Dr.
Marco Antonio Tinoco Álvarez
Presidente del Consejo de la CEDH Michoacán
M. en D. Ángel Botello Ortiz
Secretario Ejecutivo
Dra. Sonia Zavala López
Consejera de la CEDH Michoacán
Lic. Carlos Eduardo Rangel Otero
Consejero de la CEDH Michoacán
Lic. Brenda Ilayali Navarrete Vázquez
Consejera de la CEDH Michoacán
Lic. Juan Rivera Sánchez
Consejero de la CEDH Michoacán
Serie: Manuales
Manual de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias y Justicia Restaurativa para la
Reconstrucción del Tejido Social
D.R. © Comisión Estatal de los Derechos Humanos
Fernando Montes de Oca número 108, Colonia Chapultepec Norte, Morelia, Michoacán, México
ISBN: 978-607-59365-2-9
Impreso en México/Printed in México
Queda prohibida, salvo excepción prevista en la ley, cualquier forma de reproducción, distribución,
comunicación pública y transformación de esta obra, sin contar con la debida autorización de los
titulares de los derechos de autor.
Índice
Introducción ............................................................................................................. 5
Capítulo I
Aspectos Generales de la Justicia Restaurativa
1. Justificación de la Justicia Restaurativa............................................................ 6
2. La mediación en materia de derechos humanos .............................................. 9
1.1. Caso 12.986. José Antonio Bolaños Juárez vs México ............................ 11
1.2. Caso 12.610. Faustino Jiménez Álvarez vs México ................................. 14
3. La justicia restaurativa en la protección de derechos humanos en pueblos
indígenas ............................................................................................................... 19
4. La justicia restaurativa en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de
Michoacán de Ocampo ......................................................................................... 26
Capítulo II
El ABC de la mediación, la conciliación y las juntas restaurativas
1. Modelos de resolución de conflictos ............................................................... 30
1.1. Modelo Tradicional Lineal (Harvard) ........................................................ 31
1.2. Modelo Transformativo (Bush & Folger)................................................... 32
1.3. Modelo Circular Narrativo (Sara Cobb) .................................................... 34
2. Principios de los MASC .................................................................................. 36
2.1. Voluntariedad ........................................................................................... 37
2.2. Información .............................................................................................. 38
2.3. Confidencialidad ....................................................................................... 39
2.4. Flexibilidad y simplicidad .......................................................................... 40
1
2.5. Imparcialidad ............................................................................................ 42
2.6. Equidad .................................................................................................... 43
2.7. Honestidad ............................................................................................... 44
2.8. Legalidad.................................................................................................. 45
3. Mediación .................................................................................................... 47
3.1. Conciliación .............................................................................................. 51
3.2. Junta Restaurativa ................................................................................... 52
3.3. Círculos de Paz ........................................................................................ 57
3.3.1. Etapas de los círculos........................................................................ 60
Capítulo III
Práctica en los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias
1. Etapas de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias .......... 67
1.1. Etapa Preliminar ....................................................................................... 68
1.1.1. Información ........................................................................................ 68
1.1.2. Invitación ........................................................................................... 68
1.1.3. Presentación del contenido del problema .......................................... 69
1.2. Etapa de Desarrollo.................................................................................. 70
1.2.1. Sala de espera................................................................................... 70
1.2.2. Sala de Mecanismos Alternativos ...................................................... 71
1.2.3. Presentación ...................................................................................... 71
1.2.4. Discurso de Apertura Inicial (DAI)...................................................... 72
1.2.5. Firma del acuerdo de confidencialidad y voluntariedad ..................... 74
1.2.6. Exploración del problema o narrativa ................................................ 76
1.2.7. Exploración de los objetivos y posibles soluciones............................ 77
2
1.2.8. Solicitud de contribuciones ................................................................ 78
1.2.9. Síntesis .............................................................................................. 79
1.2.10. Construcción de la agenda ............................................................. 79
1.3. Opciones .................................................................................................. 80
1.4. Acuerdo .................................................................................................... 82
2. Herramientas en los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias 83
2.1. Preguntas ................................................................................................. 84
2.1.1. Preguntas exploradoras ..................................................................... 84
2.1.2. Preguntas transformadoras ............................................................... 86
2.2. Empatía .................................................................................................... 88
2.3. Escucha activa ......................................................................................... 88
2.4. Rapport/Sintonía/Espejeo ........................................................................ 91
2.5. Calibración ............................................................................................... 92
2.6. Legitimación ............................................................................................. 94
2.7. Empoderamiento ...................................................................................... 95
2.8. Reencuadre.............................................................................................. 97
2.9. Resumen .................................................................................................. 99
2.10. Parafraseo .......................................................................................... 100
3. El proceso en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de
Ocampo ............................................................................................................... 101
3.1. Sobre la procedencia de los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias en materia de derechos humanos ............................................. 102
3.2. Del proceso en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de
Michoacán de Ocampo .................................................................................... 103
3
Formatos
ACUERDO DE VOLUNTARIEDAD Y CONFIDENCIALIDAD .......................... 104
CONVENIO DERIVADO DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS DE LA COMISIÓN ESTATAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS DE MICHOACÁN DE OCAMPO ................................................... 106
Fuentes de información
1. Bibliográficas ................................................................................................ 110
2. Electrónicas .................................................................................................. 114
3. Criterios ........................................................................................................ 116
4
Introducción
En las relaciones personales existen diversos conflictos, ya sea intrapersonales,
cuando son internos e interpersonales al escapar de su esfera individual y
trasladarse a los demás miembros de la sociedad con los que convive. El conflicto
así es una relación entre dos o más partes interdependientes que tienen, o bien,
creen tener metas incompatibles (Rangel Martínez, 2011).
Sin embargo, lejos de concebir al conflicto como una confrontación de posiciones,
es necesario analizar los aspectos fundamentales que le son propios, entre los que
destacan, las emociones, la percepción y la comunicación, para lograr una
comprensión más totalizadora del mismo, y como tal encontrar las soluciones que
den mejor respuesta a la necesidad de las personas que se encuentran inmersos
en dichas situaciones.
En respuesta a esta realidad, surge en el contexto social la Justicia Restaurativa,
como un esfuerzo por replantear las necesidades generadas por los crímenes, y
con ello, los roles que se encuentran implícitos en los mismos, cuyo marco
diferenciador, es que no solo incluye a las personas con un rol directo en una
situación determinada como el ofensor y el Estado, sino a la víctima y a los demás
miembros de la comunidad (Zehr, 2010, pág. 18), lo que puede trasladarse a todos
los ámbitos en los que exista algún tipo de conflicto, incluso el de los derechos
humanos.
Derivado de ello, el presente manual establece los puntos centrales, sobres los
cuales, la estructura del área encargada de Justicia Restaurativa en la Comisión
Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo deberá establecerse,
con la intención de operar de manera adecuada atendiendo las necesidades de las
personas usuarias que requieran de sus servicios, así como los procedimientos
indispensables para su consecución.
5
Capítulo I
Aspectos Generales de la Justicia Restaurativa
Sumario: 1. Justificación de la Justicia Restaurativa 2. La mediación en materia
de derechos humanos 3. La Justicia Restaurativa en la protección de derechos
humanos en pueblos indígenas 4. La Justicia Restaurativa en la Comisión Estatal
de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo
1. Justificación de la Justicia Restaurativa
Es necesario replantear las necesidades de los justiciables y brindarles la atención
que por mucho tiempo ha sido desplazada por el sistema jurisdiccional de
impartición de justicia, en particular el control de quienes, como víctimas, sienten
que lo han perdido sobre sus vidas en general, al brindarles la oportunidad de ser
partícipes de su caso, así como el aporte fundamental que podrían tener para
recuperar ese sentido de control, y la restitución o reivindicación por parte de los
ofensores, representado en el reconocimiento simbólico de su responsabilidad en
conjunto con su esfuerzo por la reparación del daño ocasionado (Zehr, 2010, pág.
20).
Para comprender el impacto que la Justicia Restaurativa tiene en la búsqueda de la
justicia y la cultura de la paz, debe entenderse con ello, sus principios restaurativos
(Zehr, 2010, págs. 28-31):
Gráfico 1. Elaboración propia generada a partir de Zehr, H. (2010), El pequeño libro de la justicia
restaurativa
6
a. La justicia restaurativa se centra en el daño, al procurar reparar el daño
dentro de lo posible enfocado en las necesidades de las víctimas y junto con
ello, el daño sufrido por los ofensores y la propia comunidad. Con ello, lograr
una experiencia sanadora para los involucrados.
b. Las ofensas conllevan obligaciones, pues se resalta la responsabilidad
afectiva del ofensor y las obligaciones que conlleva, y con ello, darse cuenta
de las consecuencias de sus acciones.
c. La justicia restaurativa promueve el compromiso o la participación, al permitir
que las partes involucradas tengan participación en el proceso de decidir
sobre sus necesidades y hacer justicia en cada uno de sus casos
compartiendo parte de su experiencia y las perspectivas que cada una tuvo
del conflicto.
De esta manera, la Justicia Restaurativa, se erige como un proceso para resolver
un conflicto, haciendo a los agresores responsables de sus acciones e involucrando
a la comunidad en su resolución, a través de la participación activa de las partes
como elemento esencial para la construcción de las relaciones y las reconciliaciones
con base en el resultado deseado por las víctimas y los agresores (Oficina de las
Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, 2006, pág. 6).
Ante ello, dicha Justicia Restaurativa, se conforma en los Mecanismos Alternativos
de Solución de Controversias, como una opción para quienes buscan un remedio
efectivo y sencillo a ciertas situaciones de descontento entre las personas, y con
ello evitar en algunos casos emprender procesos jurisdiccionales o administrativos
costosos, emocionalmente desgastantes y con dilaciones considerables, que
atienda de manera integral todos los elementos que conforman la problemática en
cuestión.
7
Para el caso de México, la Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos,
establece en el quinto párrafo de su artículo 17, que las leyes preverán mecanismos
alternativos de solución de controversias (MASC) como un medio de acceso a la
justicia, y como tal un derecho humano que es inherente a todo individuo pues
ofrecen al justiciable un recurso más amplio sobre el cual optar para la solución de
sus problemas (Carretero Morales, 2017, pág. 45), sin que ello excluya la posibilidad
de que las personas ciudadanas acudan a los tribunales que se encuentren
legitimados para dirimir las controversias que aquejan a quien se duele de alguna
violación a sus derechos humanos.
Pero no solo eso, sino que el propio esquema de la Justicia Restaurativa,
representada a través de los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias, debe concebirse como un verdadero derecho humano, pues permite
a las personas, acceder a la justicia a través de tales procedimientos de manera
pronta y expedita, impulsando, además la obtención efectiva de una reparación del
daño, lo que posibilitaría que se modifique el paradigma de la Justicia Restaurativa,
así como propiciar una participación más activa de la sociedad para relacionarse los
unos con los otros, privilegiando la responsabilidad personal, el respeto al otro, el
uso de la negociación y la comunicación para su desarrollo, para resolver las
posibles contradicciones que se susciten entre las personas (ACCESO A LOS
MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS, COMO
DERECHO HUMANO. GOZA DE LA MISMA DIGNIDAD QUE EL ACCESO A LA
JURISDICCIÓN DEL ESTADO, 2012)1.
En tal sentido, el Estado tiene la obligación de proveer los canales adecuados para
dirimir los conflictos y con ello garantizar la existencia de instancias para que las
personas puedan ejercer de manera plena sus derechos ante las acciones de
quienes tienen el poder de abusar de aquellos que se encuentran en situaciones de
1
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Registro digital: 2004630, Instancia: Tribunales Colegiados de
Circuito, Décima Época, Materias(s): Constitucional, Común, Tesis: III.2o.C.6 K (10a.), Fuente: Semanario
Judicial de la Federación y su Gaceta. Libro XXV, octubre de 2013, Tomo 3, página 1723, Tipo: Aislada
8
vulnerabilidad (Carretero Morales, 2017, pág. 48); por tal motivo, se hace necesario
que desde la parte fundamental de la protección de los derechos humanos, se haga
una introspección sobre los mecanismos que se han estado utilizando para atender
la exigencia de justicia por parte de la sociedad, entre ello, la implementación más
estructurada, profesional y globalizadora de mecanismos que permitan no sólo
encontrar una solución al problema que aqueja al justiciable, también algo que
armonice su esfera jurídica y psicosocial, como un compromiso de los entes
encargados de velar por su protección.
Lo anterior, con la finalidad de apoyar a las víctimas en un conflicto, darles voz,
motivarlas a expresar sus necesidades, participar en el proceso de resolución y
ofrecerles ayuda, así como reparar las relaciones dañadas por el conflicto al llegar
a un consenso sobre la mejor manera de cómo responder a éste; denunciar el
comportamiento considerado inaceptable y reafirmar los valores de la comunidad.
De igual manera, motivar la responsabilidad en todas las partes involucradas, en
especial a los ofensores, identificar resultados restaurativos y directos, reducir la
reincidencia al propiciar el cambio en los agresores, lo que, de manera accesoria,
permitirá su reintegración a la comunidad, sin dejar de lado, que la práctica de estas
actividades restaurativas, permitirían identificar los factores que causen el conflicto
e informar a las autoridades para la implementación de estrategias que lleven a la
reducción del mismo (Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito,
2006, págs. 9-11).
2. La mediación en materia de derechos humanos
La Comisión Interamericana de Derechos Humanos (en adelante CIDH), cuenta con
un mecanismo alternativo de solución de controversias, conocido como solución
amistosa, en cuanto facultad otorgada por la Convención Americana sobre
Derechos Humanos en su artículo 48, inciso 1.f, en el que se contempla la
posibilidad de ponerla a disposición de las partes interesadas y en su artículo 49,
9
por el que prevé la elaboración de un informe que deberá ser transmitido al
peticionario y a los Estados para su publicación en el que se contenga una breve
exposición de los hechos y la solución lograda.
Por su parte, el artículo 40 del Reglamento de la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos contiene la forma en que dicho organismo debe procurar y
llevar a cabo la solución amistosa; mientras que su numeral 48, establece el
procedimiento necesario para verificar el cumplimiento con los acuerdos y
recomendaciones emitidas.
En virtud de dicha facultad, según los datos proporcionados por la Comisión
Interamericana de Derechos Humanos (Comisión Interamericana de Derechos
Humanos, 2018), desde 1985, se han llevado a cabo 197 acuerdos por solución
amistosa, de los cuales México ha celebrado 21, lo que representa el 10.65%, como
se observa en la siguiente gráfica.
Acuerdos de Solución Amistosa
México Resto de países
10%
90%
Gráfica 2. Estadística de Solución Amistosa, elaboración propia derivado de información obtenida de
Comisión Interamericana de Derechos Humanos, Informe de Solución Amistosa, disponible para su consulta
a través de https://www.oas.org/es/cidh/decisiones/amistosas.asp?Year=2021
10
1.1. Caso 12.986. José Antonio Bolaños Juárez vs México
En materia de derechos humanos, México cuenta con experiencias previas en
cuestión de soluciones amistosas, pues evoca el ex ministro José Ramón Cossío
Díaz (Cossío, 2021) el Informe de solución amistosa número 106/19 sobre el caso
12.986 entre el Sr. José Antonio Bolaños Juárez contra México (Informe No. 106/19.
Solución Amistosa, 2019), que se relata de la siguiente manera en el documento de
origen.
El 04 de mayo de 2004, se recibió por parte de la Comisión Interamericana de
Derechos humanos una petición presentada por el Señor José Antonio Bolaños
Juárez, en la que se alegaba la responsabilidad del Estado Mexicano respecto de
la detención ilegal, tortura y violación a sus garantías judiciales de las que fue
víctima por un grupo de policías con la finalidad de declarar su participación en la
comisión de delitos de los que se declaró inocente, cuando el 17 de julio de 2001,
más de 40 elementos de la entonces Procuraduría General de la República (ahora
Fiscalía General de la República) fuertemente armados y con los rostros cubiertos
entraron al consultorio médico del peticionario, causando daños materiales al
inmueble.
Posterior a ello, 10 días después, el quejoso fue interceptado al salir de su
consultorio por elementos de la Oficina de la Unidad Especializada de Delincuencia
Organizada (UEDO) para trasladarlo a las oficinas de la misma en el entonces
Distrito Federal, hoy Ciudad de México, en donde lo golpearon y torturaron,
poniéndole una bolsa de plástico en la cabeza, provocando asfixia e incluso
convulsiones, amenazándolo con dispararle en los dedos, entre gritos e insultos
para aceptar su culpabilidad como secuestrador; aunado a lo anterior, a un sinfín de
agresiones, entre las que se encuentran de índole sexual, las que lo llevaron a estar
internado en el Hospital Gea González de Tlalpan, en la ciudad de México.
Derivado de lo anterior, el promovente, fue procesado, bajo los cargos de privación
ilegal de la libertad en la modalidad de secuestro, lesiones calificadas y portación
11
de arma de fuego sin licencia; lo que le valió una primera sentencia el 20 de marzo
de 2003 dictada por el Juzgado Tercero de Distrito de Procesos Penales Federales
en el Distrito Federal que lo condenaba a 60 años de cárcel y una multa; por lo que
interpuso apelación el 13 de agosto de 2004, obteniendo con ello, resolución por el
Tercer Tribunal Unitario en Materia Penal del Primer Circuito, que confirmó la pena
y modificó la equivalencia de la multa, ante lo cual, promovió juicio de amparo
directo que fue concedido por el Primer Tribunal Colegiado en Materia Penal en el
Primer Circuito del Distrito Federal el 17 de julio de 2013, con lo que fue absuelto
de los cargos y puesto en libertad el 18 de julio del mismo año.
Por tal motivo, el 29 de enero de 2015, la Comisión Interamericana de Derechos
Humanos emitió el informe de admisibilidad número 7/15, en el que aceptó su
competencia para conocer de la presunta violación de: derecho a la integridad
personal, derecho a la libertad persona, garantías y protección judiciales de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos y la Convención Interamericana
para Prevenir y Sancionar la Tortura.
Acto seguido, el 6 de septiembre de 2016, las partes involucradas, buscaron llegar
a una solución amistosa, por lo que la Comisión, estableció meses y reuniones de
trabajo para negociación de la situación materia de su competencia, lo que derivó
en que el 27 de junio de 2018, se suscribiera un acuerdo de solución amistosa,
cuyas medidas de rehabilitación fueron:
Atención en caso de
Incorporación al Seguro
En materia de salud cambio de lugar de
Popular
residencia
Obligación del Estado para Incorporación de las En caso de que las víctimas
otorgamiento de atención médica y víctimas al Seguro Popular cambien de lugar de
psicológica adecuada, preferencial para acceso a los servicios y residencia dentro de la
y gratuita. bienes farmacéuticos República Mexicana, la
establecidos en su atención se brindará en su
12
Atención en instituciones privadas, cobertura médica, en un nuevo lugar de residencia a
para el caso de que las públicas, no plazo de 6 meses a partir de través del Seguro Popular.
puedan proporcionar la atención. la firma del Acuerdo.
Erogación de gastos, cuando los
servicios tengan que prestarse
fuera del lugar de residencia.
Gestiones por parte de la Comisión
Estatal de Atención a Víctimas
(CEAV) para la incorporación de las
víctimas al Registro Nacional de
Víctimas (RENAVI).
Tabla 1. Medidas de Rehabilitación. Caso 12.986. José Antonio Bolaños Juárez vs. México, elaboración
propia a partir de información obtenida en CIDH, Informe No. 106/19, Caso 12.986. Solución Amistosa.
José Antonio Bolaños Juárez. México. 28 de julio de 2019.
Por su parte, las medidas de satisfacción, están enfocadas en el renacimiento del
Estado Mexicano respecto de la responsabilidad internacional y la disculpa de
carácter privado en atención a la solicitud del peticionario, reconociendo además
que el Sr. José Antonio Bolaños Juárez, fue privado de su libertad y víctima de
tortura; cuya constancia, quedará plasmada en un documento firmado por el
Subsecretario de Derechos Humanos, así como el Embajador en cuanto
Subsecretario para Asuntos Multilaterales y Derechos Humanos y la
Subprocuradora de Derechos Humanos, Prevención del Delito y Servicios a la
Comunidad.
Por otro lado, la eliminación de los antecedentes penales que derivaron de su
proceso, así como remisión a diversos medios de comunicación para exhortarles a
la supresión de los mismos.
Aunado a lo anterior, debe el Estado Mexicano, capacitar de manera continua a los
miembros de la entonces Procuraduría General de la República en materia de
13
combate a la tortura en la que se estudie un caso práctico que cuente con elementos
similares a los del caso del Sr. Bolaños, con la intención de que se configure una
garantía de no repetición, aunado a las indemnizaciones compensatorias, que
consistieron en el pago correspondiente a los perjuicios sufridos por el afectado, así
como una indemnización por concepto de daño inmaterial a las hijas del señor
Bolaños por los sufrimientos y/o aflicciones causadas a las víctimas; las que
deberán cubrirse en un periodo no mayor a 2 meses siguientes a la firma del citado
Acuerdo, según las Reglas de Operación del Fideicomiso para el Cumplimiento de
Obligaciones en Materia de los Derechos Humanos, publicado en el Diario Oficial
de la Federación el 29 de mayo de 2014.
1.2. Caso 12.610. Faustino Jiménez Álvarez vs México
Otro caso en el que México forma parte y que resulta reciente a la fecha en que se
elabora el presente documento, es el marcado como 12.610 en el que a través del
Informe número 208/21 la Comisión Interamericana de Derechos Humanos, dio
cuenta de la solución amistosa del Sr. Faustino Jiménez Álvarez vs México (Informe
No. 208/21. Solución Amistosa, 2021).
Lo anterior, derivado de la petición presentada el 25 de abril de 2002 por Acción de
los Cristianos para la abolición de la Tortura, el Centro Regional de Defensa de los
Derechos Humanos “José María Morelos y Pavón, A.C.”, el Centro por la Justicia y
el Derecho Internacional por la presunta desaparición forzada del Sr. Faustino
Jiménez Álvarez y la posterior falta de investigación y reparación; por lo que el 8 de
abril de 2007 se emitió por parte de la CIDH su informe de Admisibilidad número
31/07 en el que concluyó su admisión en relación al derecho a la vida, la integridad
personal, la libertad personal, garantías judiciales y protección judicial, así como la
obligación de prevenir y sancionar la tortura, la obligación de tomar medidas para
prevenir y sancionar la tortura y la obligación de otorgar garantías a las personas
que denuncien haber sido torturadas.
14
Ello por los hechos denunciados, cuando el 17 de junio de 2001, el Sr. Faustino
Jiménez Álvarez fue privado ilegalmente de su libertad mientras se encontraba en
su domicilio en el Estado de Guerrero por agentes de la Policía del Estado, al arribar
a su domicilio en 6 camionetas, mientras se encontraba durmiendo con su esposa,
quienes ingresaron con violencia y despliegue de armamento, sin orden judicial.
Después de su detención, la esposa y la hermana del Sr. Faustino acudieron a
preguntar por el referido en las oficinas de la Policía Judicial, quienes los remitieron
a la base de Acapulco, por lo que comenzaron un recorrido en diversas locaciones
para su ubicación sin éxito alguno; sin embargo, de los argumentos expuestos por
los peticionarios, se manifestó que un ex agente de la policía judicial habría
declarado ante la Comisión Estatal de los Derechos Humanos que el comandante
de la Policía Judicial y otros funcionarios, estaban implicados en la desaparición
forzada del Sr. Jiménez.
Posteriormente, a través de una llamada anónima, se informó a la esposa del Sr.
Faustino, que su marido aún se encontraba con vida, en un rancho de un alto
funcionario de la Policía Judicial de Guerrero, siendo torturado, motivo por el cual,
se promovió un juicio de amparo el 21 de junio de 2001, por incomunicación ante el
Juez Sexto de Distrito en el Estado de Guerrero contra actos del Procurador General
de Justicia de esa entidad; sin embargo, el Juez se declaró incompetente, por lo
que se remitió el expediente al juez Primero de Distrito quien a través del juicio
542/2001 ordenó la suspensión del acto reclamado.
Acto seguido, el 26 de junio siguiente, la Sra. Enedina Cervantes [esposa del Sr.
Faustino Jiménez], presentó queja ante la Comisión de Defensa de los Derechos
Humanos del Estado de Guerrero, por la desaparición forzada de su esposo, misma
que se tramitó bajo el número VG-167/2001/IV de la que derivó una recomendación
al Procurador General de Justicia de la entidad, a fin de sancionar a 20 funcionarios
que presuntamente fueron responsables de la desaparición forzada del Sr.
Faustino, interponiéndose el 3 y 4 de julio de 2001 recurso de exhibición de
15
personas y con ello realizar inspección de las celdas de la Procuraduría General de
Justicia, sin encontrar al referido.
Aunado a lo anterior, el 2 de julio de 2001, se presentó denuncia ante el Ministerio
Público del fuero común, por la detención ilegal y desaparición forzada del señor
Faustino Jiménez Álvarez, cuyo desenlace, fue la sentencia de 35 años y el pago
de una multa de $46,605.00 (Cuarenta y seis mil seiscientos cinco pesos 00/100
moneda nacional).
En prosecución del procedimiento contemplado por la Comisión Interamericana de
Derechos Humanos, el 27 de septiembre de 2012, las partes sostuvieron reunión
de trabajo con la facilitadora de la Comisión, en el que se celebró acuerdo de
solución amistosa, remitido a la CIDH el 18 de octubre de 2012.
Dentro de los aspectos a considerar en cuanto a la reparación del daño, se
encuentran entre otros una indemnización compensatoria por un valor global de
$3,098,400.00 (Tres millones noventa y ocho mil cuatrocientos pesos 00/100
moneda nacional), distribuido de la siguiente manera:
a. 750,000.00 (Setecientos cincuenta mil pesos 00/100 moneda nacional)
pagados por el gobierno del Estado de Guerrero dentro de los 30 días hábiles
siguientes a la firma del acuerdo; y,
b. $2,348,400.00 (Dos millones trescientos cuarenta y ocho mil cuatrocientos
pesos 00/100 moneda nacional) será cubierta por la Secretaría de
Gobernación a través de la Unidad para la Promoción y defensa de los
Derechos Humanos, de igual manera 30 días hábiles posteriores a la firma
del acuerdo.
Aunado al compromiso por el Estado Mexicano para llevar de manera diligente las
actuaciones necesarias y dar con el paradero del Sr. Faustino, sancionar
penalmente a los responsables y aplicar las sanciones administrativas o
disciplinarias que correspondan, de acuerdo con las disposiciones contenidas en la
16
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, así como los tratados
internacionales en los que México sea parte.
De igual manera, se reconoce el derecho de la Sra. Enedina Cervantes Salgado
para coadyuvar con las investigaciones, acceder y consultar el expediente de la
investigación y en general para el desarrollo de todas sus garantías procesales.
Para lo anterior, además, se establece en el acuerdo, la obligación de la
Procuraduría General de Justicia de Guerrero para la creación de un grupo y plan
de trabajo para que, de manera conjunta se establezca el desarrollo de las
investigaciones de los hechos del caso, basado en el derecho a la verdad de las
víctimas, con la intención de que se prosiga y se mantenga abierta la investigación
en tanto no se determine el paradero o suerte final del Sr. Faustino Jiménez, se
identifique y siga el proceso contra la totalidad de los probables responsables.
También, se determina el compromiso del Estado para llevar a cabo un acto de
reconocimiento de responsabilidad y disculpa pública por las violaciones a los
derechos humanos cometidas en el caso que se anota, encabezado por las
autoridades del Estado de Guerrero y la presencia de funcionarios de alto nivel de
la Procuraduría General de Justicia de dicha entidad; de lo que se dejará constancia
a través de la publicación del evento en un periódico de circulación local, mientras
la Secretaría de Gobernación y la Secretaría de Relaciones Exteriores informarán
sobre la realización de la ceremonia en su sitio web oficial y se enviará el documento
elaborado a la CIDH para que obre como documento integrante de la solución
amistosa.
Además de lo anterior, el brindar atención médica y psicológica a las víctimas a
través de las instituciones estatales especializadas para ello, apoyos educativos
para Ricardo Jiménez Cervantes, hijo del Sr. Faustino, para concluir su educación
superior, así como para Julieta Jiménez Cervantes a quien se le otorgó una beca
escolar. En materia de vivienda, dadas las condiciones socioeconómicas de las
víctimas, el Gobierno del Estado de Guerrero beneficiará a la señora Cervantes con
17
una vivienda, eligiendo la misma, el programa específico a través del cual desea
obtener su vivienda.
Lo anterior, sin contar que el Gobierno del Estado de Guerrero, otorgará a la Sra.
Cervantes, una ayuda para el desarrollo de un proyecto productivo de su
preferencia, a través de la Secretaría de Desarrollo Social y el apoyo económico
mensual para la joven Julieta Jiménez Cervantes en su calidad de madre soltera,
dentro del programa “Guerrero Cumple”.
En tal sentido, se ha destacado por la Comisión la efectividad de las Soluciones
Amistosas, atribuyendo la misma a la voluntad de las partes, así como al
cumplimiento de las medidas para la reparación que contempla dicho acuerdo,
derivado de una relación de confianza entre peticionarios y Estado (Comisión
Interamericana de Derechos Humanos, 2018, pág. 123), como factor indispensable
para alcanzar el objetivo para el que se ha planteado el mecanismo.
Aunado a ello, se erigen también los retos que se presentan ante la Comisión y
entre ellos destaca la necesidad de una participación mucho más activa de dicho
ente como facilitadora de la negociación, para lo cual se generó la propuesta de
elaborar protocolos para las negociaciones y mecanismos de revisión para el
cumplimiento de los acuerdos, apoyado en el uso de tecnologías de la información
(Comisión Interamericana de Derechos Humanos, 2018).
Para el caso de cada uno de los Estados miembros, la Comisión ha sido progresiva
respecto de sus obligaciones, al destacar la importancia de que cada uno de los
mismos desarrollen protocolos de actuación para las negociaciones, así como para
la implementación de acuerdos y mecanismos de revisión en los propios Estados
para lograr su cabal cumplimiento, así como la participación activa de las presuntas
víctimas y sus representantes en tales procesos, que incluyan mecanismos de
consulta sobre el contenido y forma de ejecución de las medidas de reparación; por
lo que ha exhortado a los gobiernos a desarrollar, así como fortalecer su propia
18
capacidad de negociación y seguimiento en la esfera de su administración pública,
a través de programas de capacitación constante y periódica de los actores
(Comisión Interamericana de Derechos Humanos, 2018).
Ante tal situación, resulta indispensable que desde el interior de cada uno de los
Estados, se lleven a cabo las acciones pertinentes, para generar entre las partes de
un conflicto en el que se suscitan los derechos humanos como bienes jurídicos
tutelados, las condiciones necesarias para alcanzar la plenitud de sus intereses, así
como la entera satisfacción de que la situación por la que atraviesan, sea visibilizada
desde el contenido mismo del conflicto, sus características particulares y una
solución integral que les permita sentirse valorados y escuchados, en una labor de
tropicalizar las acciones que lleva a cabo la Comisión Interamericana en un tiempo
considerablemente menor al que se proyecta en la instancia internacional.
3. La justicia restaurativa en la protección de derechos humanos en pueblos
indígenas
Como parte de una sociedad caracterizada por la pluriculturalidad de su integración,
los mecanismos que pongan al alcance de sus integrantes, deberán velar por la
inclusión y la adaptación de los procesos a cada uno de los aspectos culturales de
quienes llegaren a solicitar la intervención de la autoridad encargada de la
protección de derechos humanos.
Con base en la resolución 24/10 de la Organización de las Naciones Unidas bajo la
etiqueta A/HRC/EMRIP/2014/3 (Consejo de Derechos Humanos. Mecanismo de
expertos sobre los derechos de los pueblos indígenas, 2014); la justicia restaurativa
desde sus diversas concepciones guarda aspectos fundamentales en sus fines, de
entre los que destaca el brindar la oportunidad de compartir experiencias, prestar
atención al restablecimiento de las relaciones, exigir una disculpa y/o reparación,
permitir la participación activa de las partes, y, en consecuencia, enaltecer la
importancia de establecer una comunicación asertiva entre las mismas.
19
Uno de los sectores de la población que puede explicar de mejor manera la justicia
restaurativa aplicada a esta conceptualización de pluriculturalidad es la de los
pueblos indígenas, pues, como lo manifiesta la Constitución Política de los Estados
Unidos Mexicanos en su artículo 2º, la Nación manifiesta su pluriculturalidad en los
pueblos indígenas, cuya característica fundamental es la libre determinación y su
autonomía en el marco que normativamente se establece en este apartado,
basadas en la aplicación de sus usos y costumbres, así como la utilización de
sistemas jurídicos indígenas como una expresión de esa libre determinación de la
que se trata (Consejo de Derechos Humanos. Mecanismo de expertos sobre los
derechos de los pueblos indígenas, 2014).
Por lo que la labor del Estado en esta circunstancia debería enfocar sus derechos
en vincular el sistema de justicia instaurado por su autoridad, y los sistemas de
justicia de los pueblos indígenas u originarios, tomando en consideración la
estructura ideológica en un sentido de cooperación entre las dos estructuras de
organización.
Algunos ejemplos de ello, reconocidos por la Organización de las Naciones Unidas
(Consejo de Derechos Humanos, 2013, págs. 15-16), son en Nueva Zelanda, en
donde los jóvenes maoríes pueden pasar de una justicia convencional a los
tribunales marae, con la finalidad de conectarse con su cultura y fomentar la
participación significativa de sus familias y tribus; en Groenlandia, desde 1954 se
contemplaba en la Ley del Código Penal un sistema basado en las percepciones de
la justicia que tenían los indígenas groenlandeses, centradas en la rehabilitación, y
otro de los ejemplos contemplados, se refiere a Malasia, en cuyo estado de
Sarawak, se estableció un Consejo para la Preservación de las Costumbres
conformado de ancianos y miembros de las comunidades indígenas, con la
intención de proteger sus costumbres nativas, a través de la codificación de su
derecho consuetudinario para garantizar la credibilidad y aceptabilidad de dichas
normas.
20
De esta manera, es posible establecer una relación entre la justicia restaurativa, el
derecho consuetudinario y los sistemas jurídicos indígenas (Consejo de Derechos
Humanos. Mecanismo de expertos sobre los derechos de los pueblos indígenas,
2014), en virtud de que el origen de la justicia restaurativa, tuvo sus orígenes en
grupos nativos.
En muchas de las comunidades indígenas, las normas establecidas dentro de su
cosmovisión, son aceptadas y legitimadas por sus miembros, al considerarse
correctas y provechosas para el establecimiento de relaciones y comunidades
armoniosas; en las que las prácticas de justicia restaurativa han contribuido a los
enfoques restaurativos, a través de los cuales, se ofrecen alternativas a los
enfoques punitivos y o de represalia (Consejo de Derechos Humanos. Mecanismo
de expertos sobre los derechos de los pueblos indígenas, 2014).
En muchos de los casos, el derecho indígena se basa en principios de equilibrio,
interrelación y armonía entre el hombre, la naturaleza y la sociedad; por lo que,
cualquier conflicto que ocurra dentro del núcleo de su comunidad, tiene que ver con
una ruptura, precisamente entre estos elementos que la integran, y por tanto su
justicia, procura siempre el restablecimiento de la armonía que se ha desgastado
(Barie, 2008).
Para ello, es necesario que la justicia indígena, cumpla con determinadas
características (Barie, 2008), entre las que destacan la honestidad, imparcialidad,
sabiduría, legitimidad y reconocimiento moral, así como el manejo de habilidades
tanto sociales como comunicativas; y el manejo de técnicas de persuasión y
conciliación, a través de las cuales, el responsable de la comisión de alguna
acción/omisión que haya generado el conflicto, asume su responsabilidad, pide
perdón a la víctima de sus acciones, al igual que a la comunidad a la que ha afectado
con su comportamiento; admite la verdad y restituye el daño ocasionado. Todo esto,
le permite también rehabilitarse, pues lejos de aplicarse sobre él una sanción como
el objetivo primordial de la justicia; se alcanza la restauración de la armonía perdida.
21
De lo expuesto, se concibe la noción de la restauración del tejido social por parte
del derecho consuetudinario indígena, como factor primordial en la solución de los
conflictos, lejos del castigo o la pena sobre la persona en sociedad, y es que dicho
fin, forma parte integral como finalidad esencial de los Mecanismos Alternativos de
Solución de Controversias; tratar de que las relaciones que se friccionaron en un
momento, sean restauradas a lo que eran, y mucho mejor, en un sentido de
comprender ya, la cosmovisión y percepción del otro al momento del despliegue de
sus actividades fundamentales, por lo que los métodos aplicados en este espectro,
deberán estar enfocados en dicha función.
Para el derecho consuetudinario, existen diversos aspectos a considerar al
momento de aplicar justicia, a través de este proceso de Justicia Restaurativa;
visibilizando algunos que son comunes, así como principios que les son propios:
Gráfica 3. Principios de las Justicia Restaurativa en los pueblos y comunidades indígenas, elaboración propia
a partir de Nicolas, V; Fernández, M. & Flores, E., Modos originarios de resolución de conflictos en pueblos
indígenas de Bolivia, La Paz, Bolivia, PIEB-Fundación UNIR, 2007.
De igual manera, se pueden observar características que son afines a dichos
procedimientos (Albó, 2004), mismas que son:
22
Gráfica 4. Características de los procesos de solución en sistemas de derecho consuetudinario, elaboración
propia a partir de Albó, X. (2004), ¿Cómo manejar la interculturalidad jurídica en un país pluricultural?
En tal sentido, el reconocimiento de estos mecanismos en el sistema jurídico
mexicano, se encuentra respaldado en diversos ordenamientos de carácter
internacional; por ejemplo, la Declaración de las Naciones Unidas sobre los
Derechos de los Pueblos Indígenas, en sus numerales 18 y 40 resaltan la posibilidad
de los pueblos indígenas para la adopción de decisiones propias en situaciones que
afecten a sus derechos, así como a mantener y desarrollar sus propias instituciones,
entre las que destaca su derecho para la aplicación de procedimientos equitativos
y justos para la resolución de conflictos y controversias, con la condición, de que se
respete en los mismos, las costumbres, las tradiciones, normas, sistemas jurídicos
de las comunidades, así como normas internacionales en materia de derechos
humanos.
Dicha disposición, se ve convalidada con el artículo 8º del Convenio número 169 de
la Organización Internacional del Trabajo; cuando especifica, que al momento en el
23
que se aplique la legislación nacional a los pueblos interesados, o bien a sus
miembros, deberá siempre hacerse alusión a sus costumbres o derecho
consuetudinario, al tener el derecho de conservar esos usos y costumbres, pero
siempre y cuando, no sean incompatibles con los derechos fundamentales del
sistema jurídico interno o bien, las disposiciones de carácter internacional; por tanto,
siempre será importante, que al momento de celebrar las sesiones por parte de la
Comisión Estatal de los Derechos Humanos, se haga con una perspectiva de usos
y costumbres de los pueblos indígenas, situación, para la cual, será necesario que
se solicite el auxilio de una persona que funja como intérprete de la comunidad
indígena o nativa que sea partícipe del caso en concreto.
En tal sentido, la Sala Regional Toluca del Tribunal Electoral del Poder Judicial de
la Federación, se pronunció al respecto (COMUNIDADES INDÍGENAS. MEDIOS
ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS, 2020)2, al especificar que
cuando existan escenarios de conflictos intracomunitario, se deben privilegiar
medidas pacíficas y alternativas de solución de conflictos mediante procedimientos
e instituciones que se consideran adecuados y válidos desde un espectro tanto
jurídico como comunitario, entre los que destacan, la conciliación, la mediación y el
arbitraje, tomando en consideración los usos y costumbres; y en caso de que se
solicite por la propia comunidad o alguno de sus miembros, podrá el Estado
intervenir en la búsqueda de una mejor solución en respeto de su autonomía al
armonizarlos con el derecho positivo vigente.
De manera práctica, el Instituto Estatal Electoral y de Participación Ciudadana de
Oaxaca, emitió los Lineamientos y Metodología para el Proceso de Mediación en
casos de Controversias, respecto a las Normas y Procesos de Elección en los
Municipios que se rigen por Sistemas Normativos Internos, en el que demarca, los
principios y directrices a través de los cuales se desarrollará el proceso alternativo,
2
Tribunal Electoral del Estado de Hidalgo, Juicio para la protección de los derechos político-electorales del
ciudadano ST-JDC-58/2020
24
expresando que las sesiones serán privadas y sus resultados serán públicos una
vez concluido el proceso.
Sin embargo, las mismas podrán ser públicas por acuerdo de todas las partes, por
lo que se hará la valoración por el facilitador sobre la pertinencia de tal circunstancia,
considerando la complejidad e intensidad del conflicto mismo, el lugar en el que se
desarrollará la sesión y los riesgos que se puedan presentar para tomar la decisión
final; para lo cual, deberá llevarse a cabo una minuta de trabajo, que se hará en
lenguaje sencillo y de fácil lectura (Instituto Estatal Electoral y de Participación
Ciudadana de Oaxaca, 2013).
En materia de este procedimiento, son tres las etapas que se establecen para el
proceso de mediación:
Gráfica 5. Etapas del procedimiento en el proceso de mediación, elaboración propia a partir de Instituto Estatal
Electoral y de Participación Ciudadana de Oaxaca (2013), Lineamientos y Metodología para el proceso de
mediación en casos de controversias respecto a las normas y procesos de elección en los municipios que se
rigen por sistemas normativos internos
25
Como se observa, los mecanismos alternativos, de aplicación en las comunidades
indígenas, son de utilidad para el desarrollo de una vía distinta a la judicial, tanto en
el espectro normativo del Estado, como en la cultura jurídica nativa, en respeto de
los derechos humanos que, en cada una de sus cosmovisiones y cultura, les son
propios.
4. La justicia restaurativa en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos
de Michoacán de Ocampo
En el Estado de Michoacán de Ocampo, el 21 de noviembre de 2014, se publicó la
Ley de la Comisión Estatal de los Derechos Humanos, en la que se le dota de
autonomía de gestión y presupuestaria, así como personalidad jurídica y patrimonio
propios, cuyo Reglamento reformado, fue publicado el 08 de abril de 2022.
En cuanto a la parte sustantiva, los procedimientos ante la Comisión Estatal de los
Derechos Humanos tienen por objeto, el conocer y resolver sobre presuntas
violaciones a Derechos Humanos, cuyas características deben versar sobre la
brevedad, sencillez y gratuidad de los mismos, privilegiando la mediación y la
conciliación en los casos en que proceda y con la menor cantidad de formalidades
que se requieran en materia de investigación de los hechos.
Como parte de su estructura, en materia de justicia restaurativa, cuenta con una
Subcoordinación de Mediación y Conciliación que depende de la Coordinación de
Orientación Legal, Quejas y Seguimiento. Dentro de dicha norma, se contempla a
la mediación y conciliación como medios alternativos, auxiliares y complementarios
al procedimiento de queja y a la investigación de oficio, cuyo fin último, es el lograr
una solución inmediata del conflicto.
Para lograr el alcance de este objetivo, la Subcoordinación, lleva a cabo el
procedimiento que prevé el Reglamento de la Comisión Estatal de los Derechos
Humanos, que puede visualizarse a través del siguiente diagrama.
26
Diagrama 1. Procedimiento de Mediación/Conciliación ante la Comisión Estatal de los Derechos
Humanos de Michoacán de Ocampo, elaboración propia según dispone el Reglamento de la Comisión
Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo.
27
Lo anterior permite observar de manera detallada cada uno de los pasos que se
llevan a cabo en el proceso de Mediación y Conciliación en materia de Derechos
Humanos, al menos, dentro del Estado de Michoacán de Ocampo, sin embargo,
aún resulta necesario puntualizar aspectos relevantes del mismo, con la intención
de generar, como lo propone la Comisión Interamericana, un protocolo de actuación
generalizado, que atienda las necesidades de las partes involucradas, y con ello,
generar en las mismas, la satisfacción de la resolución de un conflicto, pero no solo
eso, sino la atención de sus reclamos, de sus verdaderos intereses respecto de la
situación por la que atraviesan, y que con ello, la reparación del daño, no sea solo
de manera material, sino que profundice en cada una de las partes involucradas,
para evitar que situaciones como las que se resuelven, vuelvan a suscitarse en la
realidad; a través de una comprensión más globalizadora del actuar de las
autoridades y la prevención ante los hechos que puedan resultar en la violación de
los derechos humanos de las personas.
Para ello, es necesario que se lleven a cabo la implementación de buenas prácticas
en el desarrollo de las actividades de Justicia Restaurativa en general dentro de los
procesos llevados a cabo por la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de
Michoacán de Ocampo, en los que se involucre la presunta violación de los
derechos humanos de las personas.
28
Capítulo II
El ABC de la mediación, la conciliación y las juntas restaurativas
Sumario: 1. Modelos de resolución de conflictos 2. Principios de los MASC
3. Mediación 4. Conciliación 5. Junta Restaurativa 6. Círculos de Paz
Para comprender los mecanismos contemplados por la norma como parte de las
facultades de la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de
Ocampo, es necesario considerar los aspectos conceptuales que lleven al lector a
un entendimiento más profundo de los mismos, y saber las diferencias que entre
ellos existen, para dar pie a identificar en qué momento y cuál de estos puede ser
aplicado de manera adecuada para la resolución del conflicto en específico.
1. Modelos de resolución de conflictos
A pesar de la flexibilidad de los procesos de solución alterna, es menester expresar
que cada uno guarda una estructura lógica en cuanto a la forma en la que habrá de
desarrollarse en la realidad, en lo que se conoce como modelos conciliatorios, es
decir, la forma en que se plantea cómo debe llevarse a cabo el proceso mismo para
la solución de un conflicto (Romero Gálvez, 2003).
En este sentido, son 3 los grandes modelos que actualmente, están más
desarrollados y aceptados en el mundo de la conciliación.
Gráfica 6. Modelos de solución de controversias, elaboración propia.
30
1.1. Modelo Tradicional Lineal (Harvard)
Utilizado en la escuela de la negociación, en el que se busca proteger los intereses
propios, pero sin descuidar el entendimiento y la cooperación con la contraparte; al
respecto, se desglosa la existencia de cuatro elementos fundamentales según la
edición original de Getting To Yes: Negotiating Agreement Without Giving In de
Fisher y Ury (Hernández Ramos, 2014):
a. Personas, en el entendido de que las personas, son parte del conflicto como
tal; es decir, se base en la construcción o reconstrucción de relaciones
interpersonales. La prioridad en este aspecto es el problema, no propiamente
las personas, pero es importante siempre tomar en cuenta los elementos que
conforman su individualidad; la intención de ello, no es buscar culpables, por
el contrario, es centrarse en el conflicto y la manera en la cual debe tratarse
para darle una correcta solución;
b. Intereses, que definen la realidad del problema, dejando de lado las
posiciones o posturas de las partes; en este caso, el facilitador, deberá
desentrañar los intereses propios y aquellos que son parte del común
denominador entre ambos, o bien, entre las partes que estén involucradas
en una situación;
c. Opciones; de tal forma que la persona que actúa como facilitadora, debe
buscar las opciones que, de manera creativa, permitan la búsqueda de
diversas respuestas al problema que busca solucionarse, al tomar en cuenta
la visión de las partes, desde un panorama de beneficio mutuo, así como
evitar los prejuicios, cuya conclusión deriva en decisiones fáciles de ejecutar;
y,
d. Criterios, basados en la objetividad del individuo tercero, en relación con las
partes, de tal forma, que no afecte la concepción de la voluntad de cada una
31
de ellas y alcanzar un beneficio mutuo bien identificado, con eficacia y
consenso.
Como parte de las sugerencias que conforman este modelo, se encuentra la forma
de la comunicación, que debe ser lineal y bilateral, es decir, entre las partes que
participan dentro del conflicto; a través de preguntas abiertas, y disminuyendo los
interrogatorios cerrados en los que se limita la participación flexible de los
involucrados.
Para ello, será necesario que se potencialice el tratamiento del conflicto, pero
siempre llevando de la mano a las personas para que no retrocedan en el tiempo;
por el contrario, enfocarse en las cuestiones venideras, con la finalidad de que se
lleve a cabo un proceso de transformación con ese enfoque, cuyos esfuerzos sean
encaminados a establecer, o bien, restablecer el equilibrio entre las partes,
eliminando de su comportamiento las emociones negativas y dando prioridad a los
puntos en común de los mismos (Hernández Ramos, 2014). Para Karl A. Slaikeu,
el Modelo Tradicional de Harvard se desarrolla a través de 5 etapas:
Gráfico 7. Etapas del Modelo Tradicional de Harvard, elaboración propia a partir de Romero Gálvez, S.A.,
Conciliación: Procedimiento y Técnicas de Conciliación, Negociación Directa y Asistida. Tratado de Gestión
de Conflictos, Lima, ASOPDES, 2003.
1.2. Modelo Transformativo (Bush & Folger)
A diferencia del modelo tradicional de Harvard; el modelo transformativo tiene su
enfoque en la construcción de mejores relaciones entre las partes que están
32
envueltas en un conflicto a través de su transformación como una nueva área de
oportunidad de crecimiento personal para todos los involucrados, de tal manera que
su finalidad se avoca a modificar la relación entre las partes, sin que sea el acuerdo,
la meta fundamental de este proceso.
La solución se construirá solamente cuando exista una verdadera transformación
en el individuo para mejorar, es decir, que haya un enfoque distinto del uno respecto
del otro, y de sí mismo, de esta manera, los dos elementos centrales de este
modelo, es la revalorización de la autoestima y el recíproco reconocimiento de las
responsabilidad o corresponsabilidades mutuas (Hernández Ramos, 2014).
La revalorización se traduce en la adquisición de conciencia por las partes, lo que
genera en ellas, la responsabilidad de sus acciones, y no solo las que le
corresponde a cada uno, sino de las del otro de manera recíproca. Esta cualidad,
es esencial para promover en la sociedad una nueva cultura de colaboración en el
que se evite el incremento de las relaciones conflictivas y violencia (Hernández
Ramos, 2014), para cumplir los siguientes elementos:
Gráfico 8. Elementos a cumplir en sociedades de colaboración, elaboración propia a partir de Hernández
Ramos (2014), Modelos aplicables en mediación intercultural.
33
Por su parte, el tema del reconocimiento de las responsabilidades o
corresponsabilidades tiene que ver con la habilidad de las partes, e incluso del
facilitador, de lograr que se allegue una conciencia respecto de los hechos que han
originado el conflicto, y con ello, todos los elementos que orbitan a su alrededor, con
la finalidad de que cada uno de los involucrados puedan asumir la parte que les
corresponde de su intervención, y de cierta forma, lograr empatía para entender lo
que el otro siente, piensa o pasa respecto de su individualidad, así como la manera
en que todo este conjunto influye en la situación para incursionar en esta búsqueda
de soluciones.
En virtud de lo anterior, es posible establecer que el formato de modelo
transformativo, se basa en la atención que debe el facilitador brindar durante el
proceso para dar continuidad a las posibles contribuciones que las partes otorgan
al mecanismo y cuidar con especial atención, los detalles que puedan ser de utilidad
para la culminación de la situación que a su conocimiento se pone, aunado a ello,
la estimulación de la comunicación e interacción de las ideas de cada una de las
partes para obtener una solución consensuada entre los intervinientes y la
promoción de las oportunidades para aprovechar el argumento vertido durante las
sesiones (Hernández Ramos, 2014).
Con ello, es posible establecer que el modelo transformativo, va encaminado a una
reconstrucción del tejido social entre los involucrados, pero más que eso, sobre los
individuos mismos para que una situación como la que los llevó al mecanismo, no
suceda de nueva cuenta, en una percepción más responsable y progresiva, en
cuanto a la forma en que tiene impacto sobre la sociedad en la que se desenvuelve.
1.3. Modelo Circular Narrativo (Sara Cobb)
El Modelo Circular Narrativo de Sara Cobb, es una de las más recientes
construcciones de los sistemas de tratamiento de conflictos, cuya característica
fundamental, se basa en el diálogo.
34
Este modelo, plantea que el conflicto puede ser redefinido y reconceptualizado a
través de la comprensión de que la comunicación es fundamental en su
construcción, tanto en el contenido de lo que se dice, el cómo se dice y de qué
manera la emisión del mensaje es percibida para el receptor del mismo, por tanto,
establece la circularidad del diálogo, misma que debe ser utilizada por el facilitador
para develar las diferencias entre los intervinientes y permitir su operatividad
(Hernández Ramos, 2014).
En ese contexto, pueden considerarse cuatro fases en el desarrollo de este modelo
(Hernández Ramos, 2014):
Gráfico 9. Etapas del Modelo Circular Narrativo de Sara Cobb, elaboración propia a partir de Cobb, S.,
Una perspectiva narrativa en mediación, en Folger, P. & Jones T., Nuevas direcciones en mediación, número
7, pp. 83-104, 1997
La fase preliminar, es en la que se da a conocer a los intervinientes, las
características y elementos del proceso de resolución de conflictos, así como el
35
alcance que se tiene del mismo. En caso de que las partes acepten a través de la
voluntariedad su participación en el mismo, deberá firmarse el acuerdo respectivo.
La fase de encuentro dialogado, sirve para informar a las partes, que el proceso de
resolución de controversias funge como un vehículo para lograr la consecución de
los fines del mismo, como lo es encontrar una forma de resolver las controversias
que se han suscitado, así como sus alternativas y las reglas de participación.
Por su parte, la fase de mediación, permite al facilitador trabajar con cada
interviniente de manera individual, manejando el encuadre del problema, la fijación
de objetivos, la determinación de las contribuciones necesarias para darle solución
al mismo, el análisis de las soluciones planteadas y la sistematización de la
circularidad cuya efectividad depende de la actitud, así como de la disposición de
los intervinientes para entender que aquello que se pretende alcanzar, está
íntimamente conectado con lo que la otra parte busca reconocimiento el
protagonismo de cada uno de ello y el respeto que merece cada una de las
posiciones expuestas.
Por último, la fase de reflexión interna, se enfoca en la actividad que se lleve a cabo
por los facilitadores y la comparación de las posturas que las partes tienen, así como
sus notorias diferencias, con la intención de construir una historia alternativa, de tal
manera que se alcance el acuerdo, en el que se narre la historia, y se construya
como tal su contenido, contemplando la revisión que las mismas hacen de la historia
alternativa, la discusión sobre las ventajas e inconvenientes de cada opción,
reconduciendo las posiciones hacia una única posición común de consenso para
llegar a la redacción del mismo.
2. Principios de los MASC
Los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias conllevan en su ejercicio
diversas características para ser aplicados en determinados momentos y para
36
situaciones en concreto, sin embargo, los mismos, se impregnan de principios
generalizados que permiten alcanzar su objetivo último en la construcción de
acuerdos entre las partes.
En tal sentido, la Ley Nacional de Mecanismo Alternativos de Solución de
Controversias en Materia Penal dispone los principales, que son:
Gráfico 10. Principios de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias, elaboración propia a
partir del contenido de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal.
2.1. Voluntariedad
Entendido como uno de los pilares de los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias, y que se manifiesta tanto en la forma de llegar a la mediación como
en la autonomía para firmar el acuerdo último de la misma, continuar con el proceso
y llegar a los acuerdos finales, en el sentido de que la participación de los
intervinientes debe ser por propia decisión, libre de toda coacción y no por
obligación.
37
Para Boqué (Boqué, 2003), es importante que el proceso alternativo no nazca
deforme, es decir, que provenga de la voluntad de las partes, partiendo del hecho
de que los involucrados, deben recurrir a estos mecanismos, y no someterse a los
mismos, pues presupone en ellos, la intención de ofrecer la posibilidad de analizar
su contexto, y con ello, proponer las soluciones que más les parezcan convenientes
a sus intereses, a través de una decisión libre, lejos de la imposición de un tercero
ajeno a sus voluntades, lo que permite garantizar un mejor cumplimiento del
acuerdo propuesto (Tarud Aravena, 2013).
Dentro de las diversas posiciones en materia de la voluntad de las partes, se expone
el llamado principio del protagonismo o autodeterminación, que consiste en la
participación activa de las partes en el proceso, al reconocer su voluntad y
capacidad de exponer sus posiciones y colaborar en la búsqueda por propia cuenta
de las soluciones que pueden presentarse a su conflicto, lo que además, permite
hacerlas responsables de las decisiones que tomen, así como de los acuerdos a los
que hayan llegado (Bianchi, 1996).
Ante tal situación, resulta indiscutible que también existen determinados límites en
el ejercicio del principio de voluntariedad, y entre ellos, se encuentra la violencia
(Tarud Aravena, 2013), pues al existir la misma entre las partes, no es viable el
equilibrio que debe preponderar en las relaciones de negociación ya que
incrementa de manera sustancial, el riesgo de que exista un acuerdo bilateral, y por
tanto de que se imponga la voluntad de una parte sobre la otra, lo que genera una
violación flagrante al principio de voluntariedad.
2.2. Información
Desde la perspectiva de la norma, la información se entiende como la necesaria
demarcación, clara y completa sobre los Mecanismos Alternativos, sus
consecuencias y alcances, según la fracción II del artículo 4 de la Ley Nacional de
Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal.
38
Desde una visión más teórica, se dice que la información consiste en que los
intervinientes, deben recibir una explicación clara y completa sobre los mecanismos,
para que su decisión, sea con conocimiento completo de las posibles consecuencias
que deriven de ello, así como sus principios y otras cuestiones fundamentales
(Instituto Intenacional de Justicia Restaurativa y Derecho, 2022), al respecto, es uno
de los principios pilares del Discurso de Apertura Inicial (DAI) o Discurso de Apertura
de la Mediación (DAM), pues es en este proceso en el cual, se le informa a las
partes de todas las circunstancias que orbitan alrededor del mecanismo, y funge
como sendero para la buena conducción, así como disponibilidad de los
intervinientes.
2.3. Confidencialidad
Desde un punto de vista teórico, la confidencialidad, puede ser definida desde dos
aristas (Viola Demestre, 2010), una parte positiva, a través de la cual, los
intervinientes de un proceso, se comprometen a mantener reserva sobre los hechos
conocidos en las sesiones de mediación o sobre el procedimiento mismo, así como
la información que se trate en la mediación; o bien, un aspecto negativo, que se
traduce en no divulgar, revelar o utilizar algún dato, hecho o documento que se
conozca relativo al objeto del mecanismo, ni después del mismo, independiente de
que exista o no, un acuerdo al respecto.
Su objetivo primordial (Viola Demestre, 2010) es lograr en las partes intervinientes,
una confianza suficiente para garantizar la franqueza entre ellas y la sinceridad en
la comunicación que se geste durante el proceso.
En tal sentido, la obligación de la confidencialidad atañe a las partes la información
intercambiada entre ellas, no puede, ni debe servir como prueba en un
procedimiento judicial o arbitral posterior, y para el caso de que deban participar
terceros, dicha obligación se hace extensiva hacia ellos, de tal forma que deberán
39
siempre respetar dicho principio, con el objeto de garantizar a su vez la equidad
(Comisión de las Comunidades Europeas, 2002).
Dentro de la norma que regula a este principio, de manera puntual, se establece
como obligación del principio de confidencialidad, la prohibición para las partes
involucradas, para divulgar la información tratada, o bien, que la misma, no sea
utilizada en su perjuicio durante el proceso, estableciendo algunas excepciones por
ministerio de ley, que son:
a. Cuando se trate de un delito que se esté cometiendo; y,
b. Cuando se trate de un delito que sea de inminente consumación y por el cual
peligre la integridad física, o incluso la vida de una persona.
Por su parte, la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del Estado de Michoacán,
maneja la confidencialidad como una responsabilidad en la que quienes tengan
acceso a información relativa a algún procedimiento, sin ser partes, no podrán
divulgar la misma, ni actuar como testigos en la vía jurisdiccional, y respecto a las
partes, se pone especial atención a que las mismas, no podrán utilizar dichos datos,
como prueba los registros de información generados durante los procedimientos.
En tal sentido, es necesario e indispensable, comunicar a las partes, dicha
información, con la intención de que se logre la plena certeza y confianza de que
las mismas, se conducirán a través de otro de los principios que demarcan los
mecanismos, como lo es la honestidad.
2.4. Flexibilidad y simplicidad
La Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal, establece dichos principios, bajo la idea de que los mismos,
carecerán de cualquier forma estricta, de tal modo que propicien un entorno que sea
40
idóneo para expresar sus propuestas, al dejar de lado cualquier formalismo
innecesario, utilizando siempre un lenguaje sencillo.
Lo anterior, obedece a la naturaleza flexible y autocompositiva que caracteriza a los
Mecanismos Alternativos (Sánchez Castañeda, Márquez Gómez, & Camarillo Cruz,
2020, pág. 26), pues al configurarse como una justicia negociada, debe prevalecer
la voluntad de las partes para generar sus propias propuestas de solución y, por
ende, debe ajustarse al desarrollo que las mismas, en ejercicio de su voluntad y
basado en el respeto mutuo, establezcan, sin necesidad de sujetarse
necesariamente a etapas predeterminadas en el mismo.
La bondad de los Mecanismos Alternativos, es que su propia naturaleza permite al
facilitador, saltar de etapa en etapa, de manera tal, que, sin perder el hilo de la
sesión, pueda ajustarse al comportamiento de los intervinientes y desarrollar
conforme se vaya requiriendo el despliegue de las herramientas que le permitan la
conducción adecuada de la misma, para alcanzar su objetivo primordial, que es,
precisamente, lograr la sana comunicación entre las partes.
Con ello, a través de esta adaptabilidad del mecanismo a las necesidades de estas
partes lograr un acuerdo exitoso, así como su cumplimiento voluntario, con lo que
podrá lograrse la preservación amigable y viable entre las mismas (Nava González
& Breceda Pérez, 2017).
Por otro lado, el lector, debe ser consciente de que aquellos que llegan a la solicitud
de alguno de los Mecanismos Alternativos, no son doctos en la decodificación de la
norma, o bien, en el entendimiento especializado de los procesos jurisdiccionales o
no jurisdiccionales que se llevan a cabo por las instituciones a las que acuden, por
tanto, resulta necesario para el facilitador desarrollar dicha actividad de la manera
más sencilla y simple que se pueda, con la intención de no complicar a los
intervinientes con rebuscados términos o enredados procedimientos, pues ello,
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aunará con el crecimiento de la confianza en su labor para alcanzar la solución a la
situación que le aqueja.
2.5. Imparcialidad
La imparcialidad, puede entenderse como un criterio subjetivo y difícil de verificar,
es el estado mental de un árbitro, a través del que se pretende describir la ausencia
de una de las partes (González de Cossio, 2022), mientras que la Ley establece
que los Mecanismos Alternativos, deben ser conducidos con objetividad, evitando
la emisión de juicios, opiniones, prejuicios, favoritismos, inclinaciones o preferencias
que concedan u otorguen ventajas a alguno de los intervinientes.
En este sentido, el principio de imparcialidad que debe preponderar en las
actividades del facilitador debe llevar su comportamiento lejos de sus móviles frente
a las influencias ajenas al objeto, en este caso de la sesión, y de las partes que se
encuentran involucradas en el proceso mismo (Aguiló Regla, 2009), manteniendo la
distancia justa entre los partícipes y dejar conducir su trabajo por los criterios de la
verdad y la equidad (Six, 1997, pág. 207).
En relación con ello, existe otro principio que la Ley Nacional no contempla de
manera expresa, pero que la ley de la materia en el Estado de Michoacán, sí
enuncia, y es el llamado de neutralidad, en el que se requiere que la parte encargada
del proceso de mediación no interponga, ni imponga sus consideraciones éticas o
morales frente a las que tienen los intervinientes, en el sentido de evitar a toda costa
plantear alternativas dirigidas a alcanzar soluciones que se adecúen a sus propias
convicciones, pues se parte de la idea de que cuando una persona es partícipe de
los procesos de mediación y conduce los mismos, se convierte en una de las partes
involucradas desde su propia posición (Sastre Peláez, 2006, pág. 251), es decir,
que el facilitador, mantenga una postura y mentalidad de no ceder a sus propias
inclinaciones o preferencias.
42
Antonio Sastres (Sastre Peláez, 2006), expone en su análisis los elementos que
más influyen en las orientaciones de los facilitadores, los que se trascriben en este
apartado y que son:
a. Sus concepciones del conflicto, la justicia y la moral;
b. Su inclinación ideológica, su creencia sobre la naturaleza y el uso de la
resolución de problemas;
c. Sus ideas acerca de cuáles son los relatos más creíbles; y,
d. Selección del lenguaje para influir en las percepciones de su propia
credibilidad y orientación.
Que, sin duda alguna, son cuestiones que estarán presentes en la actividad
cognoscitiva del facilitador, sin embargo, deberá dejarlas de lado al momento de
conducir la sesión, pues las mismas, pueden influir en la disposición de un peso
innecesario para alguna de las partes, ya sea positivo o negativo, para con ello,
obstaculizar de manera equivocada el camino de la comunicación, así como la
posible solución a la situación que se pone en su conocimiento.
2.6. Equidad
Dentro de la legislación especializada, se encuentra dispuesto este principio cuya
consideración se encamina a lograr que entre las partes se alcance un equilibrio
entre los intervinientes, en el que el facilitador, procure que el acuerdo, sea
comprendido por las partes, y que se perciba como justo, así como duradero.
En tal sentido, la equidad presupone una igualdad de condiciones de las partes, lo
que permite que se lleve a cabo una sesión, en la cual, se despliegue, si las
condiciones lo establecen adecuado, un acuerdo mutuo (Fierro, 2015), así, es
posible mencionar que para alcanzar este punto en concreto, es necesario eliminar
cualquier etiqueta con la que las partes se presenten, pero de manera asertiva, es
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decir, en la medida de lo posible, dejar de lado los grados académicos, los puestos
importantes, el nivel de educación y demás elementos que podrían perjudicar la
sana convivencia entre las partes, o bien, que permitieran que alguna de las mismas
se sobrepusiera a la otra por una cuestión de un sentido de superioridad.
Uno de los ejemplos más palpables, es el de las personas que pertenecen a algún
grupo en condición de vulnerabilidad, pues el facilitador, debe tener a su alcance
determinadas medidas que le permitan emparejar la plataforma donde se lleve a
cabo la mediación cuando se alcancen a percibir elementos de disparidad,
verbigracia, cuando alguna de las partes necesite intérpretes en todos los sentidos,
o apoyo antropológico, para que las partes se sientan seguras durante el proceso
restaurativo (Fierro, 2015).
2.7. Honestidad
Como concepto, la honestidad se define en algunos casos, como la virtud que
conduce a que la persona honesta sea coherente con su vocación de ser
comunitario, confiable y creíble, sin hacer algo que pueda llegar a perturbar la
convivencia porque se encuentran conducidos por el respeto (López & Villapalos,
1997); por otro lado, se plantea la idea de que la honestidad, hace referencia a un
valor propio de la naturaleza humana, sinónimo de verdad, sinceridad y
transparencia, que está asociada a la preservación de los recursos con los que se
lleva a cabo una labor, haciendo hincapié en que la persona honesta, es una
persona íntegra, que en su vida, no da lugar a la dualidad, la falsedad o el engaño
(Zarate, 2003).
De manera concreta, la honestidad puede entenderse como un valor dispuesto en
aquellas personas que dirigen su actuar con respeto hacia los demás, basados en
la sinceridad, la transparencia y la verdad.
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Algo parecido a lo que manifiesta la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de
Solución de Controversias en Materia Penal, cuando en su fracción VII del artículo
4, expone:
“Los Intervinientes y el Facilitador deberán conducir su participación durante el mecanismo
alternativo con apego a la verdad.”
Es necesario que el facilitador haga hincapié en dicho principio, pues el que alguna
de las partes distorsione a su favor la narrativa de determinada circunstancia, o bien,
oculte algún dato que sea relevante para el proceso, el mismo, puede generar
obstáculos en la comunicación y en la forma en que pueden concretarse los
acuerdos, así, en el supuesto de que se alcanzara una solución por ambas partes,
la misma, podría estar viciada, y como tal, no dar debida satisfacción a los intereses
o necesidades de la parte que sufre la afección de evadir la verdad en dichos
procesos.
2.8. Legalidad
Además de lo contemplado en el numeral 16 de la Constitución Política de los
Estados Unidos Mexicanos, en el que se establece la obligación de las autoridades
del Estado para actuar conforme lo permita la ley, en las formas y términos que la
misma determine (ACTOS PRIVATIVOS Y ACTOS DE MOLESTIA. ORIGEN Y
EFECTOS DE LA DISTINCIÓN, 1996)3, la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa
del Estado de Michoacán, establece que sólo pueden ser objeto de mecanismos
alternativos, las controversias de los derechos que se encuentran dentro de la libre
disposición de las partes; lo que deja abierta la puerta para establecer los criterios
objetivos que permitan determinar la procedencia o no de los Mecanismos
Alternativos de Solución de Controversias en materia de derechos humanos.
3
Suprema Corte de Justicia de la Nación, Registro digital: 200080, Instancia: Pleno, Novena Época,
Materias(s): Común, Tesis: P./J. 40/96, Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta. Tomo IV,
julio de 1996, página 5, Tipo: Jurisprudencia
45
En palabras más técnicas, la legalidad en cuanto a principio, se traduce como el
límite de la potestad punitiva del Estado, frente al arbitrio y el abuso del poder
(Vaquero López, 2013), lo anterior, traduce, en relación con el principio de
voluntariedad, el hecho de que las autoridades, no pueden llevar a cabo procesos
o acciones dentro de los mecanismos, que vayan más allá de lo que las leyes les
permiten, de tal forma que, la voluntad de las partes mismas, es lo que determinará
el proceso mismo del mecanismo de justicia restaurativa que se implemente.
Pero no sólo se refiere a la actividad propia de la autoridad, sino también a la
cuestión del acuerdo formulado como conclusión de los procesos de soluciones
alternativas, y en virtud de ello, la persona encargada de analizar esta cuestión,
debe profundizar en 5 cinco aspectos básicos en la determinación de legalidad (Luz
Clara, 2018):
a. Capacidad e identidad de las partes;
b. Disponibilidad del objeto en cuestión, es decir, que no se encuentre contrario
al orden público;
c. Corroborar el cumplimiento de los principios de la mediación y haber
advertido a las partes sobre la consecuencia de las responsabilidades que
en un momento han asumido;
d. Que el contenido del convenio, se encuentre debidamente apegado a la
legalidad, así como a la pertinencia de sus peticiones, es decir, que exista
congruencia entre lo que se pida y lo que se acuerda, es, por tanto, la
necesidad de fungir como agentes de la realidad; y,
e. La justa composición de los acuerdos tomados.
En virtud de lo anterior, es indiscutible que para que las partes puedan satisfacer
las necesidades que les aquejan en cuanto a la presunta violación de sus derechos
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humanos, es preciso que se analice el contexto en general no sólo de las
actuaciones de la autoridad, sino del acuerdo al que los involucrados han llegado,
con la intención de que todos estos elementos se encuentren englobados en el
marco de aquello que la ley ha permitido, o bien, dentro de lo cual, no existe como
tal, una limitante por la misma norma; por ello, es indispensable que el documento
producto, se valide por personal calificado que permita determinar el cumplimiento
de dichos requisitos.
3. Mediación
Para Caireta Sampere, la mediación puede entenderse como aquella técnica en que
dos o más partes involucradas en un conflicto, después de intentar diferentes
caminos para encontrar una posible solución, concluyen que no pueden resolverlo
solas y deciden pedir a un tercero que les ayude en tal proceso y cuyo éxito depende
de dos cosas fundamentales, que las necesidades contrapuestas se vean resueltas
en su parte esencial y que la relación de las partes, salga completamente reforzada
(Caireta, 2008).
Por su parte, Obarrio, define a la mediación como un proceso en el que las partes
en conflicto deciden intentar la búsqueda de una solución a sus intereses en pugna,
de una manera cooperativa, a través del apoyo de un tercero, al que se le conoce
como mediador (Obarrio, 2009), mientras que Suares, expone que la mediación es
un dispositivo no adversarial de resolución de disputas, que incluye un tercero
neutral cuya fusión es ayudar a las personas que están empantanadas en dicha
situación para negociar de manera colaborativa y con ello, alcanzar una resolución
(Suares, 2003).
Así, la mediación, deberá siempre de cumplir con los propósitos de una sociedad,
que busca solucionar sus conflictos y apaciguar el dolor y la angustia de sus
víctimas desde el marco de la justicia restaurativa (Mazo Álvarez, 2013).
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En un aspecto más regionalizado, la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de
Solución de Controversias en Materia Penal (LNMASC), la mediación es un
mecanismo voluntario, a través del cual, los intervinientes en ejercicio de su
autonomía, buscan, construyen y proponen opciones de solución a la controversia,
con el objetivo de alcanzar la solución a la misma.
En materia estatal, la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del Estado de
Michoacán, contempla a la mediación como una facilitación de la comunicación
entre las partes en conflicto, con el propósito de que resuelvan por sí mismos una
controversia.
En virtud de lo expuesto con anterioridad, puede decirse que la Mediación, es un
proceso de resolución de controversias alternativo, que permite a un tercer sujeto
conocido como facilitador únicamente conducir la comunicación entre las partes
involucradas en un conflicto, con la intención de alcanzar una solución integral del
mismo, en el que se globalicen sus intereses y necesidades, para que de manera
voluntaria expongan las posibles rutas que los lleven a una satisfacción mutua.
Es destacable el hecho de que la mediación tiene objetivos específicos en el
desarrollo y finalidad de tal figura, de entre los que destacan (Caivano, 1998):
a. Lograr el ánimo de cooperación, así como de confianza entre las partes;
b. Desarrollar la habilidad de las partes para entablar una comunicación
adecuada, y con ello, comprender sus sentimientos de manera recíproca;
c. Brindar a todas las partes la oportunidad de que sus puntos de vistas y lograr
que se sientan tratados con justicia; y,
d. Reducir la tensión que el conflicto genera entre las partes.
Pero de manera sintetizada, la mediación se enfoque en objetivos restauradores,
creando un espacio institucional para que la víctima y el ofensor puedan
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intercambiar sus puntos de vista para alcanzar a través de esta figura de
intervención como lo es el mediador/facilitador, la solución al conflicto suscitado
entre ellos (Mazo Álvarez, 2013); dichos objetivos pueden consistir en la reparación,
la restitución y el resarcimiento de los perjuicios causados, la realización o
abstención de determinada conducta, la prestación de un servicio a la comunidad o
bien, el ofrecimiento de disculpas o perdón a las víctimas directas e indirectas
(Córdova, 2006), sin que una pueda ser excluyente de la otra, es decir, en un mismo
acuerdo derivado de la mediación, pueden existir dos o más de estos objetivos.
En materia de reparación del daño, el propio autor (Córdova, 2006), expresa que,
como parte de sus componentes, pueden estar:
a. La restitución, es decir, la forma en la que se llevarán a cabo los actos que
faciliten o materialicen la devolución a la víctima de las circunstancias y
condiciones que tenían antes de la vulneración a sus derechos;
b. La rehabilitación, relacionada con la atención médica y psicológica para las
víctimas en atención a las posibles afecciones que, derivadas del acto
violatorio, se generaron, para mantener la integridad de sus intervinientes, y
no sólo para la víctima, sino también para el ofensor, en la medida de que las
partes faciliten que ese proceso sea llevado, para garantizar el efectivo
cambio en el comportamiento de los involucrados;
c. La indemnización; es decir, la compensación que se haga a las partes por
los perjuicios ocasionados en la comisión de la acción que trasgredió la
condición de los afectados; y,
d. Las medidas de satisfacción y las garantías de no repetición; las que son
adoptadas por cada una de las partes y autoridades que están directamente
relacionadas con el proceso de reconciliación, entre los que se incluye la
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concientización de los hechos, así como la difusión pública y completa de la
verdad develada durante el proceso.
Además, la mediación permeará en la posibilidad de que las partes, puedan tener
un cambio en su percepción sobre una determinada situación y modificar de esta
forma, las posiciones que guarda respecto de un conflicto, una persona o un evento
en concreto, para analizarlo desde una óptica más objetiva. Así, es posible señalar
algunas de las ventajas de la mediación (Mazo Álvarez, 2013), entre las que destaca
el ahorro de tiempo y dinero, la configuración de una solución de agrado entre las
partes y no impuesto por un tercero, lo que les da control del proceso y el resultado,
además, produce tranquilidad y mejora las relaciones entre las partes
En materia normativa, la mediación encuentra su forma de desarrollo en el numeral
22 de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal, cuando expresa que una vez que los intervinientes acuerden
sujetarse a la mediación, el Facilitador hará una presentación genera y explicará
brevemente:
a. Propósito de la sesión;
b. Papel que debe desempeñarse;
c. Las reglas y principios que rigen la sesión; y,
d. Las etapas que conforman la misma.
Acto seguido se formularán las preguntas pertinentes a fin de que los intervinientes
puedan exponer el conflicto, plantear sus preocupaciones y pretensiones, así como
identificar las posibles soluciones a la controversia.
Posteriormente el facilitador llevará a cabo un proceso de clarificación del conflicto,
de tal manera que se eliminen todos los aspectos negativos y las descalificaciones
entre los intervinientes; y para el caso de que se llegue a un acuerdo por las partes,
50
se deberá llevar a cabo el registro del mismo, preparándolo para la firma de las
partes.
Diagrama 2. Procedimiento de Mediación según la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución
de Controversias en Materia Penal, elaboración propia derivado de la Ley Nacional de Mecanismos
Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal.
3.1. Conciliación
La conciliación, es otro de los procesos que en la Justicia Restaurativa permite la
resolución de conflictos a través del uso del diálogo y herramientas de exploración
intrínseca que dan satisfacción a las partes al permitirles proponer a su medida sus
propias soluciones, aquellas que mejor se adapten a sus intereses y necesidades.
51
La Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal define a la conciliación como el mecanismo voluntario mediante el
cual, los intervinientes, en libre ejercicio de su autonomía, proponen opciones de
solución a la controversia en que se encuentren involucrados; además de propiciar
la comunicación entre los intervinientes, el facilitador puede, sobre la base de ciertos
objetivos, presentar alternativas de solución diversas.
Por su parte, la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del Estado de Michoacán,
concibe a la conciliación como la presentación por parte del facilitador, de
alternativas de solución a las partes en conflicto para llegar a un acuerdo.
Como puede observarse, la conciliación difiere de la mediación en la función que el
facilitador tiene dentro del proceso, pues mientras que, en la última, la figura del
tercero se limita a la construcción del puente de comunicación entre las partes, en
la conciliación, su participación va más allá, pues bajo aspectos objetivos se permite
proponer algunas opciones de solución.
En virtud de lo anterior, el proceso que dispone la norma para la materialización de
la conciliación, al menos, que se contempla en la Ley Nacional de Mecanismos
Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal, se encuentra en su
numeral 26, que prevé que dicho procedimiento se regirá en los mismos términos
que la mediación, con la única diferencia, de lo que se expone en el párrafo que
antecede, es decir, que en este caso, el facilitador, está autorizado para proponer
soluciones basadas en los escenarios posibles para discernir aquellos que sean
más convenientes para las partes.
3.2. Junta Restaurativa
Según la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos en Materia Penal, en su artículo
27, la Junta Restaurativa, es el mecanismo, mediante el cual, la víctima u ofendido,
así como el imputado y, en su caso, la comunidad afectada, buscan, construyen y
52
proponen opciones de solución a la controversia, con el fin de lograr un acuerdo que
atienda las necesidades y responsabilidades individuales y colectivas, así como la
reintegración de la víctima u ofendido y del imputado a la comunidad, de igual
manera la recomposición del tejido social.
El proceso restaurativo en esta modalidad, deriva del modelo de conferencias
familiares con guion, de Wagga Wagga en Australia, con el fin de adaptar un modelo
que fuera llevado de la policía a la comunidad, cuyas características particulares
pueden resumirse (Umbreit & Peterson, 2011):
Gráfico 11. Características de las conferencias familiares en la comunidad Wagga Wagga, elaboración
propia a partir de Umbreit & Peterson (2011), Diálogo de la Justicia Restaurativa. Guía esencial para su
búsqueda y práctica.
Como se puede observar, existen dos características fundamentales en el proceso
de las juntas restaurativas que lo diferencia de los dos modelos básicos expuestos,
como lo es la mediación y la conciliación; esto obedece, a la interacción de la
comunidad dentro del mecanismo, a fin de que se reparen las relaciones en el tejido
53
social que se ha desgastado con motivo de los conflictos suscitados entre las partes,
buscando con ello, que las relaciones entre estos y su relación con la comunidad se
reestructuren; además de lo anterior, el uso de un guion que permita llevar a cabo
el proceso de manera más ordenada y enfocada en específico con cada una de las
particularidades que atienden a los conflictos.
Según lo dispuesto en el Manual de Justicia Restaurativa y Mecanismos Alternativos
de Solución de Controversias (Valle López, n.d.), la Junta Restaurativa, tiene 4
etapas:
Figura 12. Etapas de la Junta Restaurativa, elaboración propia a partir de Valle López, H., Manual de
Justicia Restaurativa y Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias, Instituto Internacional de
Justicia Restaurativa y Derecho, México, p. 24-25
En la etapa negativa, todas las personas harán uso de su habilidad narrativa, para
contar a las partes la versión de su historia, así como sus emociones, pensamientos
y la forma en que la conducta de sus contrapartes, o en general, la suya, se vio
afectada, explorando los daños que pudieron ser ocasionados con motivo de este
proceso, con la finalidad de establecer una línea sobre los sucesos que dieron
origen a su situación.
La transición, es una etapa en la cual el facilitador encargado de llevar a cabo la
junta da cierre a las historias que se están desarrollando, explorando si hay algo
más antes de pasar a visualizar la parte de la reparación del daño.
54
En cuanto a la parte positiva, esta tiene que construirse de manera lenta y con ayuda
de todas las personas que están participando. Su nombre obedece a que debe
dejarse la vergüenza atrás para enfocarse en el futuro y quiénes serán las personas
que llevarán a cabo la reparación del daño; lo que tiene relación directa con la etapa
positiva extra, es decir, en caso de que queden rasgos de vergüenza, es necesario
que se allegue la seguridad de que todo ha quedado en el pasado y dar la sensación
de cierre, a través de resaltar que lo ocurrido y los acuerdos a los que se ha llegado,
forman lo más importante del proceso, no así, sus conductas previas.
Para la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal, las Juntas Restaurativas, deben llevarse a cabo desde la fase
preparatoria, donde el facilitador, deberá reunirse con cada uno de los intervinientes
a quienes le invitará y explicará cómo se desarrolla este mecanismo, sus alcances,
reglas, metodología, así como despejar cualquier duda que pueda surgir al respecto.
Aunado a lo anterior, respecto del conflicto, el facilitador, deberá identificar su
naturaleza y circunstancias, así como las necesidades de los intervinientes y la
perspectiva individual de los mismos, para evaluar con ello, la disposición que se
tiene a fin de llevar a cabo el procedimiento, a fin de continuar con las reuniones
conjuntas.
Durante la sesión conjunta, el Facilitador se presentará, así como al mecanismo
implementado y una breve introducción respecto del propósito de la sesión,
posteriormente se harán las preguntas establecidas previamente, en primer término,
hacia el imputado y posteriormente con la víctima, así como a los demás
intervinientes que estén participando y que se vean afectados por las partes; y al
último, los miembros de la comunidad que hubiesen concurrido a la sesión.
Ya contestadas las preguntas, el facilitador coadyuvará para encontrar formas
específicas en que el daño ocasionado pueda quedar satisfactoriamente reparado,
por lo que una vez hecho lo anterior, se concederá la palabra al imputado para que
55
manifieste las acciones que estaría dispuesto a hacer para reparar el daño
ocasionado, y con ello, los compromisos que adoptará con los intervinientes y la
comunidad, para posteriormente concretar el acuerdo bajo la idea de la aceptación
de quienes han formado parte del mecanismo y dar por concluida la sesión.
De manera gráfica el proceso de la Junta Restaurativa, con base en lo que se ha
planteado con anterioridad, puede expresarse de la siguiente manera:
Diagrama 3. Procedimiento de Junta Restaurativa, elaboración propia derivada partir de la Ley Nacional de
Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal.
56
3.3. Círculos de Paz
En el Manual para Facilitadores de Círculos (Pranis, 2009), se les conceptualiza
como los procesos en los que se reúne a las personas que desean resolver un
conflicto, con la intención de reconstruir vínculos, sanar, brindar apoyo, así como
tomar decisiones o realizar otras acciones con una comunicación honesta en el que
se desarrollan vínculos y se genera un fortalecimiento comunitario.
En este proceso, no se busca cambiar a los otros, sino más bien, la búsqueda por
cambiar desde el interior y su relación con la comunidad, entre los que se
encuentran la familia, el grupo de trabajo, los grupos religiosos, las comunidades de
vecinos, entre otros, y es que su finalidad, es encontrar una visión compartida para
alcanzar sus cometidos, con lo que se genera el compromiso de los intervinientes
para ayudarse mutuamente y generar un espacio seguro en el que se ponga lo
mejor de las partes.
Como parte de su integridad, los círculos están dotados de determinados principios
y valores de los cuales, los más evocados, son: honestidad, confianza, humildad,
solidaridad, inclusión, empatía, valentía, perdón, así como el amor y que, en su
interior, pueden resumirse de la siguiente manera (Pranis, 2009):
a. Son convocados por aquellos que formarán parte de estos;
b. Buscan alcanzar una visión compartida sobre un particular;
c. Incentivan a los y las participantes a actuar conforme a sus valores
personales;
d. Incluyen todos los intereses y son accesibles a todas las personas;
e. Ofrecen a cada persona la misma oportunidad de participar;
f. Son voluntarios;
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g. Utilizan un enfoque integral, que incluye los aspectos emocionales
(sentimientos y cómo son expresados), mentales (analizar y sintetizar la
información, la autorreflexión, el reconocer intereses, necesidades y
diferencias), físicos (lenguaje corporal, cuidar de las necesidades físicas y
del grupo) y espirituales (valores que dirigen el comportamiento conectado
con lo esencial);
h. Mantiene el respeto por todas las personas;
i. Promueven la exploración del acercamiento a las diferencias; e,
j. Invitan a la transparencia de los procesos y de las personas.
Es la naturaleza de los círculos, la que los dota de múltiples facetas y lo que permite
que se desarrollen de distintas maneras, apelando a un principio de flexibilidad que
prepondera en todos los mecanismos alternativos, atendiendo a las circunstancias
que le son propias a cada conflicto o suceso, por lo que puede establecerse que su
tipología obedece a los propósitos que persigue, y que pueden enlistarse de la
siguiente manera (Pranis, 2009):
Figura 13. Tipos de Círculos, elaboración propia a partir de Pranis, K. (2009), Manual para Facilitadores
de Círculos, Costa Rica, CONAMAJ, p. 12
58
Cada uno de estos círculos, se avoca a determinadas cuestiones específicas,
mismas que pueden intuirse dada la naturaleza que se expone en cada una de sus
denominaciones, sin embargo, para los efectos de la presente obra, se describirán
a continuación.
Los círculos de apoyo, proveen, como su nombre lo indica, apoyo emocional o
espiritual a las personas, mientras que los círculos de diálogo se enfocan más en
generar un diálogo abierto sobre termas en concreto, en el que se involucran a
personas con diversos roles, lugares o posiciones en la comunidad. Por su parte los
círculos de justicia restaurativa contribuyen en específico al sistema penal, en donde
las comunidades absorben el tratamiento del daño causado por los ofensores, así
como la reparación del daño a las partes involucradas.
En ese contexto, los círculos de sentencia, permiten determinar las sentencias de
los infractores, con base en la conjunción de diversas perspectivas, entre
representantes del sistema y de la comunidad. Así los círculos de reinserción,
buscan reinsertar al individuo infractor a la sociedad en la que ha generado daño.
Por su parte, los círculos escolares se utilizan por profesores y alumnos para tratar
asuntos de la clase y como método de aprendizaje, mientras que los que tienen que
ver con violencia doméstica, se enfocan en el daño ocasionado dentro del núcleo
familiar, en tanto que los denominados círculos de paz, se llevan a cabo para
construir relaciones, y promover la paz, así como las interconexiones amistosas
entre los miembros de las comunidades; y por último, los círculos de sanación, cuya
finalidad es la de restaurar vínculos que se han roto o bien, crear nuevos.
Como puede observarse, la multiplicidad de modelos en los círculos, hace que su
técnica sea adaptable al caso en concreto, de forma tal que se emplee, aquella que
más se sujete a las necesidades de las partes y de su relación con la comunidad,
sin embargo, desde esta perspectiva, se considera que los círculos de diálogo, de
59
paz y quizá los de sanación son los más acordes para la resolución de un conflicto
que se suscite entre los miembros de una comunidad.
Dentro de las características fundamentales de los círculos (Pranis, 2009), puede
hacerse especial énfasis en el hecho de que cada persona participa por sí misma,
ya que al hacerlo, existe mayor involucramiento dentro del proceso, además el
buscar crear visiones compartidas, o bien, puntos en común, que permitan entretejer
los esfuerzos individuales de las partes en un objetivo coherente con la situación
que se pretende resolver a través del consenso de quienes participan en él.
Aunado a lo anterior, es importante destacar que los círculos, al ser participativos,
deben ser construidos conforme cada una de las comunidades sobre las que
pretende implementarse, pues los facilitadores, son solo el instrumento que le dan
cauce, y las personas que lo integran, le dotan su calidad de flexible, pues conforme
cada uno de ellos se va incorporando, nuevos elementos pueden ser incorporados
al proceso tal cual, lo que también le dota de esta capacidad de apertura, pues todo
miembro de la comunidad que busque participar, es bienvenido para efectos de una
construcción más amplia del conflicto.
Además, es preciso dejar en claro que los círculos, como la mayoría de los
mecanismos alternativos de solución de conflictos debe centrarse en sus raíces,
enfocado no sólo en la búsqueda de la solución, sino en su prevención misma.
3.3.1. Etapas de los círculos
Como todos los procesos, los círculos, también se comportan con base en pasos
que, si bien no son estrictos sobre la forma en la que deben desarrollarse, sí marcan
una estructura básica para encontrar el sentido de su construcción y el uso de
herramientas específicas en cada una de las etapas que le forman, aunado a que
permiten al facilitador marcar las acciones que debe llevar a cabo en cada uno de
los pasos.
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Para comprender el proceso de los círculos, es necesario exponer que son cuatro
las etapas de las que consta cada sesión, las que se describen a continuación
(Pranis, 2009):
Figura 14. Etapas de los círculos de paz, elaboración propia a partir de Pranis, K. (2009), Manual para
Facilitadores de Círculos, Costa Rica, CONAMAJ.
3.3.1.1. Discernimiento
Esta etapa de los círculos, se caracteriza por la labor que se hace para determinar
la viabilidad del proceso, tanto por la comunidad en la que se habrá de implementar,
como por el conflicto al que se refiere el caso en concreto, con la finalidad de
establecer el mejor panorama para ello, así como los objetivos, fines y recursos
necesarios para dar seguimiento al mecanismo.
Para alcanzar tal objetivo, es necesario que se solicite la información necesaria
sobre el conflicto, y con ello, explicar a la persona solicitante los pasos que deben
61
llevarse a cabo, así como los alcances de este. Se designa a los facilitadores, que,
en función del proceso se lleva a cabo.
3.3.1.2. Preparación
Toda vez que se debe llevar a cabo un proceso con una cantidad más grande de
personas, es necesario que con antelación se realice una especie de
aleccionamiento sobre la forma en que se substanciará el mismo, a través de la
invitación correspondiente, que permita materializar el principio de voluntariedad.
En esta parte del proceso, se ayuda a la identificación de las personas que resultan
más importantes durante el proceso, así como la explicación de cómo se lleva a
cabo el mismo, el papel de los facilitadores, así como las preocupaciones y
necesidades para ir conformando las relaciones con los y las participantes.
Además de lo anterior, esta etapa, es fundamental para la preparación de la logística
del círculo, es decir, la hora en que debe llevarse a cabo y en la que se permita la
mayor cantidad de participación posible; de igual manera, el lugar en el que se
desarrollará, los participantes del mismo, así como el diálogo que es necesario para
construir dicha actividad; los materiales que son necesarios para ello como lo son
marcadores, papel, pizarrón y los que así sean considerados por el facilitador; en
su caso además, refrigerios y la sensibilización sobre la cultura de los participantes,
entre lo que se incluye también sobre las posibles diferencias que puedan surgir en
el proceso.
3.3.1.3. El Círculo
Esta etapa, corresponde al desarrollo de la sesión propiamente dicha. Para lograr
esto, es importante destacar la figura de la pieza para el diálogo, que corresponde
a un objeto o elemento que se pase de mano en mano de los participantes y
permitan dar el uso de la voz al tenedor del mismo; es decir, sólo la persona que
tenga dicho elemento, será quien pueda hablar, con la intención de mantener un
62
orden en la construcción de la sesión y que será encaminada por los facilitadores
[como se mencionó anteriormente, se recomienda que sean dos facilitadores],
quienes podrán hacer uso de la flexibilidad del proceso para lograr una mejor
comprensión del conflicto, de sus causas, el impacto en la comunidad, y las posibles
soluciones a las que se puede llegar con ello.
De manera genérica, todos los círculos, se componen de cuatro etapas básicas, los
que se pueden resumir de la siguiente manera (Pranis, 2009):
Figura 15. Fases de los círculos de paz, elaboración propia a partir de Pranis, K. (2009), Manual para
Facilitadores de Círculos, Costa Rica, CONAMAJ.
a. Introducción, en este apartado, de manera enunciativa más no limitativa, se
pueden incluir la bienvenida que tiene que ser para todos atenta y afectuosa,
el ritual de apertura que se hace a través de un ritual que contribuye a
marcar la transición de lo externo hacia algo más íntimo dentro del círculo,
por lo que deben tomarse en consideración las particularidades tanto
culturales como sociales del grupo. Además, la presentación de los
intervinientes y el registro de los mismos, para saber cómo se sienten las
partes, por qué están en el círculo y qué esperan del mismo. Por otro lado,
lograr el consenso de sus partes al construir las directrices o normas sobre
la convivencia de los círculos, expresando en cada caso, la voluntad de las
63
partes; ello quedará asentado en una lista de registro que puede modificarse
atendiendo a las circunstancias. También, deberá reconocerse a los
involucrados a través del enaltecimiento del coraje y compromiso que las
partes han tenido para conformar el círculo y aclarar el propósito de este;
b. Creando confianza, este proceso, deberá llevarse a cabo, con extremo
cuidado, pues en la parte más profunda de la comunicación entre las partes
para alcanzar la confianza entre los mismos a través de las rondas que sean
necesarias para ello, optando por métodos como lo es el rompehielos, a
través de una reflexión individual que permita ilustrar los intereses de las
partes para lograr ello con la implementación de dinámicas que hagan fluir la
comunicación, además de las rondas de profundización, como el compartir
recuerdos y el expresar el duelo que puedan estar viviendo sus integrantes;
c. Tema o asunto, en este apartado, los esfuerzos de las partes van enfocados
en determinar qué fue lo que salió mal, qué duele y qué se puede hacer por
los intervinientes para solucionar dicha situación para dar pie al cambio
positivo de sus integrantes y de la situación en general. También puede
resultar útil la lluvia de ideas que ayuda a superar la sensación de estar
atrapados en experiencias dolorosas, autodestructivas o sin salida (Pranis,
2009); y,
d. Soluciones y cierre, que se logra a través del consenso de las partes, es
decir, el acuerdo entre todas las personas que se responsabilizan del
resultado para aceptar y comprometerse con la decisión, pues ello ofrece la
mejor opción para todas las personas dentro de las circunstancias
desarrolladas. Esta etapa requiere mucha paciencia y creatividad, a través
de la escucha y la honestidad. Puede hacerse a través de la identificación de
las áreas de desacuerdo, la motivación a los participantes para que exploren
y comprendan las perspectivas, así como la búsqueda de una decisión de
consenso para alcanzar un aspecto mucho más inclusivo con todas las
64
perspectivas que sobre la mesa se pongan para lograr la mayor cantidad de
satisfacción posible con todos los integrantes del círculo. Por lo que ve al
cierre, los círculos concluyen con una ceremonia que lleva a que las personas
hagan la transición entre el espacio reflexivo de lo que sucede al interior del
círculo y el mundo exterior, lo que contribuye en que todos en el interior, se
sientan enfocados en lo importante y listos para terminar el círculo.
3.3.1.4. Seguimiento
Por lo que ve al seguimiento, este tiene que ver con los acuerdos tomados dentro
del círculo, de forma tal que, se alcance la amplitud de lo vivido en el mismo, es
decir, ver cómo se sienten las personas y asegurarse que reciban el apoyo
correspondiente, tener conversaciones con quienes no estuvieron en el círculo, pero
que tengan información relevante o una posición que influye en los aspectos
discutidos.
De igual manera, comprobar que se han realizado las actividades y cumplido las
promesas que se hicieron en el proceso bajo un compromiso tomado por los
integrantes del círculo en comunidad, por lo que pueden llevarse a cabo reuniones
de apoyo o círculos de revisión, por lo que es posible que, al logar el objetivo
planteado, también se vaya celebrando el cumplimiento de cada punto.
65
Capítulo III
Práctica en los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias
Sumario: 1. Etapas de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias 2.
Herramientas en los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias 3. El proceso en la
Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo
1. Etapas de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias
Los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias se caracterizan por el
principio de flexibilidad, en el sentido de no sujetarse a formalismos procesales, sin
embargo, como todo sistema de ejercicio, conlleva la integración de etapas que
permita al facilitador, e incluso a las partes, saber qué acciones pueden llevar a
cabo y las finalidades de cada uno de ellos, y que, de manera genérica, se
conforman de la siguiente manera:
Figura 15. Fases de los mecanismos alternativos de solución de controversias, elaboración propia a partir
de Marinés Suares (2015), Mediando en sistemas familiares
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1.1. Etapa Preliminar
Esta etapa, puede también llamarse de preparación, pues es el proceso en el cual,
se hace el llamado a las partes que conforman un conflicto, a través del cual, la
autoridad encargada de implementar el mecanismo se comunica con los
intervinientes al hacerles saber del proceso al que pueden acceder, sus
características y la posibilidad de que se acerquen a dicha autoridad para dar inicio
con el mismo. Esta etapa no necesariamente tiene que realizarse por el facilitador,
pues sólo es establecer la comunicación con el requerido y concretar la primera de
las sesiones.
En caso de que la información no quede lo suficientemente clara, podrá llevarse a
cabo una sesión preliminar con la parte requerida. En concreto, esta etapa tiene tres
objetivos específicos (Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015):
1.1.1. Información
Informar a cada uno de los participantes sobre el mecanismo que se va a emplear
y los principios que caracterizan al mismo, con la intención de que conozca los datos
necesarios para otorgar su consentimiento en la materialización del mismo. En este
caso, vale la pena contar con algunos elementos gráficos que tengan la información
necesaria para una mejor comprensión como pueden ser folletos, trípticos,
infografías y otros.
1.1.2. Invitación
Invitar al otro participante [requerido], cuando este no se encuentre presente para
el desarrollo de la sesión, lo que puede llevarse a cabo a través de diversas formas
(Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015):
a. De manera personal, con el solicitante para la entrega de la invitación a la
otra o las otras partes, lo que va generando mayor protagonismo del primero
a través de su colaboración dentro del mecanismo;
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b. En caso de que no pueda llevarse a cabo de manera personal, se preguntará
si puede realizarse vía telefónica la invitación;
c. Otro de los medios, es hacer llegar la invitación a través de una persona que
tenga relación en común con las dos partes; y,
d. En el caso de que ninguna de las opciones, sea viable, la recomendación es
que la invitación se genere por parte de la autoridad facilitadora a través del
documento que se considere pertinente para tal efecto.
Como puede observarse, esta etapa, es parte integradora del proceso, pues, desde
este punto, se permite hacer parte del mismo a los involucrados, ya que les brinda
la primera puerta de acceso al primer gran acuerdo y acto de voluntariedad, como
lo es acudir a la sesión.
1.1.3. Presentación del contenido del problema
En este apartado, resulta de enorme relevancia precisar cuál es la situación que ha
generado la activación del mecanismo y quiénes están involucrados, por lo que es
necesario que se informe al facilitador de todos estos datos, con la intención de
generar en él, los elementos necesarios que le permitan llevar a cabo las sesiones
de manera más consciente y que se determinará por dos factores (Suares,
Mediando en sistemas familiares, 2015):
a. Las características personales de quien solicita el mecanismo, para
determinar la situación en la que se encuentra la persona, pues en ocasiones,
las mismas están cargadas de muchas emociones que hacen que se
desborde de manera indiscriminada al momento de llevar a cabo la sesión.
En caso de que sea necesario, deberá realizarse una sesión previa con cada
uno de los intervinientes, en los que se les debe informar que están sujetos
al principio de confidencialidad; y
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b. El rol que va a desarrollar la persona servidora pública cuando comience el
proceso, a fin de establecer si a la persona con la que se tiene el primer
contacto, será solamente de protocolo o bien, participará como facilitador o
co - facilitador, en caso de que sea necesaria su intervención y brindar la
seguridad de su proceso.
1.2. Etapa de Desarrollo
Esta etapa tiene relación directa con el proceso como tal, es decir, es el momento
clave para la construcción del diálogo, pues se compone de diversos elementos que
se hacen necesarios para que se desarrolle el mecanismo de la mejor manera
(Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015).
1.2.1. Sala de espera
En este sentido, es importante destacar que a pesar de que el proceso inicia en la
sala de sesión del mecanismo, el lugar de espera, representa una especial área de
oportunidad que puede dotar a las personas intervinientes de información relevante,
sobre la forma en que las partes, se relacionan con su entorno (Suares, Mediando
en sistemas familiares, 2015); entre ello, su lenguaje corporal; la manera en que
están sentados, y la manera en que el ambiente se encuentra, ya sea por la tensión
que se siente en el lugar, o bien, cómo están interactuando las partes que están en
la sala de espera.
Para ello, también resulta imprescindible que esta área, se encuentre dispuesta de
manera tal, que sea cómoda para las partes, así como un espacio que contribuya
con la confianza que deben tener sobre la propia autoridad, y el mecanismo en el
que van a participar, por lo que se hace necesario que la disposición de los
elementos sea acorde a la pretensión que se busca, esto es, la comunicación, la
confianza y la seguridad del lugar en el que se encuentran.
70
1.2.2. Sala de Mecanismos Alternativos
Respecto de este tema, existen diversas posiciones con relación a los elementos
que deben preponderar en la sala donde se realicen las sesiones de mediación; en
específico, sobre la forma en la que debe llevarse a cabo.
Es recomendable, que, en este sentido, no se usen mesas con esquinas; al
contrario, lo que se sugiere es emplear elementos redondos, que representan la
circularidad del propio sistema narrativo circular que se pretende implementar, con
la intención de mejorar la forma en la que se materialice el diálogo entre los
intervinientes, sin colocarlos en extremos innecesarios, en donde todos se
consideren iguales y estén en la misma posición.
Para la autora Marinés Suares, lo ideal en el proceso restaurativo, es evitar el uso
de mesas, de tal forma que todas las partes, estén sentados en sillas iguales, pero
manteniendo esta estructura de círculo para permitir que todos se vean.
Aunado a lo anterior, se recomienda que el material de los elementos con los que
están construido el espacio, sean de difícil destrucción, es decir, que no estén
construidos con materiales frágiles como el vidrio, así como eliminar cualquier
elemento que pudiese lastimar a los presentes; todo ello, en aras de proteger la
integridad de las partes.
1.2.3. Presentación
Se refiere a la presentación tanto del facilitador, como del mecanismo que se va a
implementar, así como de las partes que estarán interviniendo en el mismo; en este
sentido, se sugiere que la información que se brinde sea lo más digerible y sencillo
posible.
En primer término, corresponde al facilitador presentarse, para posteriormente
hacerlo quienes funjan como intervinientes, de manera breve y procurando que sea
71
primero el solicitante y después el requerido, remitiéndose, solo al tema de quiénes
son, sin abordar aún el conflicto que los ha traído al mecanismo.
Una herramienta válida para desarrollar este proceso tiene que ver con las
preguntas generales, para tratar de aminorar la tensión que pueda existir en el
momento de iniciar la sesión, como puede ser, el estado del tiempo, el clima, la
forma en que llegaron al lugar en el que se desarrolla la misma y temas que permitan
captar su atención para centrarse en las emociones positivas, buscando alcanzar la
transformación de aquellas que, en el momento, puedan catalogarse como
negativas. Esta etapa en concreto permite desarrollar la socialización entre los que
están presentes y la oportunidad de generar colaboración entre los mismos.
1.2.4. Discurso de Apertura Inicial (DAI)
La necesidad del Discurso de Apertura, o Discurso Inicial deriva en un primer
momento, del desconocimiento de la sociedad sobre los mecanismos alternativos
de solución de controversias, por lo que el mismo, sirve como medio de publicidad
para estos y de divulgación respecto de la información que les permea, lo que están
convalidado con el artículo 19 de la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de
Solución de Controversias en Materia Penal.
Pero ello, también devela los primeros pasos para lograr un trabajo colaborativo en
el proceso del mecanismo y hacer de su conocimiento los elementos que les son
propios, entre los que se encuentran:
a. El papel del facilitador;
b. El papel de cada una de las partes involucradas, enalteciendo el hecho de
que, al ser la justicia restaurativa de carácter autocompositivo, son ellos los
protagonistas de su propia historia y con ello, de la solución que pueden
encontrar a esa situación;
72
c. El papel que, en su caso, los abogados pueden tener sobre la prosecución
del mecanismo;
d. El objetivo del mecanismo;
e. Los principios de cada uno de los mecanismos que se están desarrollando;
f. El dispositivo del mecanismo, es decir, la manera en la que va a funcionar,
en cuanto a horarios, las etapas que conforman el mismo, el número de
sesiones que se llevarán a cabo, así como algunas otras especificaciones
que diluciden las dudas de los involucrados;
g. El establecimiento de las reglas sobre las cuales se va a desarrollar el mismo,
lo que puede contribuir a la colaboración de las partes, pues son estas
quienes establecen las reglas bajo las que quiere regirse, siempre y cuando
sean lógicas. De primera instancia, será el facilitador, quien trace las
primeras y generales indicaciones, como lo es el respeto al uso de la voz, el
uso del celular, entre otros, sin embargo, podrán sugerirse por las partes
algunas otras, y esto generará también un acuerdo, pues deberá ser a
consenso de los intervinientes que se establezcan las que propongan;
h. Además de lo anterior, se recomienda establecer cuáles serán los alcances
y efectos legales de la sesión y del acuerdo al que pudieran llegar las partes,
así como la responsabilidad que le corresponde a cada uno de ellos; y,
i. Las ventajas que tiene el mecanismo respecto de la justicia tradicional.
Dichos elementos que forman parte del Discurso de Apertura Inicial (DAI), son
esenciales en la comprensión de la Justicia Restaurativa, pero no necesariamente
deben tener este orden, es decir, pueden acoplarse a la situación en concreto,
basado en el principio de flexibilidad, y explicar aspectos en momentos distintos
para conformar su estructura, a fin de mejorar la comunicación con las partes y que
todos estos puntos, queden lo suficientemente claros para los asistentes.
73
Para el caso de que exista alguna persona de comunidades indígenas o personas
que no tengan conocimiento del idioma español, será necesaria la presencia de un
intérprete durante las sesiones que se desarrollen de conformidad con la legislación
aplicable al caso en concreto.
1.2.5. Firma del acuerdo de confidencialidad y voluntariedad
Para iniciar la sesión del mecanismo por el que se ha optado por el facilitador una
vez que haya analizado la situación en concreto, son fundamentales dos elementos
para que se lleve de manera adecuada y basada en la legalidad; estos son, la
comprensión de la confidencialidad del proceso, así como la expresión de la
voluntad por parte de las personas que intervienen para sujetarse al mecanismo en
comento.
Por lo que ve a este sentido, es indispensable que se lleve a cabo la firma de estos
acuerdos y que de ello quede constancia para establecer un escenario más apto
para la realización del proceso.
Por su parte, el acuerdo de confidencialidad, debe contener al menos (Suares,
Mediando en sistemas familiares, 2015):
a. El compromiso de todos los involucrados en el mecanismo de guardar la
confidencialidad o secreto, de todo lo que se trata en las sesiones, así como
la manifiesta comprensión de que los facilitadores, no podrán ser llamados a
juicio derivado de dichas sesiones;
b. La aclaración de las excepciones del principio de confidencialidad, que es en
caso de delitos cometidos en contra de menores, o la materialización de
delitos graves, que incluso se puedan estar cometiendo al momento del
proceso;
c. Cuando las sesiones sean llevadas a cabo en presencia de pasantes, hacer
del conocimiento de esta situación a los involucrados; y,
74
d. La firma de todas las partes que están involucradas en el mecanismo.
En el caso de la voluntariedad, en materia normativa el artículo 17 de la Ley Nacional
de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal,
expresa la necesidad de que se registre por escrito la aceptación de las partes de
sujetarse al mecanismo.
En materia de la legislación estatal, la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del
Estado de Michoacán expresa que en caso de que las partes decidan someter la
resolución de su conflicto bajo el mecanismo con intervención del facilitador,
firmarán las mismas un Acuerdo de Participación, el que debe contener por lo
menos:
a. Datos generales de las partes;
b. Datos generales de la controversia;
c. La expresión de la voluntad de las partes de sujetarse al mecanismo;
d. La expresión de que conocer y están dispuestos a respetar los principios y
reglas del mecanismo;
e. El nombre del facilitador; y,
f. El lugar y fecha de suscripción del mismo.
De tal manera que, como se mencionó con anterioridad, se deje constancia de que
las partes están ahí de manera voluntaria y quieren llevar su conflicto bajo la
perspectiva de la justicia restaurativa, sin que ello sea una limitante para que
durante la sesión, las partes expresen su deseo de dar por concluida la sesión en
virtud de la facultad que se encuentra dispuesta en el numeral 32 de la Ley Nacional
de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en Materia Penal y 40 de
la Ley de Justicia Alternativa y Restaurativa del Estado de Michoacán de Ocampo,
75
cuando maneja esta circunstancia como una forma anticipada de concluir el
mecanismo.
1.2.6. Exploración del problema o narrativa
Esta etapa es el inicio propiamente del mecanismo restaurativo que pretende
implementarse; puede denominarse narrativa, pues es el momento en el cual, las
partes contarán su historia, desde la perspectiva en la cual, la vivieron.
En este sentido, dependiendo del análisis del facilitador, se determinará la viabilidad
de las reuniones conjuntas, o bien, las individuales (caucus) que permitirá generar
una confianza más arraiga con la parte que quizá no están del todo convencida o
bien que pudiese tener alguna barrera para establecer un diálogo de manera fluida;
en este caso, se recomienda que cuando se establezcan estas reuniones privadas,
se determine con la persona con la que se va a iniciar, tomando en consideración
(Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015); en primer término, por regla
genérica, se inicia con la persona que solicitó a sesión, pero si ello no es lo que
marca la necesidad de las sesiones privadas, se podrá usar el criterio del facilitador,
con la intención de que, a través de su observación, se percate sobre la necesidad
del caucus, y como último criterio, la posibilidad de llegar a un acuerdo entre las
partes, ante la necesidad de que una de ellas requiera que se trate su situación de
manera individual.
En el caso de las sesiones conjuntas, estas permiten una comprensión más real de
la relación que se suscita entre las partes, pues se observa la interacción que entre
ellas surge. Para dar inicio con ello, es necesario explicar la regla de hablar uno a
la vez y no interrumpirse a sabiendas que la primera persona que haga uso de la
voz, puede entrar en lo que se denomina la colonización de las narrativas, es decir,
que establecerá los pilares iniciales para la comunicación lo que generalmente inicia
con una especie de acusación, por lo que, en un primer momento, la comunicación
de las partes será de acusación y respuesta.
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Será labor entonces de la persona facilitadora, conducir la comunicación de tal
forma que no se enfrasquen en una dinámica como la descrita, sino que se vaya
eliminando el ruido que existe entre ellas para dar forma a dicho proceso y con ello,
dar pie a una nueva narrativa que se enfoque en la búsqueda de un acuerdo.
Para lograr ello, es necesario que se utilice la herramienta de las preguntas de
exploración que se tratará en líneas posteriores con la intención de comprender la
situación desde el punto de vista del participante; y validar la misma a través del
parafraseo y el resumen. Luego, habrá de hacer uso de preguntas circulares con la
intención de identificar los distintos temas que surjan y que tengan relación con el
caso en concreto que se está tratando.
En caso de que se hayan tenido sesiones previas con alguna de las partes, es
necesario que se les cuestione sobre los temas de su preferencia y adopten en el
marco de lo confidencial.
Esta etapa del mecanismo, resulta indispensable para identificar no sólo el
problema, sino también los hechos y las interacciones que están fuera de este
(Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015), es decir, aquello que fue previo
al conflicto que se devela; las amistades que pudieron haberse afectadas por el
mismo, la relación de pareja o familia que pudiesen llegar a tener, y los que de ello
deriven para trasladar a las partes a este punto y recordar lo importante que para
ellos era esa relación, a fin de tomarlo de base, logrando con ello mejorar el tema
del diálogo entre las partes.
1.2.7. Exploración de los objetivos y posibles soluciones
Basada en una visión futurista; es indispensable que la persona facilitadora debe
buscar las posibles soluciones al conflicto con la intención de que la situación que
ha traído a las partes a este punto, no vuelva a suceder y ver si en algún momento
entre ellas se ha presentado ya alguna solución, pues ello permitirá determinar si
las mismas han incidido en el incremento del problema y sobre todo, no intentar de
77
nueva cuenta esta forma de salir del conflicto (Suares, Mediando en sistemas
familiares, 2015).
En esta etapa es cuando se van determinando los intereses y necesidades de las
partes, pues con la respuesta a las preguntas que se formulen, la persona
facilitadora, puede establecer la manera en que determinada situación impacta en
la esfera tanto individual como comunitaria de las partes y permite al otro ver cómo
el momento reflexivo alcanza a la persona con la finalidad de ser empáticos en el
sentido de mejorar la relación que entre ellos existe y dar pie a una resolución mucho
más asertiva, y en su caso, lograr el objetivo de la justicia restaurativa que es la
reconstrucción de ese tejido social que fue afectado por la situación a la cual, busca
darse solución.
1.2.8. Solicitud de contribuciones
Con la intención de observar el trabajo que se ha realizado durante esta etapa de
exploración, es pertinente que se cuestione o se pida a las partes que no sólo
propongan las acciones que les gustaría recibir, sino también aquello que están
dispuestos a hacer para remediar la situación.
En algunos casos, este tema desbalancea la estabilidad de los asistentes en razón
de que casi siempre, el ser humano está predispuesto a solicitar, a pedir, sin
embargo, en este caso, será el dar, la premisa que lleve a las partes para la
formulación de sus propuestas, pues ello, permitirá que exista mucho más
compromiso de las mismas sobre aquello que desde su interior, se comprometen a
realizar, lo que se traduce en algo mucho más realizable, pues ha derivado de su
propia voluntad y del auténtico reconocimiento que se hace, respecto de una
cuestión que ha sido originada por su conciencia en razón de lo que durante la
sesión a escuchado y percibido, así como de la reconstrucción de la comunicación
a la que han llegado.
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1.2.9. Síntesis
Una vez concluida con la etapa de exploración es importante que la persona
facilitadora, lleve a cabo una síntesis de todos los elementos que durante la sesión
se fueron develando, para obtener la información más importante, así como
confirmar los datos que fueron provistos por las personas.
Esto permite que las partes se sientan realmente escuchadas y valoradas sobre lo
que han estado contando, la versión de sus historias y cómo se han sentido sobre
lo que les sucedió y lo que los trajo a este proceso de restauración social.
1.2.10. Construcción de la agenda
En todo proceso, el orden es fundamental para tener claridad sobre determinadas
circunstancias, para ello, es necesario que se construya una agenda a partir de la
identificación de los temas que durante la sesión se están desarrollando, para que,
en sugerencia, sean las partes quienes seleccionen los temas con los que quieren
iniciar, y con los que quieren trabajar de manera más profunda.
Una vez que el tema ha sido seleccionado (Suares, Mediando en sistemas
familiares, 2015), es necesario que no exista una ambigüedad sobre los temas que
se han tratado, es decir, que se agote en la medida de lo posible el tema en
específico que se ha puesto sobre la mesa, por lo que es importante que exista la
voluntad y el acuerdo de las mismas para tal efecto, siendo solamente posible que
se haga esa modificación por la propia voluntad de los intervinientes.
De tal manera, que si son varios los temas que están sobre la mesa, será necesario
que haya un consenso con las partes involucradas a fin de que se determine, cuál
será el segundo de los temas a tratar y así sucesivamente, no con la intención de
tener un estricto régimen de desahogo, sino para mantener el orden en el proceso;
y así, ir trabajando en las posibles soluciones que en cada uno de los casos se
pretenda establecer.
79
1.3. Opciones
Para esta etapa, es recomendable que ya se haya aplicado la deconstrucción de la
narrativa, a efecto de transformar la historia de una manera alternativa a la que cada
una de las partes ha expuesto durante el mecanismo, con la intención de construir
una nueva, que contenga elementos en común y que permita vislumbrar la versión
del otro.
En virtud de lo anterior, como lo menciona Marinés Suares (Suares, Mediando en
sistemas familiares, 2015), cuando se llega a esta etapa, es conveniente el uso de
la colaboración entre las partes en aplicación de un sistema basado en la
negociación del estilo Harvard; al generar opciones respecto de la solución de la
controversia que se pretende resolver.
Añade también la importancia de diferenciar entre las opciones y alternativas, en el
entendido de que si bien, ambas buscan resolver o satisfacer los intereses de las
partes, las opciones se enfocan en aquellos intereses de ambas, mientras que las
alternativas, sólo lo hacen en una de ellas (Suares, Mediando en sistemas
familiares, 2015), por lo que resulta conveniente, clarificar los pasos necesarios para
tal efecto:
a. Separa a las personas del problema;
b. Centrarse en los intereses y no en las posiciones de las partes;
c. Generar opciones antes de decidir actuar;
d. Buscar criterios como la mejor alternativa al acuerdo negociado (MAAN); y,
e. Elaborar la propuesta y mejorarla con participación de los involucrados.
De esta manera, deberán tomarse en consideración tres aristas en la construcción
de las opciones que se han vertido en el proceso del mecanismo.
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En primer término, las opciones brindadas por las partes, sin embargo, ello
representa un contratiempo en un primer momento, pues cada una hablará y
propondrá desde su óptica y posición, pero es labor de la persona facilitadora
generar una circularidad en su construcción para la comprensión de que las
opciones les son de beneficio para los involucrados, y aplicar en su caso, la Mejor
Alternativa al Acuerdo Negociado (MAAN) para hacer reflexionar a las mismas,
sobre qué harían en caso de que no se llegara a un acuerdo a través del mecanismo,
con la intención de que el otro escuche sobre esto, y pueda comprender lo que el
futuro, en su momento, le representará en cuanto a la relación con la otra parte,
para que ello derive en una propuesta cierta, aclarando que podrá también hacerse
uso de la Peor Alternativa al Acuerdo Negociado (PAAN), como el establecimiento
de los extremos posibles dentro de la construcción de estas opciones.
Por otro lado, las opciones generadas durante el mecanismo; para lo cual, se
recomienda que se lleve a cabo una de las herramientas más conocidas en
aspectos de colaboración, como lo es la lluvia de ideas; con esta, se pretende que
las partes, arrojen a la posibilidad de solución, todas las opciones que tengan para
resolver la controversia que le ha traído al mecanismo.
Para alcanzar esta forma, es posible que se materialicen dos etapas fundamentales
en el desarrollo, en un primer momento, la generación de ideas, sin que haya de por
medio una crítica sobre las mismas, y posteriormente, la crítica de estas para ir
seleccionando aquellas que sean viables para ambas partes (Suares, Mediando en
sistemas familiares, 2015).
Y, por último, las opciones sugeridas por la persona facilitadora, siempre y cuando,
sea el caso, pues, como se recordará, sólo a través de la conciliación, el tercero
podrá sugerir alguna opción para la solución de la controversia.
Generalmente ocurren, cuando el mecanismo, se ve estancado y las partes, no
encuentran salida a esta situación, por lo que el facilitador, puede incidir para
81
encontrar una manera en la cual, se pueda destrabar esa circunstancia y con ello,
limpiar el camino para las partes en la solución de su conflicto; en este caso, la
sugerencia, no necesariamente tiene que ver con la solución del problema, por el
contrario, se atañe a cuestiones que quizá resultan un poco más ambiguas, como
un tema sobre el cual se puede hablar, la manera en que puede desarrollarse la
sesión, e incluso, algunas reglas que puedan utilizarse.
1.4. Acuerdo
Esta fase de la mediación, es la culminación respecto de las propuestas que pueden
hacer las partes o el facilitador que en el mecanismo, esté facultado para hacer
sugerencias; pues una vez analizadas los planteamientos hechos por los
intervinientes, en caso de que exista un común acuerdo sobre las mismas, es
posible construir un convenio que refleje propiamente los puntos concordantes que
existen, es decir, el acuerdo, es la conjunción de las propuestas puestas sobre la
mesa y que han sido aceptadas de manera conjunta para darle solución al conflicto
que se pretende resolver.
Para la Ley Nacional de Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en
Materia Penal, el acuerdo es aquel celebrado por los intervinientes y que pone fin
de manera total o parcial a la controversia; y es que se habla de parcialidad, si el
mismo, sólo alude a uno, o varios de los puntos que se suscitan en el conflicto, por
lo que se dejarán a salvo los derechos de los intervinientes, sobre lo que no se haya
tocado durante las sesiones; y total si se culmina el asunto de manera completa en
todas las aristas que hayan surgido con motivo de su materialización.
Incluso, la norma enuncia que al alcanzar los intervinientes un acuerdo, será el
facilitador, quien lo deberá registrar y preparar para su firma en atención a las
disposiciones normativas aplicables al caso.
En este caso, la norma establece los puntos mínimos que debe contener de manera
enunciativa, más no limitativa, el acuerdo:
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a. Lugar y fecha de celebración;
b. Datos generales de los intervinientes; entre los que están los nombres, la
edad, nacionalidad, estado civil, profesión, oficio y en su caso, domicilio de
cada uno de ellos;
c. Número de registro del mecanismo;
d. Descripción clara sobre las obligaciones de dar, hacer o no hacer que sean
acordadas por las partes, así como el modo de hacerlas cumplir, entre las
que se encuentran la forma y tiempo de ello;
e. La firma y/o huellas de los intervinientes, así como del facilitador que haya
intervenido en el mecanismo y el sello del organismo; y,
f. Los efectos en caso de que se incumpla con el convenio celebrado.
En este caso, el convenio deberá ser ajustado a derecho, y contemplar siempre una
perspectiva de derechos humanos, con la intención de velar por la protección de los
mismos en favor de los quejosos, y ajustado a la realidad; por lo que será necesario
que siempre se revise el contenido del mismo en toda su integridad.
2. Herramientas en los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias
El Diccionario de la Real Academia Española, define a la herramienta como un
instrumento con el que trabaja el artesano (Real Academia Española, 2022); es
decir, desde una óptica enfocada en los mecanismos alternativos de solución de
controversias, las herramientas son los elementos necesarios para que el artesano,
en este caso representado por el facilitador para alcanzar el objetivo de su labor,
que es lograr, la comprensión del conflicto tanto por él, como por las partes
involucradas y con ello, de manera accesoria en acuerdo de las voluntades de los
involucrados, la solución y el acuerdo sobre la controversia planteada a su
conocimiento.
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Como parte de estas herramientas que harán el trabajo de los facilitadores más
sencillo, se pueden enunciar las siguientes de manera enunciativa, más no
limitativa.
2.1. Preguntas
En los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias, las preguntas
resultan una herramienta fundamental para el facilitador al momento de explorar en
la información que las partes nos pueden brindar; sin embargo, muchas veces, las
mismas encuentran un bloqueo en la comunicación, por lo que se requiere una
manera de romper con los mismos, que pueden ser naturales o impuestos por los
intervinientes, ya sea porque las partes están en una determinada posición, o bien,
porque son actitudes aprendidas a lo largo de los años y que influyen directamente
con su comportamiento y reacción ante los sucesos en los que participa.
En el proceso de construcción de las preguntas, son diversos los tipos que pueden
implementarse según la necesidad de su objetivo final, entre ellas, destacan:
2.1.1. Preguntas exploradoras
Estas preguntas, tienen como finalidad obtener la opinión de los intervinientes,
respecto de un tema en específico (Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015),
entre los cuales, se pueden incluir los objetivos, los intereses de las partes, así como
su percepción sobre los hechos que la otra parte está expresando y ayudan a
encontrar las piezas centrales de la comunicación que se han perdido o que
representan información de interés para el proceso.
Algunos ejemplos en este sentido, pueden ser:
¿Qué esperan de la mediación?
¿Qué los ha traído a esta sesión?
¿Cómo creen que la mediación les pueda ayudar?
84
Se puede decir que existen 3 tres tipos de preguntas exploratorias; la primera de
ellas, la abierta, que permite a los intervinientes explayarse sobre lo que se está
comentando; por lo regular son utilizadas para la etapa narrativa, cuando las partes
buscan contar su historia y la perspectiva que ellos vivieron, sin embargo, es
necesario tener cuidado con las mismas, pues a veces, las partes tienden a
desviarse un poco de lo que están comentando, y eso quizá pueda influir en el
proceso comunicativo, empero lo anterior, el facilitador, deberá mantener cierto
control sobre la forma en que se lleva la respuesta por las partes.
Estas preguntas, pueden tener dos modalidades, hacia temas cuando se quiere
conocer la percepción de las partes sobre materias específicas - ¿Qué opina sobre
el mecanismo? - o personas, cuando una de las partes tiene acaparada la voz, por
lo que el facilitador, deberá hacer uso de sus habilidades de tal suerte que vaya
involucrando a la parte menos participativa en el mecanismo - Señora Fulanita, me
gustaría escuchar su opinión al respecto -.
Por otro lado, están las preguntas cerradas, que solo aceptan un tipo de respuesta,
como sí o no, o bien, aquellas que refieran lugares, momentos, o cuestiones
específicas y, por último, las preguntas aclaratorias, que se utilizan cuando existe
alguna parte del relato de los involucrados que no se comprende del todo por los
facilitadores, por lo que cabe la posibilidad de indagar sobre su verdadero
significado.
Algunos de los casos más relevantes en este sentido, son aquellas cuya temática
va enfocada en negaciones (cuando no se ha dicho nada por las partes),
generalizaciones (cuando se encuentran elementos demasiado ambiguos, como
siempre, nunca, todos), el uso del verbo ser (esta persona es, ella es, este proceso
es), así como las omisiones de información específica que pueden contribuir con la
continuidad de la comunicación.
85
Además, debe prestarse atención en evitar la discordancia entre el lenguaje verbal
y el corporal, pues hay ocasiones en las que los canales de comunicación no
coinciden.
2.1.2. Preguntas transformadoras
La naturaleza de las preguntas transformadoras, como su nombre lo indica,
pretende cambiar la narrativa de las partes al hacerles comprender que lo que ven,
y perciben, es su versión de las cosas, pero que existe otra realidad distinta, para
lograr la redefinición del problema no porque la visión del facilitador, busque
imponerse, sino simplemente hacerles ver que hay otras versiones de lo que ellos
creen como absoluto.
En este sentido, existen tres tipos de preguntas transformadoras.
La primera de ellas, denominadas reflexivas, cuya características se enfoca en el
hecho de que no pueden ser contestados de manera inmediata, sino genera una
actitud de profundidad en las partes; desde la concepción de Marines (Suares,
Mediando en sistemas familiares, 2015), las preguntas reflexivas tiene que ver con
el proceso interno que se desarrolle para lograr un proceso cognitivo en las
personas y uno, alcanzará a percatarse de ello, cuando existan cambios de
respiración, ritmo, la entonación, el movimiento de los ojos, entre otros. Algunos
ejemplos de estas preguntas reflexivas, pueden ser ¿Cómo cree que esa cuestión
le afectará en un futuro? ¿De qué manera visualiza su vida dentro de 10 años? Esto
que me comenta ¿Cree que se mantenga igual en 5 años?
Durante este proceso reflexivo, la persona facilitadora, deberá buscar que haya por
las partes una reconstrucción en la narrativa al conformar este gran grupo de
interrogantes que se enfocan en la transformación.
El segundo grupo de preguntas, son las circulares o sistémicas, son las preguntas
más comunes en la mediación, pero también las más complejas en cuanto a su
operación. Se caracterizan por estar compuestas por dos o más elementos
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(personas, hechos y secuencias), versan sobre diferencias, conexiones,
comparaciones, jerarquías y pautas, de manera que su último objetivo es el de
generar conciencia y creación de ideas en los intervinientes.
Un ejemplo de pregunta circular es ¿Cuál piensa que puede ser la postura que tome
su compañero en caso de que usted siga manteniendo esta actitud?
Su clasificación viene dada en los siguientes puntos:
a. Personajes, cuyo objetivo, es ponerse en los zapatos del otro, y comprender
la situación que está atravesando en ese momento;
b. Temas; usadas para tratar temas en específico, respecto de la narrativa que
se está vertiendo desde dos perspectivas principales, diferencias (para la
separación de las ideas que se están manifestando) y la jerarquía (para
priorizar temas en específico dentro de la narrativa);
c. Secuencias, se basan en la noción de orden en el relato de la historia que
brindan las partes, pues no siempre se puede llevar a cabo una compresión
total de los hechos, ya que sólo quedará claro para la parte que narra, por lo
que se hace necesario indagar en la intención de su narrativa;
d. Pautas, que se relacionan con sucesos o eventos que tienen que ver con
acciones o comportamientos reiterativos en los procesos de comunicación;
e. Contextos, que tiene que ver con las cuestiones del ambiente en el que se
desarrollan las actividades por las personas, ya sea en un lugar o tiempo
determinado, y que darán forma a la narrativa de las partes; y,
f. Complejas, las que permiten generar extracción de información de manera
más precisa a través de la implementación de las preguntas necesarias para
la comprensión de los temas que se ventilan en el proceso comunicativo.
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2.2. Empatía
Por empatía, se entiende la habilidad que se tiene por las personas de captar tanto
los sentimientos, como las necesidades de los otros, en específico, de la persona
con la que se establece un vínculo a través de la relación que se haya suscitado
entre las mismas, ya sea anterior o presente en el momento en que surge una
controversia.
Es una mirada que invita al diálogo, haciéndola sentir escuchada y mostrar una
cercanía, que más que física, se sienta cálida para ambas partes.
2.3. Escucha activa
El término escuchar, alude a la habilidad que dirige la comunicación (Echeverría,
2005), es percibir además de interpretar (Ortiz, 2007), aunado a ello, es comprender
lo que se oye, representando en ello, un proceso cognoscitivo que construye un
significado con base en aquello que se percibe, en virtud de la interacción dinámica,
activa y participativa entre el emisor y el receptor (Voca Jaime, 2012).
A manera general, existen diversos tipos de escucha, entre los que se pueden
encontrar (Esquivias, n.d., pág. 3):
Escucha apreciativa, que es aquella mediante la cual, se percibe la información sin
prestar atención específica sobre aquello que se percibe; el manejo de la misma es
más relajado, pues la intención de esto es simplemente el placer, la inspiración o el
entretenimiento, por ejemplo, la música, algún discurso que se esté dando mientras
el individuo va caminando por la calle.
La escucha selectiva, que es la que se practica cuando el receptor del mensaje tiene
la posibilidad de seleccionar, como su nombre lo indica, la información que le
interesa; su enfoque se da a los puntos del mensaje del comunicado que realmente
le son importantes para sí; en este caso, un ejemplo, puede manifestarse cuando
en una charla, se habla de la persona que atrae al receptor, o bien, cuando en un
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concierto, se interpreta la canción que al receptor le interesaba de todo el último
disco que sacó su artista favorito.
Por su parte, la escucha discernitiva, permite al receptor escuchar todo el mensaje
y posteriormente, seleccionar la información que le interesa de todo este; por
ejemplo, puede tratarse de una clase que se haya escuchado y en la que se haya
subrayado en específico que una parte va a venir en el examen, o bien, de las
instrucciones que un jefe, brinde a sus empleados, en los que es receptor, tomará
lo que le corresponde a su individualidad.
Escucha analítica, tiene que ver con la forma en la que se recibe de manera
ordenada, de tal forma que el sentido de la información se basa en la relación entre
las ideas, y la reflexión que sobre el mensaje se realice; se comprende el mensaje
en toda su amplitud y permite la realización de preguntas al emisor para
complementar los motivos que originaron el contenido del mismo, por ejemplo, las
pregunta que realiza un abogado en un juicio, un asesor de ventas sobre lo que su
cliente quiere, las personas que laboran en atención al cliente, o bien, un médico
que cuestiona sobre los síntomas de la persona que acude a cita.
Por su parte, la escucha sintetizada, ocurre cuando el receptor de la información
toma la iniciativa de la comunicación hacia los objetivos que se plantean por el
receptor, de tal manera que se busca alcanzar la información o un comportamiento
del interlocutor; verbigracia, cuando se realizan encuestas para obtener información
específica sobre algún tema, el Instituto Nacional de Geografía y Estadística es un
ejemplo claro de lo que se menciona; mientras que la escucha empática, es aquella
a través de la cual, se escucha lo que el emisor del mensaje dice, con la intención
de que el receptor, se ponga en su lugar, y comprenda lo que se está viviendo por
este; de tal forma que se aprecie el punto de vista de la otra persona al rescatar el
meollo del mensaje que se está transmitiendo para entender de mejor manera, la
forma en que la otra parte se siente, la manera en que vive su realidad en ese
momento; por ejemplo, cuando se busca comprender en una discusión de pareja,
89
los motivos que generaron disgusto en uno de ellos, o bien, el mensaje de un padre
a su hijo, después de reprenderlo por alguna acción que realizó.
Todo lo anterior, permite aterrizar la idea de la escucha activa, como la
representación del esfuerzo tanto físico como mental con la que se busca obtener
la atención del mensaje, y la interpretación de su significado, a través de la
comunicación verbal, el tono de la voz, el lenguaje corporal, a través de la
participación activa del emisor del mensaje, para la validación de lo que se ha
comprendido del mismo; significa como tal, prestar mucha atención y concentración
para centrar la atención del receptor en las palabras e ideas del comunicado, para
entender no sólo el contenido del mensaje, sino también la intención con la que se
dice y hacerle sentir a su emisor, escuchado sobre aquello que se ha captado.
Es el proceso de comprensión de la experiencia de la otra persona en el momento
puntual, así como su capacidad de comunicar esa comprensión (Ariste Mur, n.d.),
de tal manera que la escucha activa, visto desde el Modelo Humanista Couselling,
centrado en la persona, permite una herramienta poderosa en el sentido de que da
pie a:
a. Adoptar una posición centrada en la persona;
b. Facilitar la gestión de los pensamientos y sentimientos, así como de las
personas que se encuentran dentro del proceso comunicativo;
c. El desarrollo de una adecuada capacidad de respuesta que garantice una
adecuada calidad en la comunicación;
d. Facilitar el proceso de comprensión, de entendimiento, integración y
aceptación; y,
e. Facilitar el proceso de apertura para la toma de decisiones y con ello, el
cambio en la relación de quienes están dentro del proceso comunicativo.
90
Tener escucha activa en los procesos comunicativos, permitirá a la persona plantear
y pensar qué es lo que necesita para integrar y comprender una situación
determinada en la que se ve inmerso de determinada forma; es un proceso que
requiere ojos, mente, presencia y conocimiento que se hace de manera vertical
como diálogo entre quienes forman parte del proceso comunicativo (Ariste Mur,
n.d.).
2.4. Rapport/Sintonía/Espejeo
El rapport, proviene del vocablo francés rapporter que significa “traer de vuelta” o
“crear relación” (Andrade, 2020); es una técnica de programación neurolingüística
cuya finalidad es la de crear una comunicación efectiva entre las partes que están
en un proceso de intercambio de mensajes. Puede definirse como la forma,
capacidad, inteligencia y destreza de un ser humano para comprender la situación
del otro y después implementar un diálogo efectivo, es decir, como la forma en que
se guía a una persona a estados de conciencia conocidos, o crear uno nuevo, en el
espectro emocional y llevarlos hacia este (Muñoz Serra, 2012).
También puede definirse como el proceso mediante el cual, se establece y mantiene
una relación de confianza mutua y comprensión entre dos o más personas, implica
un acoplamiento tanto físico como psicológico que permite al emisor dirigir al
interlocutor (Batista, 2007).
Esta herramienta es de utilidad para establecer contacto con las personas y entre
ellas mismas, además, poder mantenerlo a lo largo del proceso que se está llevando
a cabo; en este sentido, existen diversas maneras de alcanzar este objetivo, pero
todo se resume en la fórmula para acoplar y dirigir.
Una vez observado los detalles del comportamiento de la persona, la labor de quien
pone en práctica esta herramienta es la de igualar, reflejar o acoplar sus acciones,
gesticulaciones, movimientos e incluso el tono de voz de la persona objetivo, hasta
el punto de moverse conjuntamente, lo que requerirá de una excelente observación
91
y atención. En materia del lenguaje corporal, se recomienda poner especial atención
en los siguientes puntos que son de manera enunciativa, más no limitativa (Educare
Capacitación & Universidad Nacional Autónoma de México, 2022):
a. Ritmo respiratorio;
b. Localización respiratoria;
c. Postura corporal;
d. Ritmo y velocidad del habla;
e. Tono de voz; y,
f. Gestos (expresiones faciales, ademanes).
En este sentido, la labor de la persona que está fungiendo como facilitador en un
proceso, es tratar de acoplar sus acciones, movimientos, respiración y gesticulación
a los de la persona que pretende encaminar, por ejemplo, en el caso de que la
persona lleve a cabo movimientos rápidos o agitados, deberá ir empatizando
físicamente con ella y poco a poco ir ralentizando los mismos para lograr relajarle;
a diferencia de quien se encuentre en una situación depresiva, en la que sus
hombros estén caídos, la cabeza baja y movimientos lentos, será necesario llevar a
la persona a un comportamiento más acelerado y animado; es decir, conforma un
proceso inicial de acoplamiento y posterior dirección de la persona hasta el punto al
que busquemos llevar su comportamiento.
2.5. Calibración
La calibración, puede entenderse como la forma en la que el individuo percibe su
entorno, y la manera en que las personas con las que se relaciona transmiten su
estado a través de los diversos tipos de lenguaje, ya sea verbal o no verbal.
Dicho ejercicio, implica los cinco sentidos potencializados de una manera más
refinada y adecuada, no a través de la interpretación de los gestos, sino el percibir
92
sin asignar un significado en específico y que implica dos procesos; el primero
referido a la agudeza sensorial, es decir, el tomar más conciencia de los aspectos
perceptivos y amplificar lo que está al alcance de los sentidos del ser humano (v.gr.
la respiración, la forma en que se sientan, la posición de sus brazos, y los gestos
que hacen); de igual manera, la separación, entre el acto de la percepción
(biológica) y la interpretación (cognitivo) e indagar la manera en que esto influye en
el comportamiento de las personas (Hosting, 2022).
Para lograr la concreción de esta herramienta, es necesario que se preste especial
atención a toda una serie de posibles efectos fisiológicos de la persona con la que
se interactúa con el fin de detectar cualquier cambio externo observable, en especial
(Educare Capacitación & Universidad Nacional Autónoma de México, 2022):
a. Movimientos oculares, es decir, detectar hacia dónde se mueven los ojos;
b. La respiración, en el sentido de detectar su velocidad, localización, es decir,
si proviene del tórax, del abdomen o de la clavícula;
c. La coloración de la piel, para detectar en las zonas donde sea más evidente
el cambio de color, es decir, pómulos, mejillas, cuello;
d. Cambio en el tamaño del labio inferior, así como la dilatación de las pupilas;
e. Tono y movimiento de los músculos faciales, como puede ser la tensión de
la mandíbula, la boca, el entrecejo, la frente;
f. La postura corporal, como la simetría del cuerpo o su posición;
g. Las expresiones faciales;
h. La inclinación y movimientos de cabeza;
i. El ángulo de los hombros, su inclinación y balance;
j. El movimiento de los dedos y las manos;
k. La humedad y temperatura de la piel, a través de su brillo y sudoración;
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l. Las cualidades vocales, como el tono, el ritmo, el volumen o timbre; y,
m. La forma en la que la persona se dirige a los presentes.
La intención con este tipo de actividades, o de acciones, se enfoca en alcanzar un
equilibrio en los comportamientos de las partes para generar en el diálogo un
espectro de armonía y paz que permita generar un proceso de comunicación más
asertivo.
2.6. Legitimación
En materia jurídica, la legitimación es la facultad de poder actuar en el proceso como
actor, como demandado o como tercero o representando a los mismos, y que difiere
de la capacidad jurídica como cualidad, pues la legitimación más allá, es una
situación (Pallares, 1960).
En el espectro del modelo circular narrativo, la legitimación, se relaciona con el
posicionamiento positivo de las partes, que se alcanza a través de la connotación
positiva de sus características personales, de sus acciones, de la intención o pautas
que se relacionen con el conflicto o bien de la narrativa que haya realizado al
respecto (Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015).
Desde la visión de Sara Cobb, la legitimación debe seguir la siguiente ruta:
A través de
Legitimación del Legitimación del
preguntas permitir
personaje que personaje que
que se legitimen
tiene la voz escucha
mutuamente
Figura 16. Ruta de la legitimación, elaboración propia a partir de Marinés Suares (2015), Mediando en
sistemas familiares
Su función es desestabilizar las posiciones en las que se encuentran las partes, con
el objetivo de cambiar la narrativa a través de la comprensión del otro, respecto de
lo que está escuchando y de lo que se habla.
94
La forma en que la legitimación se construye, basado en este modelo circular
narrativo, es de la siguiente manera (Suares, Mediando en sistemas familiares,
2015); como primer punto, es necesario que la persona facilitadora, se encuentre
convencida de lo que va a realizar, dejando de lado cualquier aspecto negativo que
haya surgido, y apelando al principio de neutralidad que caracteriza a los
mecanismos, posteriormente, como segundo punto, es necesario que se construyan
a partir de lo que se ha manifestado por las partes durante la sesión, sin especular
de ninguna manera sobre lo que se pretenda legitimar.
Es pues, el reconocimiento de lo que la otra parte ha realizado, no sólo desde la
perspectiva de la persona facilitadora, sino de las propias partes de manera mutua,
a fin de que la relación entre ellas, se vaya sanando desde la labor que hacen para
cambiar y aceptar el esfuerzo y versión del otro.
En este sentido, caben dos tipos de legitimación; el primero de ellos, relacionado
con la persona, es decir, la forma en que el otro le percibe o se perciben mutuamente
por lo que son y por lo que han estado haciendo durante la sesión, así como lo que
deriva de su narrativa; y sobre el contenido, que se relaciona con dar validez o
veracidad a lo que se está diciendo y por quien lo está diciendo. Lo ideal es que se
conjuguen los dos tipos de legitimación para darle sentido al intercambio de
reconocimiento de las partes, y conformar una verdadera transformación de la
narrativa y no un choque de posiciones.
2.7. Empoderamiento
El empoderamiento, puede definirse como el proceso a través del cual, los
intervinientes fortalecen sus capacidades, confianza, visión y protagonismo para
impulsar cambios positivos en las situaciones que viven (Domingo, 2022), y puede
ser visto desde dos perspectivas.
La primera de ellas como valor, en el sentido de que implica una intervención
comunitaria, que se basa en las fortalezas, competencias y sistemas de apoyo
95
social para promover un cambio de primera instancia en las personas y luego, pasar
a las comunidades en las que conviven. De manera análoga, se puede hacer
mención que, en este caso, se debe concebir a los intervinientes como niños con
necesidades, que deben defenderse, por lo que requieren un apoyo que les
recuerde que pueden hacerlo y que son seres humanos integrales, dotados de
derechos humanos y necesidades, susceptibles de tomar el control de sus vidas
(Domingo, 2022).
Dentro de las capacidades que componen el empoderamiento, se pueden ubicar
(Domingo, 2022):
a. Tener poder de decisión propia;
b. Tener acceso a la información y recursos necesarios para la toma de
decisiones;
c. Tener una gama de posibilidades de las cuales escoger dentro de las
decisiones;
d. Habilidad de comunicación asertiva sobre lo que se pretende decidir;
e. Pensamiento positivo y habilidad para la materialización de cambios;
f. Habilidad para el cambio de percepción;
g. Mejoramiento de autoimagen; y,
h. Un involucramiento en el proceso de cambios.
En el modelo circular narrativo, el empoderamiento se refiere al hecho de que la
narrativa de las partes se constituye, como parte fundamental de la narrativa
principal, es decir, se erige como elemento central del discurso, de tal manera que
su participación, se toma en cuenta por las partes que se encuentran dentro del
proceso del mecanismo (Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015).
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Para Sara Cobb (Cobb, 1995), el empoderamiento permite desequilibrar las
narrativas iniciales en cuanto a la dominación de su primer impacto y la colonización
que probablemente hayan generado al principio, para generar una transformación
en la historia que las partes conocen desde su individualidad al ingresar al proceso
del mecanismo.
Visto lo anterior, la función del facilitador en materia de empoderamiento, será
develar la valoración efectiva que se haga de las partes y del contenido de sus
narrativas para que las mismas, se sientan con el valor suficiente para ir
construyendo de manera conjunta opciones posibles respecto de la situación que
les aqueja, de tal manera que de manera recíproca se reconozca la valía que la
narrativa del otro posee y construir una nueva historia a partir de las concepciones
que han vertido en cada una de sus versiones para dotarles de importancia en esta
nueva narrativa que están conformando.
2.8. Reencuadre
Desde la concepción gramatical de la palabra, el reencuadre significa volver a
colocar algo en la posición en la que se encontraba dentro de un contexto
determinado. Sin embargo, en tal sentido, puede entenderse como la
reestructuración del mensaje para obtener aquellos elementos positivos que
permitan colaborar con la construcción de una comunicación mucho más asertiva.
Es necesario para ello, comprender que los seres humanos en el proceso
comunicativo, tienden a decodificar el mensaje que se les transmite, de tal manera
que se adecua al contexto en el que se desarrolla el mismo, por lo que es importante
que la forma en que se trasmite el mismo, sea lo más clara posible; para ello, hay
ocasiones en las que resulta necesario contar con algunas herramientas que
permitan generar algunos canales de comunicación mucho más despejados y
asertivos, en este caso, uno de los fundamentales en los mecanismos, es el
facilitador.
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La manera en la que se sugiere se lleve a cabo el reencuadre por el facilitador, es
desentrañar el mensaje que efectivamente la parte que busca transmitir contiene y
analizarlo desde diversas perspectivas y ángulos, pues es necesario eliminar el
ruido que se encuentra en este medio de comunicación; por lo que deberá tenerse
mucha habilidad para modificar el sentido de un mensaje, sin perder la esencia de
su contenido; por ejemplo:
Niño, te he dicho mil veces que la estufa no se deja prendida, entiende que no es cualquier
cosa que el gas se esté saliendo.
En tal sentido, uno podría entender por el mensaje que lo fundamental del mensaje
es el desperdicio del gas y esto generar molestia en el receptor del código como tal,
sin embargo, lejos de ello, debe analizarse el contenido desde una perspectiva
mucho más abierta en sus puntos, de tal suerte que puede que lo que realmente se
está transmitiendo sea una preocupación por las consecuencias de que el gas se
escape, es decir, que suceda un accidente derivado de ello; por lo que lo oportuno,
será modificar el mensaje que se transmite, para involucrar un canal diferente, y
como sugerencia, podría ser:
Hijo, procura tener cuidado y no dejar la estufa prendida, el que se salga el gas, puede generar
un accidente.
Y de esta manera, pueden explicarse muchos ejemplos en los que la comunicación
ha generado infinidad de conflictos por la manera en la que se transmite el mensaje,
pues lejos de que se haga una concientización sobre el mismo, la mayoría de los
receptores se quedan con la impresión de cómo llega a él.
Desde la visión de Marines (Suares, Mediando en sistemas familiares, 2015),
existen dos tipos de reencuadre.
El primero de ellos, la recontextualización, cuando lo que se hace es modificar el
contexto en el que se ha transmitido el mensaje, un ejemplo es el que la propia
autora maneja en la obra referida:
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P1: Lo que pasa es que cuando nos casamos, yo trabajaba, pero al nacer nuestro segundo hijo,
decidimos que ya no trabajara más. De eso hace 18 años, entonces, ya no sé en qué podría
trabajar ahora.
F: Esto era habitual en esa época.
P1: Es cierto, mi hermana también dejó de trabajar.
También conocidas como normalizaciones, pues su intención es normalizar aquello
que la persona está transmitiendo, para que no resulte ajeno a la narrativa de la
persona que está tratando de externar un mensaje. Como se puede observar del
ejemplo, la intención es que aquello, que para la persona resulta negativo, tenga
otra connotación mucho más positiva, para que sea un aspecto a destacar de su
narrativa.
El segundo de los tipos, es el denominado reencuadre creativo, que utiliza
metáforas para hacer comprender la información que se transmite; de tal manera
que se lleve a cabo un proceso de concientización sobre este aspecto y con ello, se
valide el mensaje del emisor, suelen ser cortos y no requieren de mucha explicación,
por lo que su sencillez es más dable para la comprensión del receptor.
2.9. Resumen
La técnica de resumen, se utiliza por el facilitador para dar a las partes, una visión
mucho más clara y general de cómo se desarrollan los temas que han sido tratados
durante la sesión del mecanismo alternativo, con la intención de eliminar todos los
aspectos negativos que se hayan manifestado en la narrativa de las partes y con
ello, inutilizar las posiciones rígidas de las partes (Defensoría de Vecinas y Vecinos
de Montevideo, n.d.).
Por lo regular, el resumen se usa cuando se busca pasar a la etapa de generación
de opciones para tener organizada la información respecto de los temas que se han
desarrollado en la agenda de la sesión del mecanismo; además de ello, también es
recomendable, cuando se observa que las partes, no se sienten realmente
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escuchadas o comprendidas por el resto de los intervinientes, pues llevar a cabo
algunos resúmenes periódicos, hará sentir a las partes que la información que están
brindando se está comprendiendo y permite a la persona facilitadora abrir espacios
de oportunidad, en los que las partes al escuchar su resumen puedan hacer las
precisiones correspondientes, y en su caso, corregir los posibles errores que se
pudiesen llegar a cometer.
Además de ello, son de utilidad para interrumpir algunas respuestas a preguntas
abiertas, de tal manera que no se extralimiten las partes en la información que
pretenden verter en el caso en concreto y no se desvíen del tema principal o del que
se está tratando en la agenda que ha sido generada por los mismos intervinientes.
Se pueden incorporar algunos ejemplos con base en lo dicho:
Agradezco mucho la información que cada uno de Ustedes ha proporcionado en
esta sesión, y que nos ha permitido establecer que el tema fundamental en este
proceso es el que han mencionado sobre [tema del que se habla].
Si me permiten, haré un breve resumen de lo que se ha dicho hasta el momento,
con la intención de que Ustedes me orienten sobre si estoy en lo correcto, y en
caso de que no sea de esa manera, les agradecería que me hicieran las
precisiones correspondientes.
Como tal, el resumen, permite establecer la parte fundamental del diálogo que se
ha puesto sobre la mesa durante el proceso del mecanismo alternativo y con ello,
hacer entender a las partes ese aspecto esencial para trabajarlo desde esa
perspectiva, y si son varios los puntos a tratar hacerlo de manera ordenada y lo más
claro posible, sin ruidos, ni posiciones establecidas por las partes.
2.10. Parafraseo
El parafraseo, es la herramienta de la comunicación que permite hacer una síntesis
de lo que cada una de las partes ha vertido en la sesión del mecanismo para
100
reformularla de manera adecuada al momento de eliminar cualquier connotación
negativa y hacerlo con el lenguaje más neutro posible y cuyos objetivos son
(Defensoría de Vecinas y Vecinos de Montevideo, n.d.):
a. Hacer una devolución a la persona para que se escuche desde su
percepción;
b. Cuando sea una reunión conjunta, hacer que las otras partes escuchen el
dicho de los demás intervinientes;
c. Clarificar el mensaje que se ha transmitido por las partes;
d. Identificar los aspectos focales de la narrativa para reestructurar el mensaje;
e. Dar orden a la narrativa a través de los temas que se hayan acordado por las
partes;
f. Quitar la connotación negativa del mensaje; y,
g. Adecuar el lenguaje utilizado.
Como se observa es una construcción comunicativa que elimina todos los aspectos
negativos del mensaje, y hace que el mismo, sea lo más neutral posible, para que
esto no tenga un impacto negativo en la parte que funge como receptor del mismo,
pero la persona facilitadora deberá tener cuidado con la forma en la que se realice,
pues debe ser sencillo y conciso, ya que hacerlo largo, puede hacer que la
información se disperse e incluso se confundan los datos que se pretenden
neutralizar.
3. El proceso en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán
de Ocampo
Según el Reglamento de la Ley de la Comisión Estatal de los Derechos Humanos
de Michoacán de Ocampo; el proceso que se lleva en materia de mecanismos
alternativos de solución de controversias, se rige por determinados elementos,
101
considerando los que se han desarrollado a lo largo del presente manual, sin
embargo, se impregnan de particularidades que los hacen únicos para su
implementación en materia de derechos humanos.
3.1. Sobre la procedencia de los Mecanismos Alternativos de Solución de
Controversias en materia de derechos humanos
Figura 17. Improcedencia de los Mecanismos Alternativos de Solución de Controversias en derechos
humanos, elaboración propia a partir del Reglamento de la Ley de la Comisión Estatal de los Derechos
Humanos de Michoacán de Ocampo
El Reglamento mencionado, contempla que los mecanismos alternos, pueden ser
aplicables en todas las posibles violaciones a derechos humanos cuando a través
del convenio se logre la reparación integral a favor de las víctimas, con la única
salvedad de que las violaciones:
a. Sean graves;
b. De importancia;
c. Trascendencia sustantiva o generalizada; o,
102
d. Que resulte imposible su reparación integral.
De manera concreta, además de lo anterior, los medios alternos, no podrán ser
implementados cuando la queja se refiere a:
a. El derecho a la vida;
b. El derecho a la integridad física; o,
c. Otros que se consideren especialmente graves por el número de afectados
o sus posibles consecuencias.
3.2. Del proceso en la Comisión Estatal de los Derechos Humanos de
Michoacán de Ocampo
Dispuesto por el Reglamento de la Ley de la Comisión Estatal de los Derechos
Humanos, el proceso de los mecanismos alternativos es el siguiente:
Diagrama 4. Procedimiento de
Mediación/Conciliación ante la
Comisión Estatal de los Derechos
Humanos de Michoacán de
Ocampo, elaboración propia.
103
Formatos
ACUERDO DE VOLUNTARIEDAD Y CONFIDENCIALIDAD
Siendo las ____ horas del día __ de __________ de ______ en las instalaciones de la
Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo, ubicada en
___________________________________ en la ciudad de __________, Michoacán,
encontrándose presentes __________________________________ en cuanto persona
quejosa y _______________________________ en calidad persona servidora pública
señalada como presunta responsable, habiéndoseles explicado el proceso de Justicia
Restaurativa, en su modalidad de Conciliación, Mediación y/o Junta Restaurativa, según
corresponda y conociendo los principios, alcances y consecuencias que los mismos
implican, acuerdan, de manera enunciativa más no limitativa, sujetarse a los siguientes
puntos:
PRIMERO. Las partes aceptan participar de manera voluntaria en el proceso de Justicia
Restaurativa, con la intención de resolver el conflicto que las ha traído ante este Organismo
de Protección no Jurisdiccional de Derechos Humanos.
SEGUNDA. Las partes, incluyendo a todos los participantes de la presente sesión, aceptan
que todos los puntos, cuestiones o situaciones debatidas durante el proceso que se inicia
son de carácter estrictamente confidencial, salvo las reservas de ley, como lo es el
conocimiento de la comisión de un delito que ponga en riesgo la vida o la integridad de las
personas, o bien, cuando esté en riesgo el interés superior de niñas y/o niños.
En ese sentido, ninguna actuación dentro del proceso restaurativo, podrá ser utilizada como
medio de convicción ante ninguna autoridad, ni en ningún procedimiento; en consecuencia,
la persona que funja como facilitadora del proceso, no podrá ser llamado como testigo en
ninguna de sus modalidades a ningún procedimiento.
TERCERA. Toda comunicación con las personas facilitadoras y los participantes del
proceso restaurativo, se mantendrá con carácter confidencial.
CUARTA. En este sentido, ni el facilitador, ni las personas involucradas en el proceso
restaurativo grabarán ni transcribirán las sesiones llevadas a cabo. Toda la información o
104
anotaciones llevadas a cabo, entre las que se incluyen notas, deberán ser destruidas por el
facilitador una vez concluido el proceso de mediación, conciliación o junta restaurativa.
QUINTA. En caso de que se llegue a un acuerdo a través del proceso restaurativo, las
partes deberán celebrar el convenio correspondiente, mismo que será vinculante.
_____________________________ _______________________________
Persona Quejosa Persona Servidora Pública
Nombre y firma Nombre y firma
105
CONVENIO DERIVADO DE MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS DE LA COMISIÓN ESTATAL DE LOS DERECHOS
HUMANOS DE MICHOACÁN DE OCAMPO
Documento: CONVENIO FINAL
Método Alterno: MEDIACIÓN
Expediente de la Subcoordinación de Medios Alternos de
Solución de Conflictos y Justicia Restaurativa: _____ /______.
En la Ciudad de Morelia, Michoacán a [día] de [mes] de [año]
___________________________, servidor público del Instituto de Justicia
Alternativa del Estado de Jalisco, actuando en estricto respeto de la garantía a los
derechos humanos de acceso a la justicia dispuesto por el artículo 17 de la
Constitución Política de los Estados Unidos Mexicanos, así como de conformidad
por lo dispuesto en los artículos [numerales] del Reglamento de la Ley de la
Comisión Estatal de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo; del asunto
registrado bajo expediente número _______, tramitado ante esta Comisión Estatal
de los Derechos Humanos de Michoacán de Ocampo, ubicado en Fernando Montes
de Oca, número 108 de la Colonia Chapultepec Norte de la ciudad de Morelia,
Michoacán, quien suscribe [nombre de la persona] en cuanto persona servidora
pública adscrita a esta Subcoordinación de Medios Alternos de Solución de
Conflictos y Justicia Restaurativa hago constar:
DE LAS PARTES CONVENIANTES
PRIMERA. Que han comparecido por una parte [Nombre], a quien en adelante se
denominará como “Parte Solicitante” y por otra [Nombre], a quien con
posterioridad se le designará como “Parte Requerida”, a quienes de manera
conjunta se les denominará “Las Partes”; manifestando su voluntad de celebrar el
106
presente convenio, a efecto de lo cual acreditan la personalidad con la que
comparecen, mediante la declaración de sus generales:
A. Por parte de la persona solicitante:
I. [Nombre], por su propio derecho, manifiesta ser persona mexicana,
mayor de edad, originario de [Municipio], vecino de [Municipio] de
[edad] años de edad, quien se identifica con [Documento de
identificación], expedida por [autoridad] y de la que acompaña copia
fotostática, misma que se coteja con su original y que forma parte
integra del presente instrumento.
II. Que su domicilio es el ubicado en [Calle, Avenida, etc.], de la Colonia
[Nombre], del municipio de [Nombre], Michoacán
III. Que [SI] sabe leer y escribir y su ocupación es [Profesión].
B. Por parte de la persona servidora pública señalada como presunta
responsable:
I. [Nombre], por su propio derecho, manifiesta ser persona mexicana,
mayor de edad, originario de [Municipio], vecino de [Municipio] de
[edad] años de edad, quien se identifica con [Documento de
identificación], expedida por [autoridad] y de la que acompaña copia
fotostática, misma que se coteja con su original y que forma parte
integra del presente instrumento.
II. Que su domicilio es el ubicado en [Calle, Avenida, etc.], de la Colonia
[Nombre], del municipio de [Nombre], Michoacán
III. Que [SI] sabe leer y escribir y su ocupación es [Profesión].
SEGUNDA. Expresan “Las Partes” que el presente convenio, es celebrado, sin
que medie en el algún vicio de la voluntad, como lo puede ser el dolo, la mala fe, o
cualquier otro.
107
De los documentos relacionados en este instrumento, y con los que se identifican
las partes, los cuales se detallan como anexos, fueron obtenidos según sus
declaraciones, de conformidad con los requisitos que para tal caso señalan las
autoridades que los emitieron, por lo que resultan idóneos.
En virtud de las generales consignadas, las partes en forma conjunta y de común
acuerdo realizan las siguientes:
DECLARACIONES
1. “Las partes”, tomando en cuenta lo señalado en las declaraciones anteriores,
ambas partes manifiestan que tienen un conflicto relacionado con la posible
vulneración de derechos humanos y que el mismo, es susceptible de someterse
alguno de los Mecanismos Alternos.
2. Que estuvieron de acuerdo y se sometieron a los principios de
CONFIDENCIALIDAD y VOLUNTARIEDAD que rigen los Mecanismos
Alternativos de Solución de Controversias y Justicia Restaurativa.
Hechas las anteriores declaraciones las partes sujetan el presente convenio al tenor
de las siguientes:
CLÁUSULAS
PRIMERA. (…)
SEGUNDA. (…)
Una vez que las partes leyeron el presente convenio, y enterados plenamente de
su contenido y alcance legal, lo firman y ratifican para su debida constancia ante las
personas servidoras públicas que intervinieron en el proceso.
108
PARTE SOLICITANTE PARTE REQUERIDA
(Nombre) (Nombre)
PERSONA SERVIDORA PÚBLICA
(Nombre)
109
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ACCESO A LOS MECANISMOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS, COMO DERECHO HUMANO. GOZA DE LA MISMA
DIGNIDAD QUE EL ACCESO A LA JURISDICCIÓN DEL ESTADO, III.2o.C.6
K (10a.) (Suprema Corte de Justicia de la Nación 13 de septiembre de 2012).
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ACTOS PRIVATIVOS Y ACTOS DE MOLESTIA. ORGIEN Y EFECTOS DE LA
DISTINCIÓN, P./J. 40/96 (Suprema Corte de Justicia de la Nación 24 de junio
de 1996).
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COMUNIDADES INDÍGENAS. MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS, ST-JDC-58/2020 (Sala Regional Toluca del Tribunal
Electoral del Poder Judicial de la Federación 24 de septiembre de 2020).
117
ISBN: 978-607-59365-2-9