico productivo del país, así como
financiar la atención de políticas sociales necesarias. Como se ha señalado anteriormente se
identifica el ánimo de lucro por parte del Estado cuando realice estos emprendimientos
empresariales, tómese en cuenta que el lucro o logro de utilidades es elemento esencial de los
emprendimientos empresariales privados. Esta posición adoptada en la Ley 466 condiciona la
dinámica empresarial estatal, primero a que deben obtener utilidades y segundo a que las
empresas estatales deben observar las reglas de la competencia para competir dentro del
mercado, de manera que la liberación de la mayoría de los requisitos burocráticos de orden
administrativo, nos conducen a justificar la apropiación del régimen privado establecido por el
[Link]., en estas empresas estatales. La calificación de empresa pública de carácter social es la que
ofrece algún tipo de cuestionamientos en relación a sus objetivos y finalidades a saber, pues el art.
5. II señala que el carácter social está determinado por el hecho de que contribuya al crecimiento
económico y social, “creando empleos”, aspecto altamente sensible, puesto que la actividad
empresarial de por sí crea empleos, pero no como finalidad; en segundo lugar, la prestación de
servicios y la

cobertura de demandas insatisfechas parecen coherentes con el carácter social de la empresa

pública; en tercer lugar, cuando el legislador le asignó la intervención en el mercado para evitar
distorsiones, revela de manera expresa el rol interventor del Estado en la economía. En
conclusión, las empresas públicas de carácter estratégico y social al ser parte del desempeño
económico del Estado, en la aplicación de la Ley 466 deberán observar al momento de su creación
lo dispuesto por la CPEP, con relación a cuáles son las actividades de producción o prestación de
servicios que se encuentran atribuidas a cada uno de los niveles estatales y a partir de ahí
categorizarlas.

1.8.5. LOS REGÍMENES LABORAL, PRESUPUESTARIO, FINANCIAMIENTO Y OTROS

La interrelación de disposiciones que corresponden al Derecho público y Derecho privado en las

empresas públicas que regula la LEP, tiene un alcance hasta en el régimen laboral determinado
para sus trabajadores, ya que dispone aplicar para ellos el régimen dispuesto en la Ley General del
Trabajo, calificando sus actividades como de servicios públicos; disposición de orden laboral que
aclara un aspecto muy controvertido, ya que los trabajadores que prestan servicios en entidades
del Estado han sido considerados funcionarios públicos a los que se les aplican normas del
ordenamiento de Derecho Público como el Estatuto del funcionario público. En lo referente a la
administración de bienes y servicios, el régimen presupuestario y contable, de financiamiento
interno y externo, de tributos y de importaciones y exportaciones se encuentran regulados por la
Ley 466 y facultan a la Empresa corporativa la estandarización de normas y procedimientos en
coordinación con los lineamientos definidos por el COSEEP; sobre los regímenes de planificación
empresarial, laboral, financiamiento y administración de bienes y servicios se aparta de la
normativa general del régimen público431, de manera que la LEP establece en estas materias un
régimen especial con la finalidad de compatibilizarlos con la dinámica empresarial privada que
obedece a prácticas ágiles, cuidando de no desvincularse de las disposiciones constitucionales.

1.8.6. OTRAS FORMAS DE ORGANIZACIÓN EMPRESARIAL DEL ESTADO

La Ley 466 también señala en el art. 9 la existencia de las empresas gran nacionales (EG) como
modalidad que pueden adoptar el régimen dispuesto para las EEM y EM, dependiendo del
porcentaje de participación pública y privada que se aplicará en su definición; su característica
especial es que en estas sólo pueden participar con aportes estatales las empresas públicas de los
países miembros de ALBA – TPC, buscando beneficio mutuo. En la configuración de la EG se
advierte una contradicción respecto a su tipificación como EEM o EM, ya que en estos tipos existe
participación privada en los porcentajes señalados; pero en las EG no existe participación privada,
más aún cuando revisamos el texto del art. [Link]., de la LEP, que es concreto al señalar que las EG
están conformadas por los aportes de empresas públicas de los países del ALBA-TPC.

Entonces, la participación privada per se está ausente; advirtiéndose que la calificación como EEM
o EM tendría el sólo objetivo de beneficiar a la misma con la aplicación de la normativa de
Derecho pública privada y así facilitar el desempeño de sus actividades dentro del régimen jurídico
con preponderancia privada sobre la pública. La LEP, también se refiere en el art. 10 y del art. 16 al
23 a la Corporación como forma de organización empresarial en el cual se agrupan varias
empresas públicas con la finalidad de un logro común, lideradas por una empresa matriz que
dirige y controla a otras consideradas empresas filiales y subsidiarias. Estas agrupaciones
corporativas se constituyen con las empresas del sector estratégico.

1.9. ASOCIACIONES ACCIDENTALES.

la constitución de Asociaciones Accidentales, al respecto debemos señalar lo siguiente:

Las asociaciones accidentales son un tipo de sociedad comercial (art. 126 inc. 6 de Cód. Com.) en el
cual dos o más personas toman interés en una o más operaciones determinadas y transitorias, a
cumplirse mediante aportaciones comunes, llevándose a cabo las operaciones por uno o más o
todos los asociados, según se convenga en el contrato (art. 365 Cód. Com.).
Una asociación accidental, no tiene personalidad jurídica propia y carece de denominación social,
por lo cual no están sometidas a los requisitos que regulan la constitución de otros tipos de
sociedades comerciales, ni tampoco requieren la inscripción en el Registro de Comercio, entonces
su existencia puede acreditarse por todos los medios de prueba.

1.9.1. REQUISITOS GENERALES.

El instrumento de constitución de las sociedades comerciales conforme al artículo 127 Cód. Com.
debe contener, por lo menos, lo siguiente:
1) Lugar y fecha de celebración del acto.
2) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio y número de la cédula de
identidad de las personas físicas y nombre, naturaleza, nacionalidad y domicilio de las personas
jurídicas que intervengan en la constitución.
3) Razón social o denominación y domicilio de la sociedad.
4) Objeto social, que debe ser preciso y determinado.
5) Monto del capital social, con indicación del mínimo cuando éste sea variable.
6) Monto del aporte efectuado por cada socio en dinero, bienes, valores o servicios y su
valorización.
7) Plazo de duración, que debe ser determinado.
8) Forma de organización de la administración.
9) Reglas para distribuir las utilidades o soportar las pérdidas. En caso de silencio, se entenderán
en proporción a los aportes.
10) Previsiones sobre la constitución de reservas.
11) Cláusulas necesarias relacionadas con los derechos y obligaciones de los socios o accionistas
entre sí y con respecto a terceros.
12) Cláusulas de disolución de la sociedad y las bases para practicar la liquidación y forma de
designar a los liquidadores.
13) Compromiso sobre jurisdicción arbitral, en su caso, y
14) En las sociedades anónimas, la época y forma de convocar a reuniones o constituir las juntas
de accionistas y otros.
15) La manera de deliberar y tomar acuerdos en los asuntos de su competencia.

1.9.2. REQUISITOS ESPECÍFICOS

Existe ausencia de formalidades conforme lo establece el artículo 366 del Cód. de
Comercio ya que no está sometida a los requisitos que regulan la constitución de las
 sociedades comerciales ni requiere de inscripción en el Registro de Comercio. Pudiendo
acreditarse su existencia por todos los medios de prueba.

1.9.3. FORMA DEL INSTRUMENTO DE CONSTITUCIÓN

El instrumento de constitución para las sociedades comerciales es obligatorio que se

otorgue por medio de instrumento público, pero las asociaciones accidentales tienen la
opción de otorgarse en instrumento privado (art. 128 del Cód. Com.). A pesar de estas
opciones que manifiesta la norma, es recomendable elevar en calidad de instrumento
público el contrato de Asociación Accidental para el tema de responsabilidades e
inscribirlo en el Registro de Comercio (FUNDEMPRESA) como un ACTO DE
COMERCIO, llenando el formulario Nº 080 al cual debe adjuntarse fotocopia legalizada u
original del Testimonio de Constitución de la Asociación, esto debe realizarse de manera
individual para inscribir a cada socio, así mismo cuando concluya el objeto de la asociación
accidental debe ser cancelado su inscripción en el registro correspondiente.
Por lo que no es necesario la publicación en un periódico de amplia circulación nacional las
escrituras constitutivas, las modificaciones y la disolución de las asociaciones accidentales
o de cuentas en participación (Art. 132 del Cód. Com.).
1.9.4. DERECHOS Y OBLIGACIONES EN UNA ASOCIACIÓN ACCIDENTAL

Los asociados, encargados de las operaciones, actuarán en su propio nombre.

Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones solamente con respecto a los asociados,
los cuales tienen una responsabilidad solidaria e ilimitada.
Los asociados no encargados de las operaciones carecen de acción directa contra terceros, pero
pueden hacer seguimiento de control a la asociación y solicitar rendición de cuentas. (Arts. 367 –
370 del Cód. Com.).
El artículo 368 del mismo código, señala también que, "cuando contando con el consentimiento de
los demás asociados, en o los evacuados de las operaciones hacen conocer los nombres de éstos,
todos los asociados quedan obligados, ilimitada y solidariamente, frente a terceros.

1.9.5. RESOLUCIÓN NORMATIVA DE DIRECTORIO Nº 10-0028-12 La Paz, 12 de octubre de 2012

La Resolución Normativa de Directorio Nº 10-0009-11 del 21 de Abril de 2011 emitida por

Impuestos Nacionales, tiene por objeto establecer los procedimientos y requisitos para la
obtención y utilización del Número de Identificación Tributaria (NIT), realizar modificaciones de
datos y definir mecanismos de mantenimiento y depuración del Padrón Nacional de
Contribuyentes, que en adelante se denominará Padrón Nacional de Contribuyentes Biométrico
Digital, sistema que permitirá incrementar la seguridad en el proceso de inscripción y facilitará las
operaciones de los Contribuyentes.
Esta normativa también regula a las personas que realizan una actividad económica gravada, por
lo tanto afecta a las asociaciones accidentales, pero en el entendido que este tipo de sociedad
tiene características especiales (por ejemplo de duración corta) se vio la necesidad de emitir una
norma que regule a las asociaciones accidentales par el tema de los tributos. Por lo tanto, se
mencionarán los aspectos que regula la norma y son:

 Se exceptúa de la obligación de registro en el Padrón Biométrico Digital de Contribuyentes

a las Asociaciones Accidentales, en razón a que las empresas que las conforman, deben
contar con el registro correspondiente y cumplir con sus obligaciones tributarias como
contribuyentes Newton.

 Se establecen sanciones por incumplimiento de deberes formales relacionados con los

registros contables y obligatorios, y con el deber de información.

 La empresa responsable es aquella entendida como empresa líder o que actúa en

representación de la Asociación.

 A partir de la suscripción del contrato por la venta de bienes y/o servicios, en el plazo de
diez (10) días, se deberá presentar a la Autoridad la información referida al contrato
suscrito:

a. Documento que acredite la conformación de la Asociación Accidental.

b. Nombre o Razón Social y Número de Identificación Tributaria (NIT) de las empresas

asociadas.

c. Porcentajes de participación de cada asociado.

d. Jurisdicción de la Administración Tributaria a la que pertenecen.

e. Contrato suscrito por la venta de bienes y/o servicios que indique el objeto y el tiempo de
duración.

Cualquier cambio de los datos tiene el plazo de 30 días para comunicar a la autoridad.
  Las empresas que conforman una Asociación Accidental, deben emitir las facturas por la
venta de bienes y/o servicios que correspondan a su participación en el contrato,
identificando en el detalle de la factura el número o nombre del contrato.

 Las empresas asociadas deberán consignar en sus registros contables, de manera

diferenciada, las actividades financieras correspondientes al contrato de asociación
accidental.

 A la conclusión del contrato, la Empresa Responsable en el término de sesenta (60) días,

deberá presentar a la Autoridad, un Informe de Operaciones Consolidado debidamente
respaldado sobre las actividades desarrolladas por la asociación durante la duración del
contrato y debe contener lo siguiente:

a. Presupuesto con sus adiciones y/o modificaciones.

b. Fuente de financiamiento y/o recursos propios.

c. Planillas de avance de obra por proyecto, cuando corresponda.

d. Estado conjunto de costos, cuando corresponda.

e. Modificaciones estructurales al proyecto inicial y los resultados que generaron la obra con
sus correspondientes hojas de costo, cuando corresponda.

Por lo tanto, Impuestos Nacionales de Bolivia, es una institución de control indirecto de las
asociaciones accidentales, regulando sus actividades tributarias. Pero por otro lado, la naturaleza
de las asociaciones accidentales no requieren formalidades porque se dice que son momentáneas
y siendo el gestor o los gestores los únicos responsables ante terceros que con ellos hayan
contratado, no requiere las seguridades de un-instrumento solemne, tanto que otras legislaciones
no exigen ni documento privado y permiten para su demostración cualquier género de prueba,
entonces al exigir estos requisitos Impuestos Nacionales hace inviable que muchas asociaciones
accidentales puedan dar sus aportes tributarios.

1.10. ASPECTOS ESPECIALES DEL RÉGIMEN JURÍDICO DE LA SEM

Las características generales que la SEM contiene en relación a las sociedades comerciales se
refieren en primera instancia a que, desde la promulgación de 317 la LEP en diciembre de 2013, se
ha constituido en una sociedad comercial tipificada por el código de comercio, anteriormente no
estaba consideraba un tipo social.
La segunda característica proviene de la primera y es que su régimen jurídico proviene del código
de comercio conforme con las demás sociedades comerciales tipificadas. Una tercera es que debe
adoptar una denominación y que el número de socios puede ser de dos o más. La cuarta
característica general es que su constitución obedece a la formalización como sociedad a través de
un contrato de constitución y la aprobación de estatutos como norma regulatoria de su
desenvolvimiento interno.

Por último, que adopta como estructura social la típica formación de órganos que obedecen a una
composición organizativa basada en la Junta de accionistas, un Directorio y los Síndicos. De
manera general se pueden mencionar que entre las principales características específicas de esta
forma de organización social está en primer lugar, la participación económica de dos tipos de
aportes que corresponden necesariamente al sector público o estatal, a través de cualquiera de
los entes de su estructura, y los capitales del sector privado; en principio ambos aportes, no están
vinculados a proporciones de participación máximas o mínimas; salvo la del sector hidrocarburos.

Una segunda característica está referida al objeto social, es decir el tipo de actividad a desarrollar,
la misma tiene que estar circunscrita necesariamente al interés colectivo, el fomento o el
desarrollo, se entiende como cualidades complementarias a las actividades empresariales de
carácter industrial, comercial o de servicios. Una tercera característica específica se encuentra en
la identificación de la SEM como persona de derecho privado, pese al aporte estatal, que bien
podría conducirla a su identificación como persona de derecho público; a partir de dicha
identificación rigen para esta sociedad las normas de las sociedades anónimas; se encuentra una
cuarta característica en que todas las acciones son nominativas; también es característica que la
fiscalización de estas sociedades necesariamente será compartida entre el socio público y privado,
de manera independiente al porcentaje de aportes, porque se nombrarán síndicos por ambos
sectores.

La diferencia entre la forma de designación y remoción de los directores de ambos sectores,

constituye otra característica específica; de igual manera el régimen de aportes no dinerarios
como aportes al capital; finalmente la modalidad de transferencia de acciones entre ambos
sectores que participan en la SEM. De manera complementaria cabe destacar, el régimen de
autorizaciones legales previas que deben tramitarse antes de la constitución de este tipo de
sociedad. Ya en detalle el Capítulo XII del Libro Primero del Código de Comercio Boliviano
prescribe las especiales y especificas reglas que regulan la existencia legal de la sociedad de
economía mixta en Bolivia, entre las que señala las características propias de esta sociedad, el tipo
de personalidad que asume, la denominación que puede adoptar y el número de socios que
pueden constituirla; asimismo lista los requisitos que deben cumplirse antes de la constitución de
la SEM; el contenido mínimo especial que deben contener los estatutos; el tipo de aportes al
capital que el Estado y los socios privados pueden realizar; las modalidades que pueden adoptar
las partes en relación a la transferencia de acciones, así también otras especiales circunstancias
que pueden acontecer durante el funcionamiento de la sociedad como la representación del
sector estatal en las juntas.

El marco legal señalado en los diecinueve artículos del capítulo dedicado a las SEM, no constituyen
más que las características y requisitos especiales, puesto que uno de ellos, el art. 425 a nuestro
entender considerado el eje jurídico de la SEM dispone dos cuestiones muy importantes como son
la determinación de persona de derecho privado y su estricta vinculación en cuanto a su
constitución y desenvolvimiento a las reglas establecidas para el funcionamiento de la sociedad
anónima. La importancia de esta disposición es tan gravitante, que en realidad se debe conocer
toda la regulación normativa de la sociedad anónima (S.A.), para que a partir de ésta se distingan
al momento de su aplicación concreta, las especiales normas diseñadas por el legislador para la
SEM o SAM, o a la inversa, conforme se verá en el desarrollo de los siguientes parágrafos.

1.10.1. EN CUANTO A LOS SOCIOS Y ACTIVIDADES QUE PUEDE DESARROLLAR

Inicia el art. 424 indicando que las sociedades de economía mixta están formadas entre el Estado,
prefecturas, municipalidades, corporaciones, empresas públicas u otras entidades dependientes
del Estado y el capital privado. Si bien algunas entidades nominadas en el artículo han cambiado
de denominación como las prefecturas y municipalidades, otras como las corporaciones de los
años setenta han sido eliminadas de la estructura de entidades estatales otras perviven y a la
fecha bien podrían ser sustituidas por las corporaciones devenidas de la Ley 466 o LEP. Respecto a
las empresas públicas y otras entidades dependientes del Estado, parece que el legislador hubiera
querido contener a todas las formas de organización estatal como parte del sector público, es de
tener en cuenta que en el año 1977 el término de empresas públicas comprende a la generalidad
de ellas como entes autónomos o autárquicos dedicados a la producción de bienes o servicios,
también se tenían las entidades estatales descentralizadas y desconcentradas que en algunos
casos tenían la actividad de producción y de prestación de servicios, lo preponderante de estas
entidades, primero es su dependencia del Estado y segundo que regían su desempeño con normas
de Derecho público. En la actualidad las empresas públicas, como ya se estableció en parágrafos
anteriores tienen una norma especial que las regula, la Ley 466 de 26 de diciembre de 2013, de
manera que las empresas públicas que deseen constituir sociedades de economía mixta reguladas
por el [Link]., necesariamente para participar en una SEM deben ajustarse a lo establecido por la
Ley 466 o LEP. Las otras entidades dependientes del Estado que menciona el artículo, al ser una
referencia general se deduce que comprende a todo ente estatal que entre sus facultades y por el
orden de su servicio o actividades tenga la posibilidad de participar en este tipo de sociedad como
es la SEM

La regulación contenida en este artículo nos muestra que junto al capital público se ha de
encontrar el capital privado para participar en forma conjunta en el desarrollo de una actividad
comercial, industrial o de prestación de servicios de interés colectivo y que revista carácter social.
El [Link]., al señalar la participación de capitales da lugar a interpretar que el capital privado
puede estar representado por una persona particular como empresario individual, o también
tratarse de una sociedad como persona jurídica, tampoco limita si se trata de una persona natural
o jurídica extranjera. Cuando se trate de persona jurídica sociedad comercial podrá ser de
cualquiera de los tipos sociales que tipifica el actualizado art. 126 del Código de Comercio; cabría
pensar que si se tratase de sociedades de tipo personalista como son la colectiva, la comandita
simple, la comandita por acciones y la asociación accidental o de cuentas en participación, la
asociación junto al capital estatal sería poco menos que probable, primero debido a la
responsabilidad ilimitada que conlleva este tipo de sociedades, que entraría en contradicción con
la responsabilidad limitada de la sociedad de economía mixta según se regula en el art. 437 del
[Link].; segundo que la asociación accidental o de cuentas en participación carece de
personalidad jurídica y denominación; los encargados de las operaciones actúan en su propio
nombre, y se aplica la responsabilidad solidaria e ilimitada; aspectos que no son compatibles con
las formalidades que se exigen en la constitución de la SEM.

Nada obstaría que el capital del sector privado esté compuesto por sociedades como la de
responsabilidad limitada, o la anónima, ésta última quizás la más idónea por el mismo hecho que
es el tipo supletorio de la SEM. Como ya se hizo notar el [Link]., nada expresa sobre si la
participación de capital privado es exclusivamente nacional o puede ser capital extranjero; caso en
que también puede tratarse de una persona natural, una empresa unipersonal o persona jurídica.
Del análisis de esta parte se deduce como poco probable, pero no excluyente, la asociación del
Estado con una persona particular nacional o extranjera, o con un empresario unipersonal para el
emprendimiento de operaciones comerciales, industriales o de prestación de servicios, salvando
las excepciones que pudieran existir respecto a grandes capitalistas; sin embargo es más probable
que se asocie con una sociedad nacional o con una extranjera que cumpla los requisitos
establecidos en el [Link]., arts. 413 al 423 referidos a la ley aplicable en el desarrollo de sus
actividades en suelo boliviano; el desarrollo de su objeto social y otras formalidades. Es evidente
en la SEM un fuerte contenido de interés social o colectivo en el desarrollo de sus actividades, a
diferencia del sector privado que en sus emprendimientos empresariales persigue el lucro, en
tanto que el sector público en el desarrollo de las mismas actividades persigue el fomento; de
donde lucro y fomento resultan ser cualidades contrapuestas; no obstante, el Estado boliviano en
tiempo anterior y presente ha incursionado en la producción de bienes y servicios bajo la
modalidad de SEM, en especial en actividades de índole estratégica. Morales Guillén califica la
participación societaria entre el capital privado y público como una fórmula feliz, porque permite
al Estado y sus órganos realizar actividades comerciales e industriales con mayor eficacia y
amplitud que la empresa privada, además con mejor consideración del interés público que debe
predominar sobre el interés privado que calificamos como lucro; pero también se debe considerar
que en la SEM al aplicarse la normativa del derecho privado se gana en despojarse del
cumplimiento de la normativa administrativa que a decir de Cabezas Caballero, se saca a una
actividad ejercitada por el Estado del manoseo burocrático y se lo coloca en uno más idóneo a los
fines de productividad y eficiencia; de igual forma Ovando explica que se trata de empresas que
cruzaron la frontera del interés puramente privado para incursionar en el campo del desarrollo
económico y social y no persiguen solo el lucro, sino se remiten a la concepción de servicio.

1.10.2. PERSONA DE DERECHO PRIVADO Y SU DENOMINACIÓN

El texto del art. 425 señala con claridad que las Sociedades de Economía Mixta (SEM), son
personas de derecho privado, y salvando las disposiciones especiales contenidas en su propio
régimen se sujetan a las normas que rigen la constitución y desenvolvimiento de las sociedades
anónimas; al haber señalado el [Link]., que son personas de derecho privado revalida en primer
lugar la especial aplicación del régimen societario en todos los aspectos del funcionamiento de la
SEM. En la práctica, siguiendo a Cabezas Caballero451, vemos que destaca que en la constitución
de una sociedad con participación de personas físicas o colectivas del sector privado junto al
sector estatal se produce un hecho trascendental, que es la transferencia de una repartición
pública al sector privado que anula su naturaleza pública para convertirla en una del sector
privado; parece referirse a que una actividad que anteriormente era desarrollada por el Estado es
transferida totalmente al sector privado y, por tanto, debe adoptar para la realización de sus actos
el derecho privado. Pero habrá que considerar primero, que las actividades comerciales,
industriales y de prestación de servicios no son privativas del Estado, más bien el sector privado es
el principal operador de estas actividades; segundo, que no necesariamente se podría tratar de la
transferencia total de una repartición pública al sector privado, la transferencia de la actividad
puede ser parcial, por ejemplo por solo parte de la actividad, por tratarse de la actividad a realizar
en un solo Departamento, un Municipio o una Provincia y conservarse como actividad pública en
otras áreas geográficas. Lo inminente es que efectuada la transferencia de la actividad al sector
privado se aplicará en los actos de este ente el derecho privado, aspecto al que se ha referido el
derecho administrativo. El hecho concreto es que la SEM es una sociedad comercial y desarrolla
actividades de índole comercial, en el que uno de los socios o de una parte del accionariado es
titular el Estado o es una repartición de la estructura estatal que adopta el régimen organizativo
del derecho mercantil en la realización de sus actos y operaciones, sustrayéndose de la aplicación
de las normas de Derecho Administrativo, lo que los administrativistas han denominado “huida al
Derecho privado”, o también la utilización instrumental del Derecho privado, aspectos que no
creemos sean calificativos justicieros, sino que se trata de una aplicación lógica del Derecho
privado en este tipo de actividades, en este caso del Derecho mercantil como Derecho de la
empresa, máxime cuando se trata de actividades no limitadas a este tipo de sociedades
comerciales denominadas SEM, puesto que éstas deben competir en todo sentido con los
emprendimientos privados que no tienen el tipo de reglamentaciones burocráticas que complican
la agilidad con que deben desarrollarse las actividades en un mercado de libre competencia. El
hecho que la SEM sea considerada una persona de derecho privado nos conduce a buscar la
diferencia entre lo que es persona de derecho público y persona de derecho privado, y el criterio
de persona y personalidad. La persona de derecho público por excelencia es el Estado, de ella se
desprenden todas las entidades estatales en todos los órdenes, sean por jerarquía, por el ámbito
geográfico que abarcan y por cualquier otro factor que las diferencie, lo esencial es que en estas
personas de derecho público se aplican y rigen sus actividades en base al Derecho público, con las
reglas del Derecho Administrativo; en tanto que las personas de derecho privado rigen sus actos
con las reglas del Derecho privado cuya fuente esencial se encuentra en el Código civil y para el
caso de sus actividades mercantiles el Código de Comercio.
1.10.3. EL RÉGIMEN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA

El art. 425 concluye señalando que, salvo las disposiciones especiales del presente capítulo, las
SEM estarán sujetas al régimen de la sociedad anónima tanto para su constitución como en su
desenvolvimiento, lo cual nos remite al análisis de varios aspectos importantes respecto a las
características de la S.A. Esta sociedad considerada el prototipo de las sociedades de capital, sobre
la que se ha señalado que la sociedad anónima es simplemente un capital dotado de personalidad
jurídica; quizás por ello se ha tenido mayor cuidado en el despliegue normativo de esta sociedad,
aparejado con el uso preferente de este tipo social para los grandes emprendimientos mercantiles.
Si bien no hay una clasificación legal explícita de las S.A., sin embargo hay una implícita que tiene
que ver con el tamaño de la S.A., que a decir de Broseta serían tres, la sociedad abierta, la de
tamaño medio y la pequeña o cerrada; categorías clasificatorias que tienen relación con la
magnitud del capital, a veces el objeto y también la libertad o restricción en la transmisión de las
acciones; por lo que cabe pensar en base a ello que la SEM al tratarse de una sociedad que debe
atender dentro de sus actividades comerciales, industriales o de servicio el interés colectivo, con el
componente incorporado del fomento, en el desempeño de estas actividades, además debe
competir dentro de un libre mercado. Que las SEM en Bolivia pueden ser constituidas como
sociedades abiertas y de tamaño medio en cuanto a la magnitud y cerradas en cuanto a las reglas
de transmisión de las acciones.

1.10.4. LA DENOMINACIÓN COMO S.A.M.

Con relación a la denominación de la sociedad de economía mixta que a lo largo del presente
trabajo se ha caracterizado como SEM, en función a la abreviación de los vocablos completos de
sociedad de economía mixta, se hace imprescindible revisar lo dispuesto por el art. 426 del [Link],
que dispone que en su denominación la SEM debe llevar la abreviatura de la sociedad anónima
S.A. seguida de la palabra mixta, es decir que estas sociedades llevaran la denominación seguida
de la abreviatura S.A.M. de sociedad anónima mixta. En esta cuestión de la escritura de la
denominación parece que el legislador, obedeció a la estrecha conexión normativa de la SEM con
la S.A., es decir el hecho de que la SEM tiene como régimen complementario a su normativa
específica, el de la S.A., lo cual tiene coherencia con lo dispuesto por el art. 218 en segundo lugar y
en tercer lugar el art. 127.3., del [Link]. Esto significa que la denominación de la SEM debe estar
ligada al objeto principal de sus actividades o su giro como señala el art. 218 del código, además
que debe ser diferente de cualquier otra ya existente, de manera que se la individualice y que
pueda ser reconocida como persona jurídica diferente, en todos sus actos y contratos.

1.10.5. NÚMERO DE SOCIOS

La regla especial de la SEM expresa en el art. 424 a dos partes que conforman el capital, puesto
que se refiere a la sociedad formada por el Estado y otras entidades estatales ya referidas y el
capital privado, pero la aplicación del art. 425 sobre la sujeción de la SEM a las normas de la S.A.
para su constitución y desenvolvimiento nos reenvían a lo prescrito en el [Link]., cuando se
refiere a que la S.A. puede constituirse por acto único y por suscripción pública, reglas totalmente
válidas para la constitución de la SEM. En la primera forma el art. 220 del [Link]., establece los
requisitos para constituir por acto único o constitución simultánea, entre los que en primer lugar
reenvía al art. 127 referida a las normas generales sobre el contenido del instrumento constitutivo.
En la segunda forma, por suscripción pública, desde el art. 222 al 237 del [Link]., se estipulan las
formalidades y prerrogativas de esta forma de constitución.

La SEM puede constituirse de ambas formas, pero teniendo presente una derogación importante,
ya que en la constitución de la S.A., por acto único una de las condiciones es que la integren al
menos tres accionistas, en tanto que en la suscripción pública no existe un límite inferior ni uno
superior de accionistas, por analogía se puede colegir que no pueden ser menos de tres; pero este
requisito se encuentra textualmente derogado para la constitución de la SEM, pues el art. 427
pone como límite inferior el número de dos socios, postura consecuente con lo dispuesto por el
art 125 del [Link]., que contiene el concepto de sociedad y señala:

“Por el contrato de sociedad comercial dos o más personas se obligan a efectuar aportes para
aplicarlos al logro del fin común y repartirse entre sí los beneficios o soportar las pérdidas”, a
partir de este concepto extraemos que para constituir una SEM se precisan dos o más personas
denominadas socios. Del régimen de la S.A. para la constitución por acto único sabemos que al
menos requiere tres accionistas; pero para constituir la SEM se precisan sólo dos o más socios
conforme lo establece el art. 427 que se sobrepone como norma especial de la SEM, lo que no
quiere decir que no pueda constituirse bajo el procedimiento de acto único.

En cuanto a las denominaciones de socio y accionista los doctrinarios han explicado la relación
entre la una y la otra, así la posición que Broseta toma respecto a la relación entre socio y acción
es que la acción incorpora la condición de socio, atribuyéndole a partir de ahí, derechos y
obligaciones, es decir que la tenencia de un título representativo de acciones, además de verificar
la participación en el capital social, le incorpora la calidad de socio. De igual manera Gagliardo,
parte de que la acción al representar parte del capital, confiere al titular de una o varias la
condición de accionista y sirve de parámetro de la posición accionaria del socio, por su parte
García de Enterría señala que la condición de accionista está unida a la titularidad de la acción y
que la condición de socio se vincula a la posesión y exhibición de los títulos.

1.11. REQUISITOS PARA SU CONSTITUCIÓN

El régimen normativo general para la constitución de las sociedades comerciales prescrito en el

[Link]., obedece a los arts. 126 al 133 donde se establecen los tipos de sociedad, el contenido del
instrumento constitutivo y los procedimientos a seguir hasta el reconocimiento de la personalidad
jurídica de la sociedad comercial. Por otra parte está la normativa específica de la S.A. que señala
los requisitos para su constitución, los que importan las dos modalidades de constitución, el tipo
de aportes, los procedimientos y prerrogativas de esta parte inicial de la existencia legal de la S.A.,
ambas regulaciones se aplican en la SEM como normas supletorias y consecutivas en orden de lo
especial a lo general, de manera que en los próximos acápites se podrá ver cuando la norma
especial de la SEM es insuficiente para buscar la norma supletoria de la S.A. o la del régimen
general de las sociedades comerciales.

1.8.1. LA PROPUESTA DE LOS PROMOTORES

El [Link]., se refiere a una tramitación previa o podríamos calificar como actos y documentos
preparatorios que en interpretación del mismo puede ser realizada tanto por el sector privado
como por iniciativa del sector públicos, puesto que el inc. 1) del art. 428 señala: “Propuesta de los
promotores al Ministerio del ramo o al organismo dependiente del Estado con el cual se desee
formar sociedad o de éstos al capital privado;”. De manera que la iniciativa de acuerdo a lo
prescrito en el [Link]., puede partir de cualquiera de los dos sectores, sea el privado como el
público. Al respecto conviene remitirnos a la LEP que en la Disposición final Décima atribuye
facultades en ese sentido y también a la Disposición final Décima Primera, que expresa las
facultades a favor del COSEEP respecto a la decisión de constituir Sociedades de Economía Mixta
(SEM), ya que ésta entidad pública sería la que reciba la propuesta del sector privado o que
proponga al sector privado para 334 luego tomar la decisión de constituir la SEM, tomando en
cuenta que se trata de emprendimientos económicos del Nivel Central del Estado.
1.7.2. LA DISPOSICIÓN FINAL DÉCIMA DE LA LEP

Anteriormente se hizo expresa referencia al art. 363. II. de la CPEP469, en relación a la facultad de
que YPFB pueda conformar sociedades de economía mixta, por lo que vale remitirnos a la
Disposición final Décima de la LEP, en la cual se faculta a YPFB Empresa Corporativa a conformar
las SEM con el porcentaje al que ya nos referimos. Sin apartarnos del tema, vemos que el mismo
difiere en la limitación del porcentaje de participación pública restringiendo el límite superior en
forma contraria a lo dispuesto por la CPEP, que dispone la participación accionaria mínima del
cincuenta y uno por ciento, sin referirse a un tope máximo que podría entenderse hasta un
noventa y nueve por ciento; es decir el rango entre el cincuenta y uno y el noventa y nueve por
ciento, sin llegar al cien por ciento. No obstante, la LEP ha limitado el rango superior de la
participación accionaria, es decir que YPFB Empresa Corporativa podrá tener en participación
accionaria en las SEM no menos del cincuenta y uno por ciento, ni más del setenta por ciento,
aspecto que puede conducir a plantear los recursos de inconstitucionalidad respectivos al ser la
LEP una norma de jerarquía inferior a la CPEP, que estaría modificando una disposición
constitucional. Llama la atención la especial disposición de la LEP en relación a las SEM del sector
hidrocarburos en las actividades de exploración y explotación, ya que el art. [Link]., de la CPEP
incluye a las actividades de refinación, industrialización, transporte y comercialización respecto a
los cuales, nada dice la LEP, de manera que en cumplimiento a lo dispuesto en la Constitución, las
SEM constituidas para las actividades de refinación, industrialización, transporte y
comercialización, deberían quedar con el porcentaje que dispone la CPEP, que señala un cincuenta
y uno por ciento para el Estado.

Entre otras cuestiones especiales y específicas la Disposición Final Décima formaliza un régimen en
el cual se derogan algunas del [Link]., como la del numeral 1., en el cual se determina que la
constitución de una SEM debe ser autorizada por Ley emitida por la Asamblea Legislativa
Plurinacional, pero el procedimiento es el señalado en el [Link]., lo cual significa que para estas
SEM no se precisa la promulgación de un Decreto Supremo, como señala el inc. 3) del art. 428,
sino que es necesaria la promulgación de una Ley por parte de la Asamblea Legislativa
Plurinacional que autorice su constitución. En la Disposición en análisis se regulan también
aspectos expresos, como la que dispone que las SEM son parte de la Corporación, que los
representantes del sector público en forma previa a la toma de decisiones por parte de los
órganos de gobierno, deben poner en conocimiento del COSEEP a través de YPFB Empresa
Corporativa los planes de mediano y largo plazo, la distribución de utilidades al sector público, los
procesos de reorganización, disolución y liquidación, aumento y disminución de capital y el
endeudamiento.

1.7.3. LA DISPOSICIÓN FINAL DÉCIMA PRIMERA DE LA LEP

Esta disposición de la LEP, inicialmente hace referencia a la decisión de constituir la SEM en el

mismo sentido que la anterior, de manera que es la Asamblea Legislativa Plurinacional la que debe
emitir una Ley de autorización para su constitución, por lo que ya no se hace necesaria la
promulgación del Decreto Supremo que señala el inc. 3. Del art. 428., agravando de alguna manera
la posibilidad de constituir una SEM, en razón a la dificultad obvia que resulta de la promulgación
de una ley frente a un decreto supremo. Esto significa un derogatorio general para todas las SEM
que se constituyan cualquiera sea el rubro, giro o área de su actividad. También expresa que el
procedimiento queda conforme señala el Código de Comercio; en cuanto a la extensión que hace
esta Disposición cuando prescribe: “su funcionamiento deberá sujetarse a lo establecido por la
Disposición final precedente”, nos conduce a afirmar que es una derogatoria a las disposiciones
del [Link]., sobre la SEM y que con esta disposición se afecta a la generalidad de las SEM, ya que
lo establecido para las del sector hidrocarburos se hace extensivo a las SEM de todos los sectores
de la actividad sean comerciales, industriales o de servicios, pero cabe tomar en cuenta que
quedan excluidas las SEM que no tengan participación del nivel central del Estado, es decir
aquellas SEM constituidas por los gobiernos departamentales y municipales, salvo que su actividad
sea del sector hidrocarburos.

En cuanto a la expresión en sentido de la aplicación a su funcionamiento, nos lleva a la reflexión de

que se aplicarían solo los numerales del 2 al 6, ya que la 7., y el parágrafo II., de esta Disposición
son exclusivas para YPFB. Retomando el tema de la propuesta, entonces concluimos que ésta
puede nacer de la iniciativa del sector privado o del sector público, en el caso de las actividades de
hidrocarburos puede nacer de la aplicación de lo dispuesto por la CPEP, y el sector público puede
proponer al sector privado471; en el fondo la propuesta conlleva que el sector proponente haya
realizado los estudios técnicos, económicos y de mercado que sustenten y respalden la propuesta
en cuanto a su viabilidad y que sea compatible con la esencia de la SEM. Respecto a la finalidad del
interés colectivo, el fomento o desarrollo social del rubro a ser explotado las SEM deben incluir
una proyección de los beneficios que incentiven el interés de ambas partes para emprender la
constitución de la sociedad. Creemos que la propuesta además debería contener los proyectos
preparatorios de la escritura de constitución y los estatutos de la SEM, para dar lugar al segundo
paso del procedimiento que es la suscripción del Convenio.

1.9.4. EL CONVENIO

Este documento es elaborado y firmado en forma simultánea cuando el proyecto ya ha sido

aprobado, es decir que ambos sectores ya han otorgado su aprobación a la propuesta y han dado
el segundo paso para ir construyendo la constitución de la SEM. Este convenio debe ser el
resultado de las negociaciones entre ambos sectores, en realidad será el documento guía de la
relación entre los aportes público y privado, un punto que será de obligatoria mención es el de las
proporciones de participación de ambos sectores, momento en que se deberá tomar en cuenta lo
establecido en la Disposición Final Décima de la LEP en relación a la participación del sector
hidrocarburos; las demás SEM, no se encuentran atadas a los límites porcentuales que establece
tal disposición. Lo que daría lugar que, en las SEM con actividades en otros rubros, podría
reconocerse mayor proporción accionaria al sector privado si en el convenio se establece de esa
manera.

Como lógica consecuencia de la firma del convenio y en cumplimiento de lo establecido, a este

documento se acompañarán los proyectos aprobados de la escritura de constitución y de los
estatutos. La escritura de constitución es ese documento público que contiene la declaración de la
voluntad de los socios para constituir la sociedad, el contenido mínimo y básico del art. 127 es
inderogable y deberán cumplirse con proveer los requisitos establecidos en los artículos de la S.A.
y las generales de las sociedades comerciales ya mencionadas; es decir, que ya se habrá decidido
sobre la constitución por acto único o por suscripción pública, por lo que nos referiremos a las
características generales que en ambos casos deben cumplirse: el capital debe estar suscrito en su
totalidad, tomando en cuenta lo dispuesto por el inc. 2) del art. 220 del [Link]., se habrán
establecido el capital autorizado, el capital suscrito y el capital pagado, el cual no será menor al
veinticinco por ciento de las acciones suscritas, y estas al menos el cincuenta por ciento del capital
autorizado; las características de las acciones como la clase, numero, valor nominal, naturaleza de
la emisión, la forma y términos en que se pagarán los aportes comprometidos, que de acuerdo al
art. 127, inc. 6) no deben exceder dos años; asimismo establecer el régimen de aumento de capital
social. El capital pagado debe encontrarse depositado en una entidad Bancaria en cuenta a
nombre de la sociedad en formación, conforme a lo dispuesto en el art. 428, inc. 4) concordado
con el art. 221 del [Link]. En caso de realizarse la constitución de la SEM por suscripción pública,
se deben regir a los procedimientos señalados en los arts. 222 al 237, que se refieren a toda la
hermenéutica a seguir por parte de los promotores junto a la entidad bancaria para poner en
ejecución el programa de suscripción pública de acciones.

1.9.5. LA NORMA CON APTITUD PARA LA AUTORIZACIÓN

El [Link]., señala como requisito de aprobación para la formación de la SEM, la promulgación de

un Decreto Supremo, pero conforme se ha referido anteriormente, la LEP dispone que deba ser
una Ley de la Asamblea Legislativa Plurinacional, más aún para las SEM en que participe el Nivel
Central del Estado. El contenido de esta Ley será de aprobación del proyecto de contrato de
constitución, de los estatutos y que ordene la protocolización por autoridad pública, que en este
caso será la Notaría de Gobierno.

El [Link]., señala que después de la protocolización se reconozca su personalidad jurídica,

señalando capital, porcentaje de participación del sector público y los privilegios que gozará la
sociedad si se los otorgaren. En lo que cabe reparar primero, es que el [Link]., en los arts. 133 y
136 señala que la personalidad jurídica de las sociedades es otorgada por el Registro de Comercio,
sin necesidad de otro requisito, y que la acción para comprobar la existencia regular de una
sociedad es mediante un procedimiento judicial en la vía sumaria que será probada con la
inscripción en el Registro de Comercio473; segundo, que corrobora al primero, es la disposición
del D.S. 16833 de 19 de julio de 1979 referido al Reglamento de la Dirección General del Registro
de Comercio y Sociedades por acciones, que en el art. 2 señala que es esta entidad la que como
órgano técnico, legal y administrativo de la Fe Pública, es el encargado de otorgar la personería
jurídica a través de la matriculación en el Registro de Comercio, acto y documento que habilita el
ejercicio legal de comercio a personas naturales y jurídicas.

De manera que la disposición del inciso 3) del art. 428 es contradictoria con la disposición antes
señalada, ya que sustituyendo el D.S. por la Ley según señala la LEP, la Ley tendría que reconocer
la personalidad jurídica de la SEM, aspecto que no es propio de una Ley en razón a que existen los
órganos técnicos como el Registro de Comercio474 que realiza legalmente, como atribución
propia, el reconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades comerciales mediante la
otorgación de la matrícula de comercio. Uno de los requisitos que impone el art. 428 en el inc. 5)
es la inscripción en el Registro de Comercio como sociedad de economía mixta, disposición que
corrobora la posición tomada en sentido de que la Ley de aprobación de la creación de una SEM
no puede incluir el reconocimiento de la personería jurídica, por las razones ya expuestas. En
relación a los porcentajes de participación del sector público como se expresó antes, estarán
debidamente acordados al momento de suscribir el convenio entre ambos sectores; en cuanto a
los privilegios que pueda gozar la sociedad de igual manera estarán acordados desde el convenio y
transpuestos en el proyecto de escritura o contrato de constitución, así como reglamentados en
los estatutos que serán aprobados en la Ley de autorización para la constitución de las SEM. Lo
que hay que tener en cuenta es que cuando se habla de privilegios de la sociedad no se está
refiriendo a los privilegios del sector público, sino a los privilegios del ente social a constituir.

1.10. CONTENIDO DE LOS ESTATUTOS

El art. 429 del [Link]., hace un listado del contenido mínimo que deben tener los estatutos de la
SEM, pero en realidad se ha de aplicar todo lo establecido para el desenvolvimiento de la sociedad
anónima conforme el art. 425. El contenido de los estatutos de manera general ya se ha descrito
en parágrafos anteriores como un cuerpo sistematizado de reglas que puntualmente resuelven o
están redactadas de manera que traten de resolver los diferentes eventos y particularidades que
se puedan presentar en toda la estructura societaria, sea en los derechos y deberes de los socios,
las clases, formas y modalidades en la emisión de acciones, la ordenación de los órganos de
administración y fiscalización en su composición como en sus facultades y responsabilidades, así
como los requisitos mínimos y limitaciones de los socios y órganos en las juntas, el régimen de
convocatoria y los quorum mínimos para las juntas y la toma de decisiones, las reglas para el
aumento o disminución del capital social, la presentación de balances, reservas y distribución de
utilidades; las causales de disolución y/o liquidación hasta la extinción de la personalidad jurídica
de la sociedad y la cláusula compromisoria de sometimiento al arbitraje; el grado de precisión o la
forma general del tratamiento de todos estos asuntos serán sometidos a la aprobación de la junta
de fundación, las modificaciones que se realicen al estatuto serán sometidas a los procedimientos
que se encuentran en el mismo cuerpo de reglas internas. Los estatutos junto a la escritura de
constitución son dos documentos esenciales de la sociedad anónima, ninguno de los tipos sociales
del art. 126 del [Link]., tienen una estructura organizativa documental como la de la S.A.475. La
escritura de constitución en la forma es un documento público que contiene la declaración de la
voluntad de los socios, quienes acuerdan constituir la sociedad anónima, el contenido mínimo de
la escritura de constitución que señala el art. 127 del [Link]., es inderogable, de manera que se
debe cumplir con ellos en forma indefectible. Por su parte los estatutos llegan a ser la normativa
básica interna que contiene la reglamentación esencial para el funcionamiento interno de la
sociedad; es imprescindible la elaboración y aprobación de esta norma interna por la junta de
accionistas en la S.A., y por ende de la SEM

El art. 127 del [Link]. Es amplia la cantidad de requisitos que señala el art. 127 del [Link]., pero
todos se refieren al contenido del instrumento o contrato de constitución y no específicamente a
los estatutos; no obstante este articulo contiene los requisitos mínimos generales a ser cumplidos
por toda sociedad comercial, la SEM en el momento de la constitución ha de cumplir además, en
forma inicial lo establecido en forma específica para este tipo de sociedad, es decir, la propuesta,
el convenio, la Ley que apruebe la participación del sector público y el contrato de constitución. En
cuanto a los estatutos y los subsiguientes procedimientos, hasta la inscripción de la SEM en el
Registro de Comercio, se procederá en lo que corresponda con la aplicación de lo prescrito para el
régimen de la S.A., concordando todo con el régimen general que se ha dispuesto para toda
sociedad comercial, conforme al art. 127 del [Link].

Así se referirá a las generales de ley de los socios personas físicas si las hubieren y las
características principales de las personas jurídicas sean del sector privado o público; la
denominación a adoptar que debe tener relación con el objeto social o giro, el domicilio de la
sociedad, la conformación del capital social, el plazo de duración, la forma de organización de la
administración, los órganos de administración y fiscalización a establecer dentro de la sociedad, la
forma y época de convocar a juntas de accionistas y del directorio, sea en sesiones ordinarias o
extraordinarias, así como las del directorio; las reglas de distribución de las utilidades que en el
caso de la SEM estarán correlacionadas con lo dispuesto en la LEP, la constitución de reservas que
impone el [Link]., los derechos y obligaciones de los socios o accionistas, las causas de disolución,
la liquidación y la cláusula compromisoria de someterse a la jurisdicción arbitral.

En la revisión de la doctrina vemos que Broseta al referirse a la relación entre la escritura de

constitución y los estatutos señala que la finalidad de la escritura es la de plasmar la voluntad del
contrato de sociedad, creando la relación jurídica entre los socios, mientras que los estatutos
tienen como finalidad primordial “…establecer las reglas imprescindibles para el funcionamiento
corporativo de la sociedad…regular la vida interna de la sociedad…”

1.8.1. LAS ACCIONES DEL SECTOR PÚBLICO Y SU TRANSFERENCIA

El inciso 2) del art. 429 presenta dos particularidades de la SEM, pues señala de manera taxativa
que las acciones han de emitirse en series, una de las cuales corresponde al sector público;
asimismo que dichas acciones serán nominativas y transferibles solo mediante Decreto Supremo,
con lo que de acuerdo a nuestro análisis se realiza la emisión diferenciada de las acciones en
series, según correspondan al sector público o privado, aspecto que no marca ninguna diferencia
con la S.A., en tanto que del mismo artículo se desprenden los tres aspectos importantes a saber:
primero el hecho controvertido en relación a que ya no se trataría de un Decreto Supremo para la
transferencia autorizada de acciones, sino por efecto de la aplicación de la LEP, se trataría de una
Ley de la Asamblea Legislativa Plurinacional; segundo las acciones del sector público serán
nominativas, así como son las del sector privado, de esta manera se produce otra particularidad de
la SEM, pues en la S.A., es totalmente válida la emisión de acciones nominativas y al portador, y
por último está el tema del cumplimiento de condiciones en la modalidad y forma de pago,
requisitos que deben cumplirse al momento de la transferencia de las acciones del sector público;
asimismo la modalidad específica de transferencia cuando la actividad de la SEM es de servicios
públicos.

1.8.2. ACCIONES EN SERIES

La condición que impone el artículo en análisis referido a que las acciones necesariamente han de
emitirse en series, nos lleva a revisar el hecho de que el capital social en las S.A. regularmente está
dividido en acciones ordinarias y preferidas, pero todas deben tener el mismo valor nominal, sin
embargo, se emiten acciones en distintas series, las que estén dentro de una misma serie tienen
igual valor, pueden tener distintos derechos o limitaciones diferentes unas de otras. El mandato
del artículo es que las acciones necesariamente deben emitirse en series, de manera que serán
tantas series como tipo de accionistas compongan la sociedad, pero unas serán del sector privado
y otras del sector público.

El [Link]., se refiere a las series cuando en el art. 247, inc. 5) en relación al contenido de los títulos
o certificados provisionales indica que en caso que se optara por esta modalidad, estos
documentos deben contener las características esenciales de las acciones como son el valor
nominal de cada acción, la serie a la que corresponden, sean ordinarias o preferidas, el número
total de acciones en que se divide la serie y los derechos que le correspondan. Por lo que una serie
de acciones está caracterizada por agrupar a las acciones que tengan alguna particularidad y serán
en un número finito; así la serie de acciones de la SEM, tendrá como mínimo dos series, la serie
pública y la serie privada, las que determinaran un número finito de ellas en correspondencia con
las suscripciones del Capital social que cada sector realice.

1.8.3. ACCIONES NOMINATIVAS Y CON LIMITACIÓN EN SU TRANSFERENCIA

El [Link]., clasifica las acciones como ordinarias y preferidas; las ordinarias tienen la característica
de que cada acción da derecho a un voto en juntas generales; las preferidas establecen beneficios
o privilegios, aunque también cargas

La mención o clasificación de las acciones en nominativas y al portador obedece a la forma de

representación documental de la propiedad de las acciones, así el art. 268 del [Link]., se refiere a
la calidad de accionistas indicando: “Tiene calidad de accionista el inscrito en el registro de
accionistas de la sociedad, si las acciones son nominativas, y el tenedor si son al portador.”

La cualidad de acciones nominativas es la inscripción de los datos que identifican al titular de la

misma, tiene relación con las formalidades internas que se deben cumplir dentro de la sociedad,
como la llevanza de un libro de registro de acciones con las formalidades de los libros de
contabilidad, en el que se escribirán los datos identificativos que requiere según el art. 250 del
[Link]., quien se encuentre registrado en este libro sea persona natural o persona jurídica es
considerada titular de las acciones nominativas, lo importante es que además se inscribirán las
condiciones para la transmisión de las mismas. Este registro no es insubstancial o una mera
formalidad, tiene una importancia extraordinaria puesto que quien se halle inscrito en él tiene la
legitimación para ejercer los derechos sociales que le corresponden al tipo de acción en el que
está registrado y no precisa exhibir la acción conforme deben hacer los titulares de acciones al
portador.

1.10.4. LAS ACCIONES DEL SECTOR PRIVADO

El inciso 3) del art. 429 señala que en los estatutos se contendrán las disposiciones respecto a la
existencia de otras series de acciones que son las que corresponderán a los aportes de capital
privado, éstas también serán nominativas, lo cual implica que en las SEM no se emitirán acciones
al portador; esta disposición de la Ley es inderogable por acuerdo de los socios, sea en la escritura
de constitución o en los estatutos. La transferencia de las acciones de ambos sectores esta reglada
por el art. 434 que veremos posteriormente. Si bien la S.A., por excelencia es la sociedad
capitalista donde a decir de García de Enterría, no revisten mayor interés las condiciones
personales de los accionistas, sino tan solo los aportes que puedan hacer a la sociedad, donde el
capital está dividido en acciones y que en principio son libremente transmisibles, vemos que en la
SEM la condición de los accionistas reviste importancia gravitante, puesto que habrá un sector de
accionistas públicos y un sector de accionistas privados, de manera que importa la condición
intrínseca del socio, cuestión que marca una diferencia entre la S.A., y la SEM. En cuanto a la
transmisión de las acciones, ya se vio que en las SEM deben cumplirse requisitos que, si bien no
restringen totalmente la transmisión de las mismas, sin embargo, las limitan; en cambio las
acciones de la S.A., por su propia esencia son libremente transmisibles. En el régimen de la S.A., el
art. 253 del [Link]., proclama la libre transmisión de acciones, pero también dispone que en la
escritura social se pueden imponer condiciones para la transmisión de las acciones nominativas,
las que en ningún caso deben significar una limitación absoluta, ya que la intransmisibilidad de
acciones en caso de ser absoluta, crearía un tipo de sociedad distinto al de la sociedad anónima;
además cualquier condición impuesta debe constar en el título; entonces, de acuerdo al artículo
en revisión las condiciones para la transferencia de las acciones del sector privado estarán sujetas
al régimen descrito anteriormente para la S.A., es claro que las condiciones de transferencia de
acciones se encuentran regladas especialmente en el régimen dispuesto para la SEM en el art. 434.

1.10.5. ACCIONES PREFERIDAS Y BONOS

El régimen general para la emisión de acciones preferidas se encuentra regulado en la normativa

de la sociedad anónima en los arts. 263, al 266 del [Link]., a los que deberá acudir la SEM con las
especiales condiciones que señala el art. 439; es decir, que está permitida la emisión de acciones
preferidas, a cuyo efecto los estatutos deben señalar condiciones como plazo, valor y otras
características que tendrán estas emisiones, además deben cumplir en forma previa a su emisión
con la autorización del Registro de Comercio. Las acciones preferidas se diferencian de las acciones
ordinarias por los derechos especiales que se confieren a sus titulares, así disponen de privilegios,
prerrogativas y restricciones de esta clase o serie de acciones; dichas concesiones pueden
otorgarse al momento de la fundación o en cualquier nueva emisión de acciones. Entre otros, se
tratan de privilegios y prerrogativas a favor de estas acciones que se refieren por ejemplo a la
aplicación del derecho de prelación en el pago de dividendos en caso de producirse la liquidación
de la sociedad. La normativa societaria comprende también a favor de las acciones preferidas la
aplicación del derecho de las minorías dispuestas en el [Link]., para oponerse a las resoluciones
de la junta ordinaria que afecten a sus derechos. En cuanto a las restricciones el [Link]., dispone
que en la emisión de estas acciones está inserta la prohibición de voto en las juntas ordinarias; de
manera que los titulares de tales acciones asistirán solo con derecho a voz; restricción que no se
aplica en su asistencia a las juntas extraordinarias en las que asisten con derecho a voz y voto.

1.10.6. LA COMPOSICIÓN DEL DIRECTORIO Y LAS CARACTERÍSTICAS DEL NOMBRAMIENTO

Resulta importante desarrollar en detalle las características de este órgano como su ubicación
dentro de la estructura societaria de la SA, sus facultades y responsabilidades para que a partir de
ahí se puedan identificar las particularidades de la regulación de la SEM. En la estructura social de
la S.A. boliviana, tres son los órganos que sostienen su desenvolvimiento, ellos son: la Junta
General, el Directorio y el Síndico o Comisión Fiscalizadora; la doctrina y la codificación comercial
han señalado a la Junta de accionistas como uno de los órganos de mayor importancia en la S.A.,
es considerado el máximo organismo representativo de la voluntad social, las reglas de
organización y funcionamiento sistemático de éste órgano se encuentran estipuladas del art. 283
al 306 del [Link].. La trascendencia de la relación entre la junta y el directorio radica en que las
decisiones que se toman en la junta son de obligatorio cumplimiento y ejecución por parte de los
directores, todos los accionistas y aun para los ausentes y disidentes, salvo se proceda a plantear
la acción de impugnación señalada en el art. 302 del [Link].

1.10.7. LA ESTRUCTURA Y FUNCIONAMIENTO DEL DIRECTORIO

El art. 307 de [Link]., señala que el Directorio está compuesto mínimo de tres y un máximo de
doce miembros, de entre ellos se elegirá un presidente en elección por mayoría absoluta de sus
miembros. En los estatutos se determinará el número de directores titulares y suplentes;
asimismo establecerá si se organizará un Comité Ejecutivo compuesto por los directores,
advirtiendo que esto no significa la existencia de un órgano paralelo, sino más bien una forma de
facilitar la gestión y administración de la empresa, lo que quiere decir que dependiendo de la
dimensión de la sociedad la estructura del directorio de la S.A. tendrá más o menos miembros.
Internamente el directorio exige una organización de carácter corporativo y se elige un presidente
por mayoría absoluta de votos de entre sus miembros; los que podrán nominar internamente
vicepresidentes, secretario, tesorero, comisiones o comités, que hacen a la forma de
funcionamiento de la sociedad. Será en el estatuto donde se establecerá la periodicidad de las
reuniones obligatorias, el modo de convocarlas, el quórum y las mayorías para la adopción de
resoluciones. Habiendo expuesto las características generales de la conformación del directorio, al
remitirnos a la regulación especial de la SEM en cuanto a este órgano, se presentan dos cuestiones
a resolver, la primera el porcentaje de representación para el nombramiento de los directores y la
segunda es la diferencia en el nombramiento y remoción de los directores del sector público y los
del sector privado. Otro tema a tratar aparte será el régimen de responsabilidad aplicable a los
directores de ambos sectores y si existe alguna diferencia entre ellos. El art. 429, inc. 4) del
[Link]., dispone, que el número de directores se nombran por cada una de las series de acciones y
que se presume que la representación del directorio es proporcional a los aportes, de lo que se
desprende que habrán directores por la serie de accionistas públicos y otros directores por la serie
de accionistas privados; de lo cual inferimos en principio respecto al nombramiento de los
directores, que en primer lugar, en la SEM necesariamente y en forma independiente a las
proporciones de aportes al capital cada una de las series tendría derecho a tener representación
en el directorio; en segundo lugar que pese al anterior imperativo, es posible aplicar en esa
conformación del directorio la representación proporcional en caso de no haberse optado por la
anterior formula.

1.10.8. FACULTADES DEL DIRECTORIO

Las facultades del directorio se traducen en dos esferas de actuación que son la de representación
y de administración general o gestión, ambas dirigidas a cumplir el objeto de la sociedad,
encuadrando su actuación en las normas generales y las especiales que contengan los estatutos.
Para ello, los directores, pueden tomar decisiones sobre cualquier asunto que no esté reservado a
otro órgano, sea por la ley o por los estatutos; sus decisiones se plasmarán en resoluciones,
estipula así el art. 325, del [Link]., boliviano; las facultades y desempeño de este órgano son
necesarias y permanentes. Necesarias porque se inician desde el momento de su constitución
hasta que se determine su liquidación, y permanentes porque sus funciones no pueden ser
suspendidas, de manera que se pondera que éste órgano desempeña la más importante función
en el seno de la sociedad; en realidad toda la vida social fluye a través del mismo y es su actuación
acertada o desacertada la que hace prosperar o la lleva al fracaso o ruina a la sociedad

1.10.9. FUNCIONES DE REPRESENTACIÓN

La representación como instituto jurídico según el cual una persona puede actuar en nombre de
otra, atribuye los efectos de los actos jurídicos al representado, que es el titular del interés496; en
el caso de las sociedades en general el representante al ejecutar un negocio jurídico lo hace en
nombre de un interés ajeno que es el de la sociedad, es decir con su actuación vincula a la
sociedad sobre la que recaerán los efectos, de lo que se puede inferir que el representante en
general tiene la facultad de obligar a la sociedad, sin quedar personalmente obligado ante
terceros. Pero la representación en el régimen de sociedades comerciales no es ilimitada, el límite
es el objeto social, que hace de marco legal para que el representante circunscriba sus actos a la
hora de realizar los negocios jurídicos en nombre de ella. El [Link]., en el art. 163 además indica,
que obligan a la sociedad en los límites del objeto social. También cuando se trata de obligaciones
contraídas mediante títulos-valores, contrato entre ausentes o contratos de adhesión que
debiendo ser de representación conjunta, se hayan realizado de forma unilateral, salvo que el
tercero haya conocido que se actúa en contravención de la representación conjunta

1.10.10. FUNCIONES DE ADMINISTRACIÓN

En el código civil, el concepto de administración está ligado a los actos de conservación del
patrimonio ajeno, dentro de esas facultades de administración generalmente no están
comprendidos los actos de disposición y gravamen del patrimonio ajeno, en cambio en el régimen
de las sociedades en general y las sociedades anónimas en particular, el concepto de
administración es más amplio debido a que no existe forma que los propietarios del patrimonio
puedan realizar estos actos, por lo cual el administrador de la sociedad necesita contar con
amplias facultades, entre ellas la de disposición del patrimonio, aunque no de manera ilimitada,
sino con ciertas restricciones que deben ser establecidas en la ley y los estatutos como se verá más
adelante. De ahí que es necesario dejar en evidencia en primer lugar que existe diferencia entre el
mandato del código civil y el mandato de administración del código de comercio y en segundo
lugar que no es el régimen del mandato el que opera en las funciones de administración que
desempeñan los directores, sino las del órgano de administración como cuerpo colegiado. Las
labores de administración traducidas en facultades que ejercen los directores afectan a la vida
interna y externa de la sociedad, puesto que con las operaciones tendientes a la obtención de
ganancias sí afectarán y modificarán la estructura económica y financiera de la sociedad

1.10.11. NOMBRAMIENTO Y CESE DE LOS DIRECTORES

La otra cuestión importante y diferente en la SEM respecto al régimen de la S.A. es la designación

y remoción de los directores, puesto que el mismo inciso 4) del art. 429, señala que los directores
del sector privado serán nombrados y removidos conforme a los procedimientos que se señalan
para las S.A., es decir en Junta General Ordinaria, en cambio los directores del sector público serán
removidos en cualquier momento por sus mandantes. En principio, la forma y requisitos para el
nombramiento de los directores que representan al sector público en la SEM no está
expresamente señalado en el [Link]., pero se infiere de la parte in fine del art. 429 inc. 4), que la
entidad pública titular de las acciones designa al director de ese sector De manera contraria, la
diferencia señalada se podría interpretar de manera literal, entendiendo que los directores del
sector público serán nombrados de igual manera que los directores del sector privado en la junta
general ordinaria, pero en la remoción está la diferencia, puesto que los directores del sector
privado se atienen al régimen dispuesto para las S.A., en tanto que los directores del sector
público pueden ser removidos en cualquier momento, por tanto no será necesaria la renuncia ni la
obligatoriedad de permanecer en el desempeño hasta una nueva elección conforme regula el art.
317 del [Link]..

1.10.12. EL CONTROL SOBRE EL MOVIMIENTO DE LOS FONDOS DE LA SEM

En cuanto al control del movimiento de fondos, el hecho de que deban ser direccionados a
cuentas corrientes bancarias es una práctica totalmente indiscutible y un mecanismo de control
exigible desde la fundación de la SEM, más aún si se constituye por suscripción pública, el
imperativo a cumplir en relación a que para el manejo o movimiento de fondos deben concurrir un
representante por cada sector, también constituye una práctica positiva como mecanismo de
control.

1.10.13. EL NOMBRAMIENTO DE LOS SÍNDICOS

El [Link]., en la disposición del art. 429, inc. 6), cuando señala que ambos sectores, público y
privado tienen derecho a nombrar un síndico o representante en el organismo de fiscalización
interna, configura una derogación parcial al régimen de los síndicos de la S.A., que se establece en
el art. 332, pues dicha norma refiere que los síndicos pueden ser o no accionistas, deben ser
designados por la junta de accionistas y que necesariamente debe nombrarse un síndico por
minorías, minorías que obedecen a la representación de un mínimo del veinte por ciento del
capital social; sin embargo cuando se haya resuelto que los síndicos serán dos, independiente al
porcentaje accionario mínimo estipulado se nombrará uno por las minorías.

1.11. EL APORTE ESTATAL

En reiteradas oportunidades se ha mencionado que el régimen general de las sociedades
comerciales reguladas por el código de comercio se encuentra del art. 125 al 172, dentro de ellas
encontramos las condiciones en que debe constituirse el capital social, que además debe ser
preciso al momento de su constitución aunque puede ser aumentado o disminuido observando las
disposiciones legales, que como por el tipo de actividad establecen una cantidad mínima o algunas
restricciones respecto al tipo de aportes que pueden realizar los socios. Así el código regula las
diferentes modalidades de aporte en las que una de ellas se refiere a que además de dinero en
efectivo, se puede aceptar los bienes que los socios aporten para constituir la sociedad, entre los
cuales se refiere al aporte de bienes, bienes gravados, derechos, de créditos, de establecimientos
de comercio, de derechos de uso y goce, de trabajo o industria y de títulos valores, los que en
función al tipo de sociedad se encuentran insertos en la regulación de cada tipo social. A las
finalidades de la SEM, nos referiremos al aporte de bienes que deben estar específicamente
determinados; como primera condición, quien los aportes debe realizar la traslación de dominio,
más aún si se tratase de bienes sujetos a registro como son los inmuebles los cuales deben
contener las garantías de evicción y saneamiento por los vicios ocultos que pudieran tener.

1.13.1. APORTES DE CARÁCTER PATRIMONIAL

Una de las opciones es que el aporte al capital social sea realizado en dinero en efectivo, en esta
forma de aporte, la importancia y cuidado es el control de su acreditación real a favor de la
sociedad y que guarde exacta correspondencia económica entre el registro y la existencia de los
fondos comprometidos en la suscripción de acciones y el pago; por lo que los depósitos en las
cuentas bancarias sustentan un primer mecanismo de control sobre este tipo de aportación. Así
uno de los requisitos para la constitución de la SEM es que el capital pagado debe ser depositado
en un banco.

La regulación de la S.A. impone que los aportes en etapa de organización deben ser depositados
en el Banco encargado de recibir las suscripciones; en forma posterior a la inscripción en el
Registro de Comercio, el Banco entregará los fondos a disposición de los administradores de la
sociedad; este tratamiento es válido tanto para los aportes del sector público como los del sector
privado en la SEM, en caso de suscripción pública de acciones o por acto único. También se prevé
en la norma que el aporte al capital puede realizarse en especie, es decir en aportes no dinerarios
que se refieren a bienes o derechos patrimoniales susceptibles de valoración económica.
Conforme establece el régimen de la S.A.
1.13.2. CONCESIÓN DE PRIVILEGIOS DE EXCLUSIVIDAD EN SU EXPLOTACIÓN

En relación a la concesión de privilegios, más aun si estos son a exclusividad en su explotación, se

deduce que el legislador quiso referirse a actividades industriales, comerciales o de servicios, en lo
cual hay que tomar en cuenta que el monopolio privado está expresamente prohibido por la CPEP
en el art. 314, de manera diferente en el art. 316 inc. 8) el Estado puede determinar el monopolio
estatal de las actividades productivas y comerciales que se consideren imprescindibles en caso de
necesidad pública; de manera que la SEM caracterizada por la participación económica pública y
privada para emprendimientos empresariales que tengan finalidad de satisfacer el interés
colectivo se ajusta a la determinación por parte del Estado, en sentido de que en aplicación de su
atribución constitucional de determinar monopolios, puede conceder privilegios de exclusividad
en la explotación de determinadas actividades a la SEM, uno de ellos es el sector hidrocarburos, en
el que el monopolio estatal está constitucionalizado, con la excepción que según el art. 363 de la
CPEP, YPFB puede constituir sociedades de economía mixta para las actividades de exploración,
explotación, refinación, industrialización, transporte y comercialización de los hidrocarburos y bien
podría conceder a esas SEM privilegios de exclusividad en la explotación de tales actividades; no
obstante la problemática de este tipo de aporte está presente al momento de cuantificar y valorar
este privilegio, así como materializarlo en acciones del sector público dentro del capital social de la
SEM515.

1.13.3. LAS OTRAS APORTACIONES NO DINERARIAS DEL SECTOR PÚBLICO

El aporte del sector publico detallado en este art. 430 del [Link]., referido a liberaciones
arancelarias, tratamiento preferencial o concesiones de excepción en materia tributaria,
protección fiscal o compensación de riesgos son aportes de compleja y difícil valuación, sobre
éstas recaen cuestionamientos respecto a la cuantificación de su valor para que se integren al
capital social, ya que de acuerdo a lo establecido en el art. 220 y 224 inc. 4) del [Link]., cada
acción suscrita debe tener pagado al menos un veinticinco por ciento de su valor al momento de
celebrarse el contrato de constitución; por lo que se ven con claridad las dificultades en su
cuantificación; primero, la dificultad natural de valuar aunque sea estimativamente este tipo de
aportes; segundo, que la integración en dinero efectivo de las acciones suscritas por estos
conceptos están destinadas a ser cubiertas o pagadas con las utilidades obtenidas, por lo que la
debilidad o dificultad está al momento de integrar el efectivo del capital social.
1.13.4. ESTUDIOS, PROYECTOS Y APORTE TECNOLÓGICO

En el tema del aporte al capital social referido a estudios o proyectos la valoración se podría
realizar y consolidar de manera menos dificultosa que los privilegios, las concesiones de
exclusividad y protección fiscal; estas formas de aportación además de tener que ser conocidas en
forma antelada a la firma del convenio y por ende de las autorizaciones para la promulgación de la
ley que autorice la constitución de la SEM, tienen incorporado un buen grado de garantía de
realización pronta y efectiva, es más pueden inclusive ser la parte medular del objeto de la
sociedad. La valoración de este tipo de aportes debe someterse a los mismos mecanismos y
procedimientos que las otras aportaciones no dinerarias y las consecuencias de su capitalización
conllevan la misma problemática descrita en anteriores parágrafos.

1.13.5. CONCESIONES PARA EXPLOTAR SERVICIOS PÚBLICOS

En cuanto a la concesión por parte del Estado para la explotación de servicios públicos es
inexcusable revisar los preceptos constitucionales respecto a los servicios públicos considerados
básicos; entonces tenemos como tales a los servicios de agua potable, alcantarillado, electricidad,
gas domiciliario, servicio postal y telecomunicaciones516; la mayoría de estos pueden ser
concesionados a entidades mixtas como es la SEM. Estos servicios que por mandato constitucional
son de responsabilidad del Estado, pueden ser prestados inclusive por medio de contratos con la
empresa privada, siendo evidente que en la prestación de ellos importa un alto componente de
control estatal tanto en la prestación del servicio como en la fijación de tarifas y coberturas.

Es evidente también que en la prestación de los servicios públicos se aplica con mayor fuerza la
disposición constitucional de prohibición de conceder la exclusividad o constituir monopolios
privados. La posibilidad de que en la constitución de la SEM pueda señalarse como objeto la
prestación de servicios de carácter público está inserta en el art. 424 del [Link].

1.14. RECURSOS NATURALES

La disposición de los recursos naturales como aporte de capital por parte del sector público, tiene
una connotación constitucional basada en dos pilares a los cuales se hizo referencia en anteriores
capítulos; una parte está centrada en el capítulo de la Organización Económica del Estado que
corresponde desde el art. 306 al 319 de la CPEP, donde se vio que los recursos naturales son de
propiedad del pueblo boliviano y que la administración está a cargo del Estado el que está
facultado para disponer su industrialización; además podrá intervenir en toda la cadena
productiva de los sectores denominados estratégicos. La segunda parte está en la CPEP en el
capítulo segundo del Título II, que desde el art. 348 al 379 en los que se ha comprendido la
descripción casi exhaustiva de los recursos naturales. Entonces, la aportación en recursos
naturales por parte del Estado como accionista público de una SEM inevitablemente ha de estar
regulada y por tanto sujeta a un control y fiscalización que devienen de la constitución en relación
a los requisitos y acciones posibles sobre estos recursos, sin olvidar el control social inserto como
un mecanismo de la sociedad civil organizada.

1.15. EL APORTE PRIVADO

El [Link]., respecto al aporte privado al capital social hace referencia a que este puede ser en
dinero, en bienes o valores depositados en un Banco o en estudios, proyectos y aportes
tecnológicos; algunos de estos modos de aporte al capital han sido desarrollados en relación con
el aporte público, así el aporte en dinero siendo el más frecuente por constituir recursos
disponibles es también el de más fácil cuantificación y control mediante el certificado del depósito
bancario en las cuentas de la sociedad, que puede efectuarse tanto al momento de la constitución
como cuando se trate de aumentos de capital para que ante la verificación de su constancia sean
registradas en la secuencia documental de la sociedad. Así inclusive siendo en moneda extranjera
se procederá a su equivalente en moneda nacional y procediendo con lo establecido por el art.
238 del [Link]., que señala que el capital social debe estar dividido en acciones con igual valor, los
que tendrán un valor nominal de cien pesos bolivianos o múltiplos de cien.

1.16. CARACTERÍSTICA DE LA TRANSFERENCIA RECÍPROCA DE ACCIONES

En principio nada ha dicho expresamente el código de comercio respecto a la imposición del

aporte mayoritario o minoritario de cualquiera de los sectores que constituyen la SEM, en todo
caso la revisión sistemática de los artículos que regulan la SEM, nos conducen a establecer una
especie de presupuesto normativo respecto a que el sector público tendría un cierto predominio
frente al sector privado524, así se entiende de la lectura de la parte final del art. 430 del [Link].,
que expresa una supuesta prevalencia acordada del sector público, lo que no corresponde al
entendimiento del texto íntegro ni sistemático, es más es contradictorio con la parte inicial del
mismo artículo, en que se especifica que la composición de los aportes está librada a
negociaciones directas entre las partes que serán trasladadas después de su aprobación y
autorización a una Ley expresa. En el fondo, si en el convenio y la escritura constitutiva se acordara
el mantenimiento de una prevalencia del sector público frente al privado, entonces ante una
transferencia de acciones que importe la pérdida de esa prevalencia o situación mayoritaria la
autorización debe estar soportada por una disposición legal, del mismo rango o categoría de la
que autoriza el aporte de capital del sector público, de lo contrario la problemática de tal
transferencia caería en el ámbito de la impugnación y posible anulación del acto por parte los
entes fiscalizadores externos.

1.17. CAUSALES EN LAS QUE PROCEDE EL PERITAJE

Conforme se ha venido sosteniendo en parágrafos anteriores, resulta fundamental la elaboración

de las cláusulas del convenio entre el sector público y privado, así como los documentos que
conforman la estructura normativa de la constitución de la SEM, puesto que en las diferentes
formas de transferencia de acciones entre los dos sectores que participan en la SEM si de manera
previa no están establecidas los procedimientos internos a seguir, debe acudirse a la norma
general del régimen de las S.A. y las generales de las sociedades comerciales.

Así en el caso de la valoración de las acciones para proceder a la transferencia si no tuviera un

procedimiento reglado en el convenio y los estatutos, será necesaria la participación de peritos
que deberán ser nombrados por ambas partes y en caso de no llegar a un acuerdo acudirán a la vía
judicial, para que el juez competente designe un perito dirimido, cuyo informe no es susceptible
de recurso alguno. El [Link]., señala que los valores de las acciones serán depositados en un
Banco para la procedencia de la transferencia de las acciones. Entonces, si el convenio como
fuente primaria de la constitución de la SEM y los estatutos como fuente secundaria no contienen
estipulaciones normativas respecto a los procedimientos a seguir para la transferencia de acciones
entre los sectores público y privado o a terceros, se procederá de acuerdo a lo establecido en el
art. 436 del [Link]., lo cual significa que en caso de divergencia entre las partes respecto al valor
de las acciones para la transferencia se abre la posibilidad de acudir al órgano jurisdiccional con la
finalidad de una valuación pericial inapelable.

1.16 INVERSIÓN EN OTRAS SOCIEDADES

El [Link]., en el art. 438 abre la posibilidad de que las SEM puedan realizar inversiones en otras
empresas o adquirir participaciones en otras sociedades y realizar una serie de actividades
tendientes a la instalación de actividades afines a su objeto; asimismo constituir nuevas
sociedades. Cabe separar los tres aspectos que se disponen; el primero se trata de que la sociedad
realice inversiones en otras empresas, que bien pueden ser públicas o privadas; respecto a lo de
realizar inversiones, el texto del artículo no es claro puesto que señala como otra opción la
adquisición de acciones. La SEM como sociedad comercial con participación estatal es poco
probable que pueda realizar inversiones de capital sin obtener como contraparte acciones, salvo
se trate de actividades operativas como son los estudios y organización para la constitución de
otras sociedades con actividades afines a su objeto; no obstante aún se trate de su participación
en actividades operativas en otra empresa recibirá como retribución el pago por los servicios
prestado lo cual se traduce en un ingreso a la sociedad, por tanto no es inversión y en caso de ser
inversión se recibirán las participaciones respectivas sea en acciones o cuotas de capital en la
nueva sociedad. Lo segundo es que las nuevas sociedades en las que participe deben tener
actividades afines a su objeto, de manera que no pueden establecer sociedades con objeto
totalmente distinto al de sus actividades. Una tercera cuestión es que las sociedades a constituir
por la SEM pueden ser organizadas como sociedades por acciones o de responsabilidad limitada,
es decir, no es necesario que sean sociedades de economía mixta.

La disposición del art. 438 señala que se puede constituir: “en cualquiera de los tipos de sociedad
por acciones”, de lo que se desprende que puede constituir sociedades en comandita por acciones
y sociedades anónimas o sociedades de responsabilidad limitada. Esta última parte del artículo
438 del [Link]., parece contener una contradicción en sí misma, debido a que, si bien su
participación porcentual en otras sociedades comerciales es libre, es decir que su participación
puede ser mayoritaria o minoritaria, lo cual no la sustrae de la participación del sector estatal que
de alguna manera pueda transformarla en una SEM.

1.17 REPRESENTACIÓN ESTATAL

Las juntas a las que se refiere el art. 440 del [Link]., son generales, por lo que de manera indistinta
se trata de las ordinarias y extraordinarias; para ambas los accionistas están facultados a asistir ya
que se trata de un derecho inherente a cada acción, así parte de la importancia de asistir a la junta
ordinaria y extraordinaria radica en la emisión del voto para la aprobación o rechazo de
propuestas sobre la gestión o administración de la sociedad. El art. 262 del [Link]., cuando se
refiere a las acciones ordinarias asigna un voto a cada acción en las juntas generales, además la
legislación boliviana en concreto prohíbe la emisión de acciones de voto plural de manera que se
sustenta en el principio de igualdad de voto; asimismo se tomará en cuenta que el art. 275 del
[Link]., que señala la nulidad de toda disposición estatutaria que restrinja la libertad de voto,
salvo la de las acciones preferidas.

Este corolario introductorio tiene que ver con los derechos fundamentales del accionista, entre los
que el art. 269 del [Link]., señala la intervención del accionista en las juntas generales con voz y
voto, esta disposición de orden general tiene excepciones que impone el mismo [Link]., cuando
en el art. 263 del [Link]., dispone una restricción concreta al voto de las acciones preferidas en las
juntas ordinarias; a partir de ahí cabe revisar el art. 273 del mismo código, el que se refiere a la
representación en juntas generales. Las disposiciones citadas necesariamente deben concordarse
con lo dispuesto en el art. 440 respecto a la representación de las acciones del sector público, en
la SEM sobre lo cual tenemos tres cuestiones a propósito de la representación en juntas; la
primera es que cada acción representa un voto; la segunda es que toda acción puede ser
representada por otro accionista o por un tercero ajeno a la sociedad, cumpliendo requisitos para
asumir tal representación y una tercera cuestión es que en caso de que las acciones del sector
público correspondan a acciones privilegiadas, debe cumplirse la restricción del representante de
tales acciones para que en las juntas ordinarias solo participe con voz pero no emita voto; de igual
manera si las acciones del sector privado se emitieron como acciones privilegiadas se aplicarán las
mismas restricciones en cuanto a la emisión del voto en las juntas ordinarias, así como la prelación
en el pago de utilidades y en caso de liquidación. Se aplicaría también en la SEM la restricción en
cuanto a la representación en juntas por parte de directores, administradores, síndicos o
empleados y dependientes de la sociedad, para ambos sectores que participan en la sociedad.

1.18. ELABORACIÓN DE PRESUPUESTOS

La práctica de realizar un presupuesto de ingresos y gastos estimando resultados con antelación a

una nueva gestión anual y presentarlo al directorio para su consideración obedece en primer lugar
a esta disposición del [Link]., específica para la SEM; si bien esta disposición parece en principio
influida por la participación del sector público, tampoco es ajena a su aplicación dentro de las
sociedades comerciales del sector privado, de hecho los recursos que aporta el sector público a la
sociedad de alguna manera preservan el nexo con los sistemas públicos de administración en
razón a que en forma anual deben presentarse los presupuestos para la siguiente gestión con la
finalidad de conocer las probables nuevas inversiones, tal el caso que en la SEM se precise realizar
un aumento de capital, lo cual implica que el Estado como accionista desde cualquiera de las
entidades de su estructura, debe presupuestar esta necesidad identificando y justificando ante el
mismo la cuantía. En la CPEP se encuentra la normativa especial referente al orden presupuestario
del sector público, pero además de ella descienden las normas especiales como las de la Ley
SAFCO y las que se originan en la misma, como la R.S. 225558 que en su Anexo contiene a las
Normas Básicas del

1.19. EN CASO DE AUMENTO O DISMINUCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL

El capital social en el momento de la constitución nace con una cifra o monto efectivo que se
mantiene invariable durante el tiempo hasta que se produzca una modificación; en tanto que el
patrimonio social como ese conjunto de bienes y derechos de la sociedad es variable, el único
momento en que ambos son idénticos es al momento inicial de la constitución, en forma posterior
el patrimonio varía conforme con las actividades que despliegue la sociedad aumentando o
disminuyendo. De manera que lo dicho respecto al patrimonio no implica que el capital social sea
inamovible, este puede ser aumentado o disminuido, así cuando el patrimonio se encontrara
debajo del cincuenta por ciento del monto del capital social, será necesario tomar acciones
inmediatas para una reducción inmediata conforme se exige en el [Link]., el art. 354; de igual
manera el capital podrá ser aumentado hasta el límite del capital autorizado y respetando las
condiciones que se hayan pactado al momento de la constitución bajo los procedimientos
establecidos en los estatutos. En el aumento de capital, primero se han de tomar en cuenta los
derechos de adquisición preferente si los hubiera, en el caso de la SEM estarán regulados
inicialmente en el convenio y replicados en la escritura de constitución o en los estatutos,
observando siempre la norma especial y específica que regula a la SEM en primer lugar y a la
normativa de desempeño de la sociedad anónima en segundo lugar y la norma societaria general
en su caso Respecto a los mecanismos del aumento se ha de mencionar que pueden emitirse
nuevas acciones o aumentar el valor nominal de las acciones debiendo proceder en consecuencia
de la forma elegida.

II. CONCLUCION.

Tratar de delinear un concepto de Sociedad de Economía Mixta, así como entenderla naturaleza y
el marco normativo en la que se encuentra, llevó a realizar una revisión doctrinal y normativa de
sus componentes e incidencias, así se ha encontrado una especie de incertidumbre conceptual
para que desde el derecho se establezca su carácter público o privado, determinando que se
queda en ese tertium genus por esa composición del capital de manera híbrida, donde no se
acepta totalmente su categoría de persona de derecho privado y tampoco se la categoriza como
una persona de derecho público; también se han revisado visiones doctrinales en las que no se
admite que el factor del predominio en el capital social sea determinante para otorgarle una u
otra entidad; desde otra visión se trata de categorizarla por la finalidad que persigue, vinculándola
con el fomento del desarrollo o en interés social, además por el tipo de actividad cuando se trata
de la prestación de servicios públicos.

La naturaleza jurídica de la SEM ha sido definida como contractual ya que el acto jurídico con que
se concreta en su constitución como persona jurídica es el contrato de sociedad, a partir de ahí
cuestionar si la SEM como persona de derecho privado ha sido instrumentalizada por el Estado
para el cumplimiento de su rol económico-social, tiene una respuesta no determinante, puesto
que en la práctica boliviana esta sociedad se ha mantenido en el tiempo al igual que 402 en la
mayoría de los ámbitos extranjeros, y ha tenido momentos en los cuales ha jugado un papel
importante y hasta se podría afirmar en calidad de ente instrumental del Estado puesto que la
SEM ha sido el puente entre la empresa pública y la sociedad anónima en el proceso de
capitalización de las empresas del Estado de los años noventa.

En tiempos recientes, la SEM ha cobrado nuevamente relevancia cuando se ha promulgado la Ley

466 de la Empresa Pública, puesto que del análisis comparativo que se ha realizado se puede
verificar que ha servido de norma básica para proyectar las empresas mixtas del Estado, como la
Empresa Mixta, la Empresa Estatal Mixta y la Empresa Estatal Intergubernamental, en las que se
han manejado como elemento de distinción entre estas empresas, los porcentajes de participación
del Estado. También se verifica que al servir de base la normativa de la SEM, por ende, se
encuentra el régimen normativo de la S.A., por la supletoriedad normativa que se conserva para la
SEM, y aunque la LEP ha derogado algunas disposiciones contenidas en el [Link]., para la SEM, su
incidencia no es gravitante, porque no se la ha modificado en su esencia. Las particularidades que
contiene la normativa de la SEM en el [Link]., se encuentran relacionados con los dos sectores
que pueden acudir a la constitución de la SEM, los requisitos que deben cumplir para su
constitución como la de la promulgación de una ley pronunciada por la Asamblea Legislativa
Plurinacional, y más rigurosos los requisitos cuando se trata de actividades destacadas como
estratégicas y las de hidrocarburos que señala la CPEP.

Se han identificado algunas contradicciones en las normas que regulan las actividades de la SEM,
respecto al tipo de personas, sean naturales o jurídicas que pueden participar como accionistas,
otras que vienen incorporadas desde la LEP como la presentación de Declaraciones juradas a la
Contraloría General del Estado por parte de ejecutivos, gerentes, personal y los representantes del
sector público en los órganos de gobierno de la SEM, cuando la mayoría obedecen a una
estructura de derecho privado y bajo el régimen de la Ley 403 General del Trabajo, salvo los que
representan al Estado en los órganos de gobierno de la SEM, entre otras.

III. BIBLIOGRAFIA.

[Link]., La responsabilidad de los administradores de sociedades de capital,

Escuela Judicial, Consejo General del Poder Judicial, Consejo General del

Notariado, N° 24.

[Link]., José Miguel Embid Irujo (Dir.), Introducción al derecho de sociedades

de capital, Estudio de la Ley de sociedades de capital y legislación

complementaria, Marcial Pons, Madrid, 2013. 643

[Link]., Las Sociedades de Economía Mixta en el Orden Nacional, Tesis de la

Pontificia Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Carrera de

Derecho, Bogotá D.C., junio 2004.

[Link]., Nuevas perspectivas del Régimen Local, Estudios en homenaje al

Profesor José Ma. Boquera Oliver, Tirant lo Blanch, Valencia, 2002.

[Link]., Rojo Angel, Beltrán Emilio, Campuzano Ana Belén, Dir., 5ta. Ed., La

Responsabilidad de los administradores de las sociedades mercantiles, Tirant

lo Blanch, Valencia, 2013.

[Link]., Tamayo Jaramillo, Javier, Dir., Tendencias modernas del Derecho

Civil, Propuestas de reforma a la legislación civil”, Temis, Bogotá, 1989.

[Link]., Vitolo, Daniel Roque, Embid Irujo, José Miguel, Directores, El derecho

de sociedades en un marco supranacional, Unión Europea y Mercosur, III

Congreso Argentino-Español de Derecho Mercantil, Ed. Comares, Granada,

2007.

la sociedad de economía mixta como forma de gestión de los servicios públicos locales (diana Santiago
iglesias)

Aguilar Zuluaga, Ignacio., Estatización e

Intervencionismo, [Link]

%2C+I.%2C+Estatizacion+e+Intervencionismo

Alborch Bataller, Carmen, “Reflexiones en torno a la iniciativa económica

privada e iniciativa pública en la Constitución española”, en Estudios sobre la

Constitución española de 1978, Ed. Universidad de Valencia-Facultad de

Derecho, Valencia, 1980, pág. 157-173. sobre la economia mixta gutierrez andrade