Area Sustantivo Privado - NOTARIADO
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Derecho Notarial
TEMA 1
DERECHO NOTARIAL
CONCEPTO.
Es el conjunto de doctrinas o de normas jurídicas que regulan la organización de la
función notarial y la teoría formal del instrumento público. (Dr. Salas)
FUENTES.
En Guatemala, la única fuente del d. Notarial es la ley. Los notarios pueden hacer sólo lo
que la ley les permite.
OBJETO Y CONTENIDO.
El objeto del derecho notarial es la creación de un instrumento público que sólo un notario
puede elaborar, a petición de parte. A su vez, el contenido es la actividad del notario y las
partes en la elaboración de ese instrumento.
CARACTERÍSTICAS (MUÑOZ)
1. Actúa dentro de la fase normal del derecho, pues no existen derechos subjetivos en
conflicto.
2. Confiere certeza y solemnidad jurídica a hechos y actos solemnizados en instrumento
público.
3. Aplica el derecho objetivo a declaraciones de voluntad, concretando o robusteciendo
derechos subjetivos.
4. Su naturaleza jurídica no puede encasillarse en la tradicional división de derecho
público y privado.
SISTEMAS NOTARIALES
1. Sistema Latino (Francés o Público)
Caracterizado por:
a. el notario pertenece a un colegio profesional
b. tiene responsabilidad personal
c. el ejercicio puede ser cerrado o abierto, en Guatemala es abierto
d. es incompatible con el ejercicio de cargos públicos
e. debe ser profesional universitario
f. existe protocolo
Sus funciones son:
a. desempeña función pública
b. da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
c. recibe e interpreta la voluntad de las partes
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Países que usan el sistema latino.
Argentina, Austria, Alemania
Bélgica, Bolivia, Brasil
Chile, Costa Rica
España, El Vaticano, El Salvador
Francia
Guatemala, Grecia
Holanda, Honduras, Haití
Italia
Japón
Luxemburgo, Louisiana (EEUU)
México
Nicaragua
Paraguay, Perú, Panamá, Puerto Rico
Quebec (Canadá)
Rep. Dominicana
Suiza
Turquía
Uruguay
TEMA 2
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO NOTARIAL
DEFINICION:
Los principios son el conjunto de concepto jurídicos, en que se basa el derecho notarial.
PRINCIPIOS.
1. Fe Pública: es la facultad que tiene el notario, de otorgar autenticidad a los actos y
contratos de carácter extrajudicial y a los hechos que autoriza, con ocasión del ejercicio
de su ministerio.
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2. Forma Jurídica: es la adecuación del acto a la forma jurídica.
3. Autenticación: el instrumento publico garantiza por escrito su contenido, por lo tanto
además de autentico es fehaciente. Pero para que revista este carácter el hecho o acto
productor de derecho, este debe ser visto y oído, esto es percibido sensorialmente y por
tanto consignado, comprobado y declarado por un funcionario publico revestido de
autoridad y facultad autenticadora.
4. Inmediación: demanda un contacto entre el notario y las partes y un acercamiento de
ambos hacia el instrumento publico.
5. Rogación: se ha dicho que la intervención del notario siempre es solicitada, no puede
actuarse por sí mismo o de oficio.
6. Consentimiento: requisito esencial y debe estar libre de vicios, si no hay
consentimiento no puede haber autorización notarial. La ratificación y aceptación, queda
plasmada mediante la firma de los otorgantes, expresando su consentimiento.
7. Seguridad Jurídica: se basa en la fe publica que tiene el notario, por lo tanto los actos
que legaliza son ciertos, existe certidumbre o certeza.
8. Unidad del Acto: se basa en que el instrumento publico debe perfeccionarse en un
solo acto. Por tal circunstancia lleva una fecha determinada.
9. Protocolo (según la doctrina): donde su plasman las escrituras matrices u originales, y
es necesario para la función notarial debido a la perdurabilidad y seguridad en que
quedan los instrumentos autorizados por notario, producen fe y hacen plena prueba.
10. Publicidad: los actos que autoriza el notario son públicos, por medio de la
autorización notarial se hace publica la voluntad de las personas.
TEMA 3
EL NOTARIO.
DEFINICION.
Profesional del derecho que ejerce una función publica consistente en recibir, interpretar,
dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando los instrumentos públicos
adecuados a ese fin y confiriéndoles autenticidad, conservando los originales de estos y
expidiendo copias que da fe de su contenido.
REQUISITOS HABILITANTES
Para ejercer el notariado, se requiere: (Art. 2 del código de notariado).
1. Ser guatemalteco natural, mayor de edad, del estado seglar, y domiciliado en la
republica.
2. Haber obtenido él titulo facultativo en la republica o la incorporación con arreglo a la
ley.
3. Haber registrado en la corte suprema de justicia el titulo facultativo, o de incorporación
y la firma y sello que usaran con el nombre y apellidos usuales.
4. Ser de notoria honradez.
INCOMPATIBILIDADES.
Se conocen como incompatibilidades en ejercicio profesional, a los casos en que se
encuentran o se pueden encontrar algunos notarios, de verse impedidos temporalmente
de ejercer el notariado, estos están regulados en el Art. 4 del código de notariado.
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1. Lo que tengan auto de prisión motivado por alguno de los delitos a que se refiere el
párrafo anterior.
2. Los que desempeñen cargo publico que lleve aneja jurisdicción.
3. Los funcionarios y empleados del O. Ejecutivo y judicial, y de las municipalidades que
devenguen sueldo del estado o del municipio y el presidente del congreso.
4. Los que no hayan cumplido durante un trimestre del año civil o más con las
obligaciones que impone el articulo 37 del código de notariado. Los notarios que se
encuentren en este caso podrán expedir los testimonios especiales atrasados con los
requisitos que establece este código, a efecto de subsanar dicho impedimento.
NOTA: recuérdese que también pueden ejercer el notariado los contemplados en los
artículos 5 y 6 del código de notariado.
INHABILITACIÓN.
Se conocen como causas de inhabilitación, aquellas que impiden el ejercicio del notariado
a una persona, este impedimento es total o absolutos, para los que se encuentren en los
siguientes casos: Art. 3 del código de notariado.
1. Los civilmente incapaces.
2. Los ebrios habituales y toxicómanos.
3. Los ciegos, sordos o mudos, y los que adolezcan de cualquier efecto físico, o mental
que les impida el correcto desempeño de su cometido.
4. Los que hubieren sido condenados por alguno de los delitos de insolvencia fraudulenta,
cohecho, e infidelidad en la custodia de documentos y en los casos de prevaricato y
malversación
TEMA 4
ORGANIZACIONES NACIONALES E INTERNACIONALES
DE DERECHO NOTARIAL.
NACIONALES.
1. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala. Para conocer un poco de la
fundación del Colegio de abogados, es oportuno citar al conocido historiados
guatemalteco, Lic. Agustín Estrada, y su trabajo denominado “Apuntes Históricos del
Colegio de Abogados de Guatemala”, quien expresa que en el año 1810, gracias a la
actividad e influencia del Doctor José María Álvarez y Estrada, se fundó el Colegio de
Abogados, cuyos estatutos iniciales establecían que para inscribirse en dicho colegio,
además de realizar un trabajo académico y poseer las condiciones éticas y morales, se
debía presentar ante la Secretaría del Colegio, el Título de Abogado de Guatemala.
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El primer claustro del Colegio de Abogados del año 1810 quedo integrado por los
siguientes Abogados:
Decano: don José Ignacio Palomo.
Secretario: don Alexandro Díaz Cabeza de Vaca.
Diputados: Don José Maria de Aycinena, Don Antonio Robles y por el presbítero Mariano
Méndez.
Con respecto de la fundación del Colegio de Abogados y Notarios, atendiendo a los fines
del decreto numero 332 por acta número dos del 10 de noviembre de 1947 el Consejo
Superior Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, aprueba los
Estatutos del Colegio de Abogados y Notarios, e inscribe en el registro respectivo a dicho
cuerpo de profesionales. Dichos estatutos regulan lo concerniente a la Asamblea
General, Junta Directiva, atribuciones del Presidente, Secretario, Tesorero, derechos y
obligaciones de los colegiados, Tribunal de Honor, Sanciones, Elecciones, Registro de
Miembros, etc.
INTERNACIONALES.
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2. Los Secretariados Permanentes para la recopilación, sistematización, difusión y
archivo de toda la documentación relativa a la unión.
TEMA 5.
LA FUNCIÓN NOTARIAL.
DEFINICIÓN.
La función notarial es el que hacer notarial; en sentido jurídico la función notarial es la
verdadera y propia denominación que cabe aplicar a las tareas que realiza el notario en el
proceso de formación del instrumento publico.
CONTENIDO:
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FINALIDADES. (LUIS CARRAL Y DE TERESA)
1. Seguridad. Es la calidad de seguridad y firmeza que se da al documento notarial.
2. Valor. Implica la utilidad, aptitud, fuerza y eficacia para producir efectos. El notario
además da a las cosas un valor jurídico, el valor que las mismas tengan frente a terceros.
3. Permanencia. Se relaciona con el tiempo, es decir, que el documento notarial se
proyecta hacia el futuro; es permanente, tiende a no sufrir mutanza alguna.
TEMA 6.
EJERCICIO DEL NOTARIADO EN EL EXTRANJERO:
Supuestos
Requisitos y formalidades
TEMA 7
FE PÚBLICA.
DEFINICIÓN.
Es la facultad que tiene el notario de otorgar autenticidad a los actos y contratos de
carácter extrajudicial, y los hechos que autoriza, con ocasión del ejercicio de su
ministerio.
FUNDAMENTO.
El fundamento de la fe pública se halla en la necesidad que tiene la sociedad para su
estabilidad y armonía, de dotar a las relaciones jurídicas de fijeza, certeza y autoridad, a
fin de que las manifestaciones externas de estas relaciones sean garantía para la vida
social y jurídica de los ciudadanos, y hagan plena prueba ante todos y contra todos,
cuando aquellas relaciones jurídicas entran en la vida del derecho en su estado normal.
CLASES DE FE PÚBLICA.
1. La fe pública judicial. La que dispensan los funcionarios de justicia, especialmente los
secretarios de juzgados, quienes dan fe de las resoluciones, autos y sentencias de los
jueces o tribunales en los que actúan. Art. 172 y 173 de la Loj.
2. Fe pública administrativa. Es la que tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos
auténticos a los actos realizados por el Estado o por personas de Derecho público
dotadas de soberanía, de autonomía o de jurisdicción. Esta fe pública administrativa, se
ejerce a través de documentos expedidos por las propias autoridades que ejercen la
gestión administrativa en los que se consignan ordenes, comunicaciones y resoluciones
de la administración.
3. Fe pública registral. Es la que poseen los registradores, para certificar la inscripción
de un acto que consta en un registro público, el cual tiene autenticidad y fuerza probatoria
desde que fue inscrito.
4. Fe pública legislativa. Es la que posee en Organismo Legislativo y por medio de la
cual creemos en las disposiciones emanadas del mismo, las cuales pasan a ser leyes de
la República.
5. Fe pública notarial. También llamada extrajudicial, la fe pública es la facultad del
Estado otorgada por la ley al notario. La fe del notario es pública porque proviene del
Estado y porque tiene consecuencias que repercuten en la sociedad.
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TEMA 8
RELACIÓN NOTARIAL Y LA ÉTICA PROFESIONAL.
ASPECTOS GENERALES DE LA ÉTICA PROFESIONAL.
La ética en si es parte de la filosofía que trata de la moral y obligaciones del hombre. La
ética profesional la asociamos de inmediato a la conducta de un profesional, la cual debe
ser intachable al respetar y observar normas de conducta profesional y la ley.
Adema es oportuno señalar, que existe el código de ética profesional, que regula
materias como, la formación de clientela, relación del abogado con tribunales y demás
autoridades, relación abogado con sus clientes, cobro de honorarios, relación abogado
con colegas, la competencia desleal y los actos contra el prestigio de la profesión.
HONORARIOS Y ARANCEL.
En Guatemala, existe libre contratación y las partes tienen amplia libertad de pactar sobre
honorarios. Así lo establece nuestro código civil, al regular lo relativo a servicios
profesionales en el artículo 2027.
Salvo que no se hubieran pactado los honorarios previamente se debe cobrar conforme
arancel artículo 2028 del código civil.
Constituye competencia desleal, el cobro de honorarios por debajo de lo fijado en el
arancel.
El arancel del notario esta contenido dentro del código de notariado en el titulo XV,
artículos 106 a 109 y data del año 1975, como es natural con el transcurso del tiempo y el
costo de vida se hace necesaria su revisión y actualización.
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CESE DE LA RELACIÓN NOTARIAL:
se extingue de dos formas.
1. Normal: cuando el notario ha cumplido a cabalidad con su cometido y le han sido
pagados sus honorarios.
2. Anormal: cuando por causa ajena el notario no finaliza su trabajo por quedar impedido
de seguir ejerciendo o cuando el cliente desiste o cambia de notario.
En ambos casos tiene derecho a cobrar honorarios, solo que en el segundo caso el
derecho queda reducido a la labor efectuada. Ambos casos están regulados en el código
civil en el artículo 2029 y 2035..Area Sustantivo Privado
TEMA 9
RESPONSABILIDAD DEL NOTARIO.
DEFINICIÓN.
Con respecto a la responsabilidad notarial, es conveniente expresar, que el notario esté
capacitado intelectual y moralmente para lograr eficazmente su función, sin generar
resultados dañosos tanto para los particulares como él mismo. De allí donde descansa lo
que se conoce como responsabilidad notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a
un conjunto de responsabilidades que darán por resultado, su buena observancia, a un
instrumento publico pleno y perfecto evitando resultados negativos para la vida de éste.
PRESUPUESTOS.
Por presupuesto se entiende los supuestos en que cae el notario para poder autorizar
actos o contratos, por lo que se refiere a los requisitos necesarios para que no incurra en
responsabilidad el notario en el ejercicio de su profesión. Como es el ser, guatemalteco,
mayor de edad, del estado seglar, domiciliado en la república, tener el título facultativo,
registrar en la Corte Suprema de Justicia el título facultativo, firma y sello, y ser de notoria
honradez. Art. 2 del código de notariado.
CLASIFICACIÓN.
1. Responsabilidad civil: la responsabilidad civil tiene por finalidad reparar las
consecuencias injustas de una conducta contraria a derecho; o bien repara un daño
causado sin culpa, pero que la ley pone a cargo del autor material de este daño. (Ver Art.
35 código de notariado.)
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3. Cerrar el protocolo y redactar el índice. Art. 12 y 15 del código de notariado.
4. Relativa a entrega de testimonios especiales. Arts. 66 a 76 del código de notariado.
5. Extender testimonios a los clientes. Art. 73 del código de notariado.
6. Avisos correspondientes.
7. Tomar razón de las actas de legalización de firmas. Art. 59 del código de notariado.
8. Protocolizar actas. (Como la de matrimonio). Arts. 63, 64 y 65 del código de notariado.
4. Responsabilidad disciplinaria. Es aquella que tiene por objeto reprimir una falta a los
deberes de la profesión reglamentada. Tiene por fin, el mantenimiento de la disciplina
necesaria en interés moral de la profesión, cuyas normas de ejercicio han sido violadas. Y
por medios, las medidas o penas a imponer por una jurisdicción instituida.
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REHABILITACIÓN.
Art. 104 del código de notariado. Habilitar de nuevo, para rehabilitar se necesita:
1. Que hubieren transcurridos dos años mas del tiempo impuesto como pena en la
sentencia.
2. Que durante el tiempo de la condena y los dos años mas a que se refiere el inciso
anterior, hubieren observado buena conducta.
3. Que no hubiere reincidencia.
4. Que emitiere dictamen favorable el Consejo Superior de la Universidad de San Carlos.
IMPUGNACIONES O RECURSOS.
a. Recurso de responsabilidad. Este procede en dos casos.
i. Arit. 88 del código de notariado. Se plantea contra las resoluciones de la Corte Suprema
de Justicia, con motivo de la inspección y revisión de protocolos.
ii. Art. 105 del código de notariado. Se plantea contra resoluciones de la Corte Suprema
de Justicia, en expedientes de rehabilitación.
b. Recurso de reposición. Procede en contra de las resoluciones de la Corte Suprema
de Justicia por impedimentos de notario. Art. 98 del código de Notariado.
c. Recurso de reconsideración. Procede contra resoluciones que contengan sanciones
impuestas por el Director del Archivo General del Protocolos. Art. 100 del código de
notariado.
Nota. Si se declara sin lugar el recurso de reconsideración se impone multa de Q.25.00 a
Q.100.00.
d. Recurso de apelación. Procede contra el auto que apruebe la liquidación de
honorarios del notario. Art. 107 del código de notariado.
TEMA 10
EL PROTOCOLO NOTARIAL.
ANTECEDENTES Y ETIMOLOGÍA:
en los comienzos de la vida jurídica, los hombres estipulaban verbalmente, realizando el
lenguaje como elemento capital empleado a modo de texto y el rito como forma de
expresión litúrgica, eran las únicas huellas que quedaban de las declaraciones de
voluntad jurídica, que era un medio de prueba poco consistente, por esta razón la
oralidad, se sustituyo por la prueba escrita, pero esta a la vez resulta que no era del todo
seguro porque el documento podía extraviarse.
Hubo necesidad de materializar la prueba, por lo que los hombres idearon que al emitirse
la voluntad se hiciera con solemnidades y quedara grabada gráficamente sobre un objeto
material con la voluntad creadora, constituyendo esta la primera fuente de la génesis del
acto jurídico que llamaron protocolo.
Así el protocolo penetró en el derecho positivo y fue adoptado por la mayoría de las
legislaciones, y de esto se extrae que la existencia del protocolo, es necesaria e
importante para la función notarial, para la conservación del instrumento publico,
asegurándose así los derechos de los otorgantes.
Etimología: protocolo es una palabra compuesta del prefijo proto, procedente de la voz
griega protos, y del sufijo colo o colos que se deriva del griego kollon, que quiere decir
pegar. Su origen se remonta, a la practica de los tabellinos romanos, de conservar copia
de los documentos que redactaban y según otras posturas este se remonta a los
argentarios griegos, que despeñaban funciones de procuración y gestión de negocios de
sus clientes, redactando contratos en libros que guardaban en su poder.
DEFINICIÓN:
el protocolo es la colección ordenada de las escrituras matrices, de las actas de
protocolación, razones de legalización de firma y documentos que el notario registra de
conformidad con la ley (Art. 8 del Código de Notariado).
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CONTENIDO:
el protocolo del notario contendrá: las escrituras públicas o matrices, las actas de
protocolación, las razones de legalización, la razón de cierre, el índice y los atestados.
REQUISITOS:
Derecho de apertura: los notarios pagaran a la tesorería del Organismo Judicial cincuenta
quetzales mas IVA, cada año. (Art. 11 código de notariado).
Apertura: el protocolo se abre cada año, con la escritura que sé facciona, la cual llevara
siempre el número uno, la que principiará en la primera línea del folio inicial (Art. 12.
código de notariado).
FORMALIDADES:
1. Los instrumentos deben redactarse en español, escribirse a maquina de manera legible
y sin abreviaturas.
2. Los instrumentos deben llevar numeración cardinal, escribiéndose uno a continuación
de otro, en orden riguroso de fechas, y entre cada instrumento solo debe quedar el
espacio para firmarlas.
3. El protocolo debe llevar foliación cardinal, escrita en cifras.
4. En el cuerpo del instrumento, las fechas, números o cantidades, se expresan con
letras. En caso de discrepancia entre lo escrito en letras y cifras, prevalece lo escrito en
letras.
5. Los documentos que deban insertarse o las partes conducentes que se transcriban, se
copian de manera textual.
6. La numeración fiscal del papel sellado no podrá interrumpirse, salvo los casos de
protocolaciones, o que se hubiera terminado la serie y se inicie una nueva.
7. Los espacios en blanco que permitan intercalaciones se llenaran con una línea antes
de que sea firmado el instrumento
También debe tomarse en cuenta que son nulas las adiciones, entrerrenglonaduras y
testados, si no se salvan al final, antes que el documento sea firmado. Las enmendaduras
son prohibidas (Art. 14 código de notariado).
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DEPOSITO Y ENTREGA.
Los casos de deposito de un protocolo, algunos en forma temporal y otros en forma
definitiva son:
a. Por ausencia del país por tiempo menor de un año.
b. Por ausencia del país por mas de un año.
c. Por inhabilitación.
d. Por entrega voluntaria.
e. Por fallecimiento.
En cuanto a la entrega, los protocolos depositados serán devueltos por requerimiento
personal del notario depositante, al cesar la causa del deposito.
RECTIFICACIÓN: ¿?
REPOSICIÓN:
circunstancia que se da cuando se pierde, destruye o deteriora el protocolo. (Art. 90 del
Código de notariado). Al enterarse el notario de esta circunstancia, debe dar aviso al juez
de primera instancia de su domicilio el juez debe instruir la averiguación y terminada la
misma resolverá declarando procedente la misma; seguidamente el juez pedirá a la CSJ
copias de los testimonios especiales enviados por el notario al archivo general de
protocolos, y citara por medio de avisos que se publicaran tres veces en el diario oficial, a
los otorgantes e interesados, previniéndoles la presentación de los testimonios o copias
en su poder. Con la copia de los testimonios y copias de legalizaciones presentadas, con
las certificaciones de los registros o con la debida constancia de los puntos en que se
hallen de acuerdo los otorgantes, quedará repuesto el protocolo. (Art. 90, 91, 92, 93 y 95
de Código de notariado).
REVISIÓN:
esta tiene por objeto comprobar si en el mismo se han llenado los requisitos formales
establecidos en la ley, esta puede ser ordinaria, se hará cada año y la extraordinaria
cuando lo mande la Corte Suprema de Justicia, para este efecto, el notario, esta obligado
a presentar el protocolo y sus comprobantes, debiéndose practicar la inspección y
revisión en su presencia. (Art. 84 y 85 del Código de notariado).
TEMA 11.
FORMA DE LOS INSTRUMENTOS PÚBLICOS.
SUJETO.
Es la persona que se ve afectada en su patrimonio en virtud del otorgamiento de una
escritura; puede que el acto jurídico produzca menoscabo, incremento o alteración en el
patrimonio, pero siempre repercute en su esfera jurídica.
PARTE.
Es la persona o personas que representa un mismo derecho.
OTORGANTE.
Es quien da el consentimiento, quien directa o personalmente realiza el acto. El
apoderado o representante es el otorgante.
COMPARECIENTE.
Es la persona que pide al notario que actué. En el caso de las actas notariales se les
llama requirente. En un sentido más amplio el compareciente es cualquier persona, y no
solo requiere al notario, sino también comparece e interviene en el instrumento.
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AUXILIARES DEL NOTARIO.
Estos existen Guatemala y son conocidos como los testigos o bien interpretes. En cuanto
los testigos, estos pueden ser:
•De conocimiento. Son los que colaboran con el notario identificando al otorgante al cual
conocen, cuando no se puede identificar con cedula o pasaporte el compareciente, y
deben ser los testigos conocidos del notario.
•Instrumentales. Aquellos de los cuales el notario puede asociarse para cualquier acto o
contrato, pero obligatoriamente al autorizar testamentos o donaciones por causa de
muerte. Art. 42 y 44 del código de notariado.
•Rogados. Son los que firman a ruego de un otorgante por no saber o no poder poner su
firma y por lo tanto deja su impresión digital. Art. 29 numeral 12 del código de notariado.
•Interpretes. Para el caso de que una de las partes ignore el idioma español debe
nombrarse interprete, el cual interviene como compareciente en el instrumento y de
preferencia debe ser traductor jurado. Art. 29 numeral 6 del código de notariado.
TESTIGOS. CONCEPTO.
Es la persona que ve, oye o percibe por otro sentido algo que no es parte y no puede
reproducirse de palabra, por escrito o por signos. Es la persona que puede manifestar la
verdad o falsedad de hechos controvertidos.
IMPORTANCIA:
la importancia del testigo en el derecho notarial radica en la garantía que ofrece esta
figura en virtud de la función que la ley le otorga respecto de la veracidad de los actos
que presencia.
CALIFICACIÓN JURÍDICA.
El notario debe hacer una calificación jurídica de la capacidad de las partes que
intervienen en el instrumento publico, el cual va ha autorizar. En cuanto a la capacidad de
las partes que intervienen en el instrumento el notario desempeña una función
legitimadora por que da fe de que los sujetos o contratantes son titulares del derecho.
En el caso de que un otorgante actué en nombre de otro, debe calificar que la
representación que se ejercita, la cual conforme a la ley y a su juicio, debe ser suficiente.
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Pero al referirnos a la competencia del notario, significa que debe ser: hábil, en ejercicio,
no tener ningún impedimento, inhabilitación, ni prohibición para ejercer, además ser
colegiado activo.
3. licitud del acto o contrato. El notario debe calificar el acto o contrato, debe velar por la
licitud del mismo, y en ningún caso debe autorizar un acto o contrato que vaya en contra
de la ley, pues seria nulo, aunque se cumplieren los requisitos legales de forma, en virtud
de que su objeto es contrario al orden publico o la ley.
4. unidad del acto: el instrumento debe perfeccionarse en un solo acto. Por tal razón, en
virtud de que el mismo lleva una fecha determinado, no es lógico ni legal que el mismo
instrumento, sea firmado un día por uno de los otorgantes y al siguiente por el otro.
TEMA 12
EL INSTRUMENTO PUBLICO.
DEFINICIÓN:
es el documento notarial autorizado a instancia de parte, en el que consta un hecho
jurídico o una relación de derecho. Es el escrito auténtico en que se consigna y perpetúa
un título o un hecho.
FORMALIDADES Y SOLEMNIDADES.
Art. 29 del código de notariado.
Los instrumentos públicos, deben contener:
1. Numero de orden, lugar, día, mes y año del otorgamiento.
2. Los nombres y apellidos, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación y oficio
y domicilio de los otorgantes.
3. Fe de conocimiento de las personas que intervienen en el instrumento, y de que los
comparecientes aseguran hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
4. La identificación de los otorgantes cuando no los conociere el notario, por medio de
cedula de vecindad o de pasaporte, o por ambos medios cuando así lo considere
conveniente.
5. Razón de haber tenido a la vista los documentos fehacientes que acredite la
representación legal de los comparecientes en nombre de otro, describiéndoles e
indicando lugar, fecha y funcionario o notario que los autoriza. Hará constar que dicha
representación es suficiente conforme a la ley y a su juicio, para el acto o contrato.
6. La intervención de un interprete nombrado por la parte que ignore el idioma español, el
cual de ser posible, deberá ser traductor jurado. Si él interprete no supiere o no pudiere
firmar, lo hará por él un testigo.
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7. La relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
8. La fe de haber tenido a la vista los títulos y comprobantes que corresponda, según la
naturaleza del acto o contrato.
9. La trascripción o las actuaciones ordenadas por la ley o que a juicio del notario, sean
pertinente, cuando el acto o contrato haya sido precedido de autorización y orden judicial
o preceda de diligencias judiciales o administrativas.
10. La fe de haber leído el instrumento a los interesados y su ratificación y aceptación.
11. La advertencia a los otorgantes de los efectos legales del acto o contrato y de que
deben presentar el testimonio a los registros respectivos.
12. Las firma de los otorgantes y de las demás personas que intervengan y la del notario,
precedida de las palabras ANTE MÍ.
FINES:
el fin principal que llena el instrumento público, es perpetuar los hechos y las
manifestaciones de voluntad, y servir de prueba en juicio y fuera de él.
CARACTERÍSTICAS
1. Fecha cierta, que es exacta y los efectos que de esta virtud excepcional pueden
producirse.
2. Garantía para el cumplimiento de los convenios.
3. Credibilidad, porque ha sido autorizado por una persona con fe publica.
4. Firmeza, irrevocabilidad e inapelabilidad, sabemos que el instrumento puede ser
redargüido de nulidad y de falsedad, pero mientras esto no suceda es firme e irrevocable.
5. Ejecutoriedad, como cualidad del acto en virtud de la cual el acreedor o sujeto agente
puede, en caso de inobservancia del obligado obtener la ejecución de su derecho
mediante la fuerza.
6. Seguridad, como garantía o principio que fundamenta el protocolo, ya que la escritura
matriz queda en el mismo, evitando el riesgo de perdida, quedando protegidos los
interesados por todo el tiempo.
AUTORÍA.
Al hablar de la autoría entendemos que es el autor, el que dará la autorización del
instrumento público, y quien lo autoriza es el notario, quien es el profesional del derecho
que ejerce una función publica consistente en recibir, interpretar, y dar forma legal a la
voluntad de las partes, redactando los instrumentos públicos adecuados a ese fin y
confiriéndoles autenticidad, conservando los originales de estos y expidiendo copias que
da fe de su contenido.
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Valor jurídico:
aquel instrumento que no adolece de nulidad ni falsedad, se tiene como plena prueba
además tiene un valor formal, cuando se refiere a su forma externa o cumplimiento de
todas sus formalidades esenciales y no esenciales.
EFICACIA.
La eficacia del instrumento público radica en que al redactarlo, sé esta plenamente
convencido que el mismo llena los requisitos para los cuales fue elaborado, ya que da
seguridad a las partes, que lo estipulado debe cumplirse y de lo contrario que es título
suficiente para exigir su cumplimento.
IMPUGNACIONES.
Se entiende por impugnación la actividad encaminada a combatir la validez o eficacia de
algo que puede tener trascendencia en el campo de lo jurídico.
a. De fondo, que se produce cuando aquel es ineficaz porque el acto o contrato que
contiene está afectado por un vicio que lo invalida.
b. De forma o instrumental, que es la que interesa al derecho notarial, porque afecta al
documento considerado en sí mismo, y no como continente de un acto o negocio jurídico,
sin perjuicio desde luego, que la nulidad instrumental afecte indirectamente la validez del
acto o negocio que contiene.
TEMA 13.
LA ESCRITURA PUBLICA.
CONCEPTO:
es el instrumento publico por el cual una o varias personas jurídicamente capaces
establecen, modifican o extinguen relaciones de derecho.
CLASIFICACIÓN
1. Principales. Son aquellas que se perfeccionan en un mismo acto e independientes de
cualquier otra escritura para tener validez.
2. Complementarias. Conocidas también como accesorias, estas vienen a
complementar una escritura anterior, que por alguna circunstancia no se perfecciono,
entre ellas están las aclaraciones, ampliación, aceptación.
3. Canceladas. Son aquellas que no nacen a la vida jurídica, sin embargo ocupan un
lugar y un numero en el protocolo notarial. Se cancelan con una razón de cancelación.
REQUISITOS Y FORMALIDADES.
El articulo 29 del código de notariado establece los requisitos de los instrumentos
públicos.
El articulo 31 del código de notariado, establece las formalidades esenciales.
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En los artículos 42 y 44 aparecen las formalidades especiales para testamentos y
donaciones por causa de muerte.
En los artículos 46, 47 y 48 encontramos los requisitos para las escrituras de sociedad.
En el articulo 49 los requisitos para la escritura en que se constituye hipoteca de cedulas.
En el 50 para escrituras en donde se constituye prenda agraria, ganadera o industrial.
ESTRUCTURA
1. Introducción. Es la primera parte de la escritura, compuesta de encabezamiento, el
cual contiene el numero de la escritura, lugar, fecha, hora si se trata de testamento o
donación por causa de muerte. La comparecencia, que contiene, los nombres y apellidos
completos de los otorgantes, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, ocupación u
oficio y domicilio. La fe de conocimiento de las personas que intervienen en el
instrumento o la identificación por los medios legales. Razón de haber tenido a la vista los
documentos que acrediten la representación en nombre de otro. La declaración de los
comparecientes de hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles.
2. El cuerpo. Este comprende: la relación fiel, concisa y clara del acto o contrato.
3. Conclusión. Es el cierre del instrumento ya no debe aparecer cláusulas, aquí el
notario debe dar fe de todo lo expuesto, con una sola vez que lo haga en toda la escritura
es suficiente, como también de los documentos que tiene a la vista relativo al actos o
contrato, identificaciones, títulos, etc.
TÉCNICA NOTARIAL.
La técnica la debemos entender como el conjunto de procedimientos y recursos. En el
caso de la técnica notarial, son los procedimientos y recursos a utilizar al redactar una
escritura publica.
TEMA 14
ACTA NOTARIAL
DEFINICIÓN:
es el instrumento autorizado a instancia de parte, por un notario o escribano, donde se
consignan las circunstancias, manifestaciones y hechos que presencian y les constan de
los cuales dan fe y que, por su naturaleza no sean materia de contrato.
El acta notarial, se encuentra regulada en los artículos 60, 61 y 62 del código de
notariado.
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CLASIFICACIÓN:
1. Actas de presencia: acreditan la realidad o verdad del hecho que motiva su
autorización.
2. Actas de referencia: son para la recepción de informaciones testificales voluntarias,
donde no se afirma la veracidad del contenido sino el hecho de que los testigos
pronunciaron las palabras consignadas.
3. Actas de requerimiento: sirven para hacer constar la solicitud de cumplimiento de una
obligación, o bien se deje de hacer algo.
4. Actas de notificación: es la prueba autentica de haber puesto en conocimiento de
otra, determinada notificación.
5. Actas de notoriedad: las que tienen por objeto la comprobación de hechos notorios,
sobre los cuales se fundaran y declararan derechos y cualidades de trascendencia
jurídica.
Del acta notarial no se pueden extender testimonios o copias, por tratarse de documentos
únicos, mientras que de la escritura publica se puede reproducir, expidiendo testimonios o
copias cuantas veces sean necesarios o solicitado, salvo la limitación en el caso de
testamentos y donaciones por causa de muerte.
Las actas notariales quedan en poder del interesado y no de notario, salvo las que exijan
protocolización, como el caso del matrimonio.
ESTRUCTURA:
puede dividirse en
1. Rogación, audiencia o requerimiento al notario. Es un acto de impulso, puesto que
el notario no puede actuar sino a instancia de alguien.
2. Expresión del objeto o finalidad de la rogación o requerimiento hecho al notario.
Cuanto se desea haga el notario.
3. Narración del hecho. Es la parte principal, y se incluye en ella la relación de hechos
que consten al notario por haberlos investigado o que presencie o que él mismo realice a
instancia del requirente.
4. Autorización. Que consiste en la firma o firmas de los requirentes y de los que
intervinieron en el acta y la del notario.
REQUISITOS Y FORMALIDADES.
Art. 60, 61 y 62 del código de notariado. El notario en los actos en que intervenga por
disposición de la ley o a requerimiento de parte, levantara actas notariales en las que ara
constar los hechos que presencie y circunstancias que le consten.
Hará constar en el acta: el lugar, fecha hora de la diligencia, el nombre de la persona que
lo ha requerido, los nombres de las personas que además intervengan en l acto, la
relación circunstanciada de la diligencia, y el valor y número de orden del papel sellado
en que estén extendidas las hojas anteriores a la ultima.
Numerara, sellara y firmara todas las hojas del acta notarial.
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•Timbre Fiscal de Q.0.50 centavos por hoja. Art. 5 numeral 6 de la Ley de Timbres
Fiscales y de Papel Sellado Especial para Protocolo.
•Timbre notarias de Q.10.00. Art. 3 numeral 2 inciso c de la Ley de Timbre Forense y
Notarial.
TEMA 15
INSTRUMENTO PUBLICO DE PROTOCOLACIÓN.
DEFINICIÓN.
Son aquellas en las que el notario de fe de la entrega de un documento y de su
incorporación al protocolo.
Según González Palomino, son actas de protocolización, aquellas que documentan una
declaración del notario respecto de su actividad activa suya: el recibo del documento y
una incorporación al protocolo.
Protocolizar, es incorporar al protocolo documentos públicos privados.
REQUISITOS Y FORMALIDADES.
Al redactar el acta de protocolización en el papel de protocolo, es recomendable hacerlos
en el folio que precede a aquel en que va a quedar intercalado el documento. Los
requisitos los señala el artículo 64 del código de notariado:
1. El numero de orden del instrumento.
2. el lugar y la fecha
3. Los nombres de los solicitantes, o trascripción en su caso, del mandato judicial.
4. Mención del documento o diligencia, indicando el número de hojas que contiene y el
lugar que ocupa en el protocolo, según la foliación, y los números que correspondan a la
primera y ultimas hojas.
5. La firma de los solicitantes, en su caso, y la del notario.
Recuérdese que cuando el mismo notario es el otorgante, su firma debe ir precedida de
las palabras POR MÍ Y ANTE MÍ: y su firmare el o los solicitantes únicamente las
palabras ANTE MÍ:, según la establece el artículo 29 del código de notariado.
Timbre Fiscal de Q.0.50 centavos.
ESTRUCTURA. ¿?
DIFERENCIA CON ACTA NOTARIAL.
La diferencia entre un acta notarial y una acta de protocolización, es que esta última se
redacta en el protocolo, y la otro no. Sería mucho más adecuado que la denominaran
escritura de protocolización, pero mientras no se dé una modificación legislativa, la
seguirán llamando así.
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TEMA 16
RAZON DE LEGALIZACION DE FIRMAS:
DEFINICIÓN.
Es la razón que lleva a cabo el notario, en el protocolo a su cargo, dentro de los ocho dias
de haber legalizado una firma en un documento, la cual tiene como objeto llevar un
control de las mismas, en virtud de que los documentos quedan en poder de los
particulares.
CONTENIDO Y FORMALIDADES.
Deben de redactarse en papel sellado de protocolo y contener:
1. Numero de orden.
2. El lugar y la fecha.
3. el nombre y apellidos de los signatarios
4. Una descripción breve y sustancias del contenido del documento que autoriza la firma
o firmas que se legalizan, con indicación del papel en que estén escritos, tanto el
documento como el acta de auténtica.
5. Firma del notario.
Incumplimiento de la obligación: será sancionado el notario de acuerdo con el articulo 101
de código de notariado..
TEMA 17.
LEGALIZACIÓN NOTARIAL DE FIRMAS.
DEFINICIÓN.
El acta de legalización de firmas no es un acta notarial, esta acta es por medio de la cual,
el notario, da fe que una firma que ha sido puesta o reconocida en su presencia es
autentica, y que él conoce al signatario o bien que lo identificó por los medios legales,
siendo responsable el profesional de la firma y fecha de la legalización.
Fundamento legal de la legalización de firmas, esta en los artículos 54 y 55 del código de
notariado.
CONTENIDO Y FORMALIDADES.
Las formalidades exigidas para el acta de legalización de firmas, están contenidas en la
litera “a” del articulo 55 y son:
1. el lugar y la fecha
2. el nombre o nombres de los signatarios
3. la identificación por los medios establecidos, si no fueran conocidos del notario.
4. fe de que la firma o firmas son auténticas.
5. las firmas de los signatarios y testigos si hubiere
6. la firma y sello del notario, precedida de las palabras ANTE MÍ.
7. Timbre notarial de Q.10.00. Art. 3 numeral 2 inciso c de la ley del Timbre Forense.
8. Timbre fiscal de Q.5.00. Art. 5 numeral 7 d la Ley de Timbres Fiscales y Papel
Sellado Especial para Protocolos.
El acta de legalización se redacta a continuación de la firma que se legaliza, no
importando la clase de papel en que esté escrito el documento..
Si la firma es puesta por otra persona a ruego de otra que no supiere o no pudiere firmar,
ambas deben comparecer al acto, en este caso se legaliza la firma de la persona que
firmo a ruego, desde luego la persona que no sepa o no pueda firmas debe estampar
nuevamente la impresión digital al pie del acta Art. 56 del código de notariado.
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TEMA 18
LEGALIZACIÓN DE COPIAS DE DOCUMENTOS.
DEFINICIÓN.
Es el acta que redacta el notario en el mismo documento, o en hoja adicional si fuere
necesario, en la cual da fe que la misma es copia fiel de su original por haberse
reproducido en su presencia.
No es acta notarial, es acta de legalización de copias de documentos
CONTENIDO Y FORMALIDADES.
Según él articulo 54 del código de notariado, para los casos de legalizar fotocopias,
fotostáticas y cualquier otra reproducción elaborada por procedimientos análogos son:
1. Que siempre sea procesada, copiada o reproducida del original.
2. Que dicha reproducción se haga en presencia del notario.
Como puede establecerse, no solo se refiere a fotocopias, incluye cualquier reproducción
elaborada por procedimientos análogos a la fotocopia y a la fotostática.
Formalidades:
1. el lugar y la fecha
2. Fe de que las reproducciones son auténticas.
3. Cuando materialmente sea imposible redactarla sobre el propio documento, debe
hacerse una breve relación de los datos que consten en las hojas anteriores a aquélla en
que se consigne el acta o de todo el documento legalizado.
4. La firma y sello en todas las hojas anteriores a la última.
5. Al final, la firma y sello del notario, precedida de las palabras POR MÍ Y ANTE MÍ.
Dentro de las formalidades, exigidas encontramos:
1. el lugar y la fecha
2. fe de que las reproducciones son auténticas
3. Cuando materialmente sea imposible redactarla sobre el propio documento, debe
hacerse una breve relación de los datos que consten en las hojas anteriores a aquella en
que se consigne el acta o de todo el documento legalizado.
4. La firma y sello en todas las hojas anteriores a la ultima.
5. Al final, la firma y sello del notario precedida de las palabras POR MÍ Y ANTE MÍ.
TEMA 19
TESTIMONIOS. DEFINICIÓN.
Es la copia fiel de la escritura matriz, de la razón de autentica o legalización, o del acta de
protocolización, extendida en papel bond, sellada y firmada por el notario autorizante o
por el que debe sustituirlo.
CLASIFICACIÓN
1. Testimonio. Conocido también como primer testimonio. Según el orden en que se
extiendan, es la copia fiel de la escritura matriz, acta de protocolización y razón de
legalización, que expide al interesado, el notario que lo autorizó y otro que este
expresamente facultado para ello, en el cual se cubre el impuesto a que este afecto el
acto o contrato que contiene.
2. Testimonio especial. Es la copia fiel de la escritura matriz, acta de legalización, que
expide el notario para el archivo general de protocolos, en el cual se cubre el impuesto
del timbre notarial, conforme el acto o contrato que contiene.
3. Copia simple legalizada. Conocida también como copia legalizada, es la copia fiel de la
escritura matriz, acta de protocolización y razón de legalización, que expide el notario
para cualquier interesado, sin cubrir mas impuestos, que los timbres fiscales de cincuenta
centavos que adhiere, uno por cada hoja de papel empleado al expedirlo..
FORMAS DE COMPULSARLOS.
Nuestra legislación regula que los testimonios podrán extenderse: Art. 67 del código de
notariado.
a. Mediante copias impresas en papel que podrán completarse con escritura a máquina o
manuscrita.
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b. Por trascripción
c. Por medio de copias, fotocopias, fotostáticas o fotografías de los instrumentos, casos
en los cuales los testimonios se complementaran con una hoja de papel bond, en la que
se asentará la razón final y colocarán los timbres respectivos.
REQUISITOS.
Las hojas de testimonio serán numeradas, selladas y firmadas por el notario. Al final del
instrumento se indicara el número de hojas de que se compone, personas a quienes se
extiende y lugar y la fecha en que se compulse. Art. 70 del código de notariado.
TEMA 20
AVISOS NOTARIALES
DEFINICIÓN.
Es el conjunto de palabras, con las que se anuncia o comunica algo, entre personas, en
forma individual o a la colectividad. El termino aviso, es una palabra genérica que
adquiere características especificas, dependiendo del campo, Institución y contenido en
que se utiliza.
Dentro del derecho notarial, se puede decir que son los contenidos en el Código de
Notariado, y son los enviados por los notarios en ejercicio de su profesión y por mandato
legal. Ejemplo, lo de cancelación de instrumentos públicos, los que el notario envía al
archivo general de protocolo o a los distintos registros.
CLASES.
1. Por su contenido:
•Avisos de hechos que afectan al hombre (muerte y nacimientos)
•Avisos de actos del hombre (matrimonios, compraventas, sociedades,
etc)
2. Por la forma de darlos:
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3. Por su origen.
•Avisos dados por alcaldes municipales
•Avisos dados por los notarios.
•Avisos dados por los ministros de cultos.
•Avisos dados por los registros.
•Avisos dados por el organismo judicial.
•Avisos dados por los capitanes de buques, y aeronaves nacionales.
4. La clase de documentos en que se da:
•Copia certificada de actas o resoluciones judiciales.
•Avisos circunstanciados.
•Testimonios.
REQUISITOS.
Se realiza en hojas de papel bond. Autoridad a la que se remite. Breve relación del
asunto que se esta poniendo en conocimiento. Fecha y firma del notario.
IMPORTANCIA.
La importancia de dar avisos es trascendental, no solo para que el que le corresponde
darlos, que cumple con un mandato legal, y exime de tener que pagar una multa por el
incumplimiento. Siendo que con este cumplimiento se esta evitando que el futuro se
produzcan consecuencias lamentables para los directamente perjudicados, y para
terceras personas, que para su subsanación se conlleve una perdida de tiempo, gastos
económicos, y la suspensión temporal o definitiva del asunto principal..
INCUMPLIMIENTO.
Para el obligado la consecuencia es multa a la que se compele, por no darlo en el término
o plazo estipulado por la ley.
TEMA 21.
RELACION DEL NOTARIO CON LOS DIFERENTES REGISTROS:
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TEMA 22.
EL NOTARIO Y LA JURISDICCION VOLUNTARIA
DEFINICION DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA.
Es el proceso por medio del cual se inicia a petición voluntaria de parte en el cual su
procedimiento carece de uniformidad, en el que la prueba que se rinde no está sujeta al
requisito de citación, en este proceso interviene la Procuraduría General de la Nación
cuando pudieran resultar afectados intereses públicos o se haga relación a personas
incapaces o ausentes y las resoluciones no pasan a ser cosa juzgada, con lo cual abre la
posibilidad de su revisión en la vía contenciosa.
FUNDAMENTALES:
- Consentimiento unánime
- Actuaciones y Resoluciones
- Colaboración de las autoridaes
- Audiencia a la Procuraduría General de la Nación
- Ambito de aplicación de la Ley y opción al trámite
- Inscripción en los Registros
- Remisión al Archivo General de Protocolos.
ESQUEMAS
IDENTIFICACION DE TERCERO
ACTA NOTARIAL DE
REQUERIMIENTO
PRIMERA RESOLUCION.
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TEMA 26.
LA FORMA NOTARIAL EN LA REPRESENTACIÓN
MANDATO
Concepto
•Es el contrato por el cual una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra,
que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera (Alessandri y Somarriva)
•El contrato por el cual una parte (mandatario), asume la obligación de cumplir actos
jurídicos por cuenta de otra (mandante) (Domenico Barbero)
b) Se establece, por el mandato, una situación prepartoria, pues dicho contrato tiene
como fin que el mandatario realice y lleve a cabo otros actos y negocios jurídicos por
cuenta del mandante. El fin y objeto del contrato lo constituye la actuación futura del
mandatario, de modo que el mandato es el instrumento jurídico habilitante y esencial,
para que el mandatario pueda entablar relaciones jurídicas con terceros, por cuenta del
mandante. El contrato de mandato no es de los que se agotan y cumplen en el momento
de otorgarse, sino que se otorga precisamente con la intención de que produzca efectos
jurídicos, en el futuro, cuando el mandatario lo ejercite y cumpla el o los encargos que se
le hicieron.
c) El mandatario actúa siempre por cuenta del mandante, de modo que los efectos y
consecuencias económicas y jurídicas de los actos y negocios que aquel realiza, se
reflejan finalmente sobre el patrimonio del mandante. Este es el efecto más especial y
característico del mandato, pues trasciende de las relaciones entre las partes del contrato
y se habilita y faculta al mandatario para que entable y realice relaciones con terceros, en
las que él ordinariamente no adquiere derechos u obligaciónes frente a éstos, sino que lo
hace para beneficio del mandante, de modo que resulta una relación jurídica entre el
mandante y el tercero.
Elementos
1) Elementos Personales:
Mandatario: Es la persona a quien se hace o dirige el encargo o se encomienda la
realización de actos o negocios por cuenta del mandante o poderdante y quien se obliga
a desempeñarlo o acepta realizarlo por cuenta del otro contratante. En Guatemala
también se le llama apoderado.
Mandante: Es la persona que da el encargo o encomienda la realización de actos o
negocios y por cuya cuenta actúa el mandatario. En Guatemala también se le llama
poderdante.
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Tanto el mandante, como el mandatario, deben tener capacidad de ejercicio (contraer
obligaciones), pues el mandato establece entre ellos una relación contractual (interna)
que les otorga derechos y les impone obligaciones recíprocas, que no podrían
válidamente celebrarse si alguna de las partes careciere de capacidad. El artículo 1717,
inciso 5º. Del Código Civil, señala que el mandato termina por interdicción del mandante o
del mandatario.
2) Consentimiento:
Para que el mandato exista y produzca efectos jurídicos, se requiere no sólo la
manifestación de voluntad del mandante, al designar su mandatario y señalarle el
encargo que le hace y las facultades que para ello le otorga, sino que también es esencial
la aceptación del mandatario. Este no queda vinculado ante su mandante por el contrato,
si no acepta el mismo. La aceptación del mandatario puede constar expresamente, en el
propio documento en que se otorga el mandato o puede ser tácita, de conformidad con lo
que establecen los artículos 1252 y 1687 del C.C. La aceptación tácita del mandato,
resultaría del ejercicio del mismo o de la realización, por parte del mandatario, de los
actos o negocios objeto del mandato. Existen dos casos en nuestra legislación, en que se
requiere la aceptación expresa del mandatario: a) si el mandato es aceptado
gratuitamente (1689 C.C.); y b) para levantar el arraigo del mandante, si se apersona a
juicio el mandatario (524 CPCYM).
3) Objeto:
El objeto del mandato lo constituyen los actos y negocios jurídicos que el mandatario
queda autorizado a celebrar, por cuenta de su mandante.
De conformidad con las normas generales relativas al objeto de los contratos que
contiene el artículo 1538 del C.C., aquel debe ser posible, lícito, determinado y en su
cumplimiento, los contratantes deben tener un interés legítimo.
El objeto del mandato (o sea las facultades o poderes que se otorgan al mandatario)
deben llenar esos requisitos, pues por objeto imposible sería nulo el mandato que se
otorga para comprar un lote en la luna; por objeto ilícito lo sería el que se otorga para que
el mandatario adquiera un esclavo para su mandante; por objeto indeterminado, el que se
confiere para que el mandante otorgue donación o contraiga matrimonio en nombre del
mandante; y por falta de interés legítimo, el que se otorga para que el mandatario venda
bienes ajenos.
4) Forma:
El contrato de mandato es solemne, ya que se requiere, como requisito esencial para su
existencia, que se otorgue en escritura pública (art. 1687 C.C.) Otra formalidad esencial
del mandato, sin la cual no puede surtir efectos, es la inscripción del mismo en el Registro
de Mandatos que se lleva en el Archivo General de Protocolos y, en su caso, en el
Registro Mercantil (Artos. 1704 CC., 189 LOJ y 338 inciso 1 C de C.) Sin embargo, el art.
1687 permite que algunos mandatos puedan otorgarse en forma que no sea la escritura
pública, tales como: 1. Cuando se trate de asuntos cuyo valor no exceda de mil
quetzales, en cuyo caso puede otorgarse el mandato en documento privado, legalizado
por notario, o en acta levantada ante el alcalde o juez local, con las formalidades legales.
Sin embargo, si el mandato se refiere a la enajenación o gravamen de bienes inmuebles
o derechos reales sobre los mismos, es obligatorio el otorgamiento del poder en escritura
pública; y 2. Cuando la representación se confiere por cartas poderes para la asistencia a
juntas y demás actos en que la ley lo permite.
MANDATO GENERAL
El mandato General, es aquel que se otorga a fin de que el mandatario atienda todos los
negocios del poderdante y autoriza al mandatario para la administración de los bienes del
mandante. Es el tipico poder de administración, por el cual el mandatario queda
encargado de velar por los intereses del mandante y efectuar todos los actos que tiendan
a la preservación, mantenimiento y explotación productiva de tales bienes.
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Nuestro Código Civil no define, ni describe con claridad las facultades que derivan del
mandato general para el mandatario y se limita a indicar que “.... comprende todos lo
negocios del poderdante ...” (art. 1690 C.C.), sin concretar qué tipo de actos puede
realizar el mandatario en relación a tales negocios.
ARTICULO 1693. El poder general necesita cláusula especial para enajenar, hipotecar,
afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier otro modo la propiedad del mandante, y
para todos los demás actos en que la ley lo requiera. La facultad para celebrar negocios o
contratos implica la de otorgar los correspondientes documentos.
MANDATO ESPECIAL PARA ASUNTO DETERMINADO (para donar entre vivos; para
contaer matrimonio; para otorgar capitulaciones matrimoniales; para pactar las
bases referentes a la separación o al divorcio; para demandar la nulidad o
insubsistencia del matrimonio; para constituir patrimonio familiar; para reconocer
hijos; para impugnar la paternidad)
Es el mandato que tiene un objeto muy bien determinado y que por la trascendencia o
importancia de éste, se limita a ese asunto. Nuestro Código Civil (art. 1692) requiere el
otorgamiento de un mandato específico (la ley lo llama especial) para donar entre vivos y
contraer matrimonio (art. 1860 y 85 CC), para otrogar capitulaciones matrimoniales,
pactar las bases referentes a la separación o al divorcio, para demandar la nulidad o
insubsistencia del matrimonio, constituir patrimonio de familia, reconocer hijos y negar
paternidad. Los mandatos específicos que se otroguen para los actos y negocios antes
descritos, deben (I) limitarse exclusivamente al asunto específico de que se trata y a sus
incidencias directas; (II) identificar con todo detalle el asunto de que se trata, indicando
nombre de la otra parte, el contenido de contrato o negocio a celebrarse y la posición a
adoptarse por el mandatario y (III) ser tan completos en su exposición del asunto, que la
función del mandatario sea únicamente expresar la voluntad del mandatario contenida en
el mandato.
Para actos tan personales como contraer matrimonio, sí es posible otorgar mandato, pero
de conformidad con el artículo 85 del C.C., éste debe ser específico e identificar la
persona con la que el mandante desea casarse y contener declaración jurada
personalmente otorgada por el mandante sobre los hechos que detalla el artículo 93 del
C.C.. Vemos así que un acto trascendental como es el matrimonio, puede celebrarse por
medio de mandato específico y completo, de modo que la función del mandatario es
simplemente manifestar verbalmente frente al otro contrayente y el funcionario
celebrante, la voluntad que el mandante ya expreso en el mandato. Igualmente, para
donar entre vivos, se requiere un mandato específico en el que no sólo se identifique la
persona del donatario, sino que los bienes que van a ser objeto de donación y las
condiciones a que quedará sujeta la donación (art. 1860 C.C.), de modo que el
mandatario simplemente externará ante el notario autorizante, una voluntad claramente
manifestada por el mandante.
ARTICULO 1692. Se necesita poder especial para donar entre vivos, contraer
matrimonio, otorgar capitulaciones matrimoniales, pactar las bases referentes a la
separación o al divorcio, demandar la nulidad o insubsistencia del matrimonio, constituir
patrimonio de familia, reconocer hijos y negar la paternidad.
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ARTICULO 1693. El poder general necesita cláusula especial para enajenar, hipotecar,
afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier otro modo la propiedad del mandante, y
para todos los demás actos en que la ley lo requiera. La facultad para celebrar negocios o
contratos implica la de otorgar los correspondientes documentos.
ARTICULO 1707. El apoderado debe desempeñar personalmente el mandato y sólo
podrá sustituirlo si estuviere facultado expresamente para hacerlo. Queda libre de
responsabilidad el apoderado cuando hace la sustitución en la persona designada por el
mandante. Si la designación se hiciere por el apoderado, éste es responsable si la
sustitución recayere en persona notoriamente incapaz o insolvente.
ARTICULO 1384. El pago debe hacerse al acreedor o a quien tenga su mandato o
representación legal. El pago hecho a quien no tuviere facultad para recibirlo, es válido si
el acreedor lo ratifica o se aprovecha de él.
ARTICULO 2152. Para que la transacción sea válida se requiere: ...... 4. Que, cuando se
celebre por medio de mandatario, éste tenga facultad especial, no sólo para transigir, sino
para los actos y contratos derivados de la transacción que necesiten facultad especial.
El artículo 190 de la LOJ, señala que los mandatarios jurídicos por el todo hecho de su
nombramiento, tendrán las facultades suficientes para realizar toda clase de actos
procesales. Necesitan facultades especialmente conferidas para: a) Prestar confesión y
declaración de parte; b) Reconocer y desconocer parientes; c) Reconocer firmas; d)
Someter los asuntos a la decisión de arbitrios, nombrarlos oproponerlos; e) Denunciar
delitos y acusar criminalmente; f) Iniciar o aceptar la separación o del divorcio, para asistir
a las juntas de reconciliación y resolver lo más favorable a su poderdante; y para
intervenir en juicio de nulidad de matrimonio; g) Prorrogar competencia; h) Allanarse y
desistir de juicio, de los ocursos, recursos, incidentes, excepciones y de las recusaciones,
así como para renunciarlos; i) Celebrar transacciones y convenios son relación al litigio; j)
Condonar obligaciones y conceder esperas y quitas; k) Solicitar o aceptar adjudicaciones
de bienes en pago; l) Otorgar perdón en los delitos privados; m) Aprobar liquidaciones y
cuentas; n) Sustituir el mandato total o parcialmente reservándose o no su ejercicio y
otorgar los mandatos especiales para las que estuviere facultado; ñ) Los demás casos
establecidos en las demás leyes”.
En el mismo cuerpo legal citado en sus artículos del 191 al 194 esta regulado lo
relacionado con las obligaciones de los mandatarios judiciales, las prohibiciones y
responsabilidades, impedimentos y la revocatoria de dicho mandato, los cuales se
Transcriben a continuación:
REVOCACION DE MANDATO
En Guatemala, el mandato es esencialmente revocable, aun si se ha conferido por plazo
o para asunto determinado. La revocación del mandato es el acto unilateral, por el cual el
mandante, sin incurrir en responsabilidad alguna, terminan el mandato y rompe el vínculo
contractual con el mandatario.
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Es expresa, la que se formaliza en escritura pública y, para que surta efectos, debe
además inscribirse en el Registro de Mandatos, y en su caso en el Registro Mercantil
(artos. 1704 C.C. y 338 inciso 2 del C. de C.) El artículo 1720 del C.C. establece que si el
mandante designa un nuevo mandatario para que se encargue del mismo o de los
mismos asuntos o negocios, sin expresar que queda vigente al anterior, ocurre una
revocatoria tácita del anterior. La inscripción del nuevo mandato en el Registro de
Mandatos y, en su caso, en el Registro Mercantil, provoca la revocación; pero en todo
caso es obligatoria, además la notificación al Mandatario, como antes se ha señalado; (III)
la revocación del mandato primario, provoca necesaria y automáticamente, la revocación
de las sustituciones y mandatos que el mandatario primario hubiera otorgado, salvo que
el mandante los confirme expresamente y, por ello, es también necesario notificar la
revocatoria a los apoderados substitutos y a los apoderados instituidos por el mandatario
primario (art. 1721 C.C.) la revocatoria del mandato judicial no surte efectos en tanto,
además de la inscripción en los registros y de la notificación al mandatario, el mandante o
un nuevo apoderado suyo se apersone en el proceso y señala nuevo lugar para recibir
notificaciones (art. 194 LOJ)
Son las relaciones externas las que cambian, según si el mandatario tiene o no la
representación del mandante, pues en un caso, se establece una relación directa entre
éste y el tercero y, en el otro, la relación directa existe entre el mandatario y el tercero y el
mandante puede llegar a ser parte de la misma, como sucesor del mandatario y en virtud
de otro negocio jurídico.
30
25. LA FORMA NOTARIAL EN NEGOCIOS TRASLATIVOS DE
DOMINIO COMPRAVENTA
El vendedor transfiere la propiedad de una cosa y se compromete a entregarla y el
comprador se obliga a pagar el precio en dinero.
MODALIDADES
Con pacto de Retroventa: En Guatemala está prohibido 1791-1301 C. Civil El vendedor
se reserva la facultad de recuperar dentro de cierto plazo la cosa vendida devolviendo al
comprador el precio o una cantidad mayor o menor estipulada en el mismo contrato.
Venta Sobre Muestra: Se refiere al contrato en donde se estipula el uso que se dará a la
cosa señalándose que la cosa debe corresponder a ese uso, lo que nos hace intuir que si
la cosa no resultara útil por defectos o deficiencias que le impidan servir adecuadamente
las necesidades del comprador, el contrato se regiría por las mismas normas de la venta
sobre muestras. Art. 1800 Civil..
PERMUTA
Es un contrato por el cual cada uno de los contratantes transmite la propiedad de una
cosa, a cambio de la propiedad de otra. Cada permutante es vendedor de la cosa que da
y comprador de la que recibe a cambio y cada una es el precio de la otra. Art. 1852 Civil.
MODALIDADES
Entre vivos y donaciones por causa de muerte: La donación entre vivos es contractual
1855 Civil. En tanto que la donación por causa de muerte deriva de un negocio jurídico
unilateral que no tiene calidad de contrato y se asimila a los legados, cuya normas los
rigen los Art. 943 Civil. El contrato de donación es consensual no solemne, en tanto que
la donación por causa de muerte es un acto solemne regido por las formalidades y
requisitos instrumentales aplicables al testamento y detallados en los art. 42-43 y 44 del
código de Notariado.
Donaciones onerosas: Para que el donatario haga algo o que el gravamen que se
impone el donatario sea inferior al valor de lo donado. Remuneratorias Aquellas que se
hacen a una persona por sus meritos o por los servicios prestados al donante, siempre
que no constituyan deudas exigibles.
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Donación con ocasión de matrimonio: Son las que el futuro cónyuge hace a favor del
otro o de los padres para que puedan llevar con mas honor su vida conyugal. En
Guatemala no existe.
Donación Manual: Es una donación informal normalmente de cosa mueble de poco valor
que se entrega al donatario mediante un contrato verbal y que se perfecciona por el
consentimiento tacito del donatario al recibir la cosa.
Donación con prohibición de hipotecar o enajenar: Es por medio del cual se imponga
al donatario la prohibición de hipotecar el inmueble donado hasta por un plazo de cinco
años. Art, 838 inciso 1) Civil.
CESION DE DERECHOS
Transmisión a titulo oneroso o gratuito de cualquiera de los pertenecientes al titular de
ellos, ya sean personales o reales. El cedente esta obligado a responder de la legitimidad
del todo en general, pero no de cada una de las partes; a menos de evicción de la mayor
parte o de la totalidad.
CESION DE CREDITOS
Transferencia de una parte a otra del derecho que le compete contra su deudor, con
entrega adicional de titulo cuando exista. Se rige por la compraventa si es por precio por
la permuta si se recibe un derecho equivalente; y por la donación cuando se realiza
gratuitamente. Art. 1443 al 1452 Civil.
DACION DE PAGO
Es el cumplimiento de una obligación que consiste en recibir voluntariamente el acreedor,
en concepto de pago de la deuda alguna cosa que no sea dinero en sustitución de lo que
se le debía entregar o del hecho que se le debía prestar.
SUBROGACIÓN
Tiene lugar cuando el acreedor sustituye en el tercero que paga, todos los derechos,
acciones y garantías de la obligación. Art.1453 al 1458 Civil.
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