CONTRATOS PARTE GENERAL U3

P3 - Las normas de los contratos por

adhesión también se aplican a los contratos
CONTRATOS CELEBRADOS POR ADHESION de consumo según el art. 1117,
A CLAUSULAS GENERALES PREDISPUESTAS independientemente de la presencia de
DEFINICION. cláusulas predispuestas.

Definición del Contrato por Adhesión - Tienen un régimen de tutela y normas

aplicables que los sitúan entre las otras
- Es un contrato en el cual una de las categorías contractuales.
partes adhiere a cláusulas generales
predispuestas unilateralmente por la otra Noción de Cláusula General Predispuesta
parte o un tercero. Definición de Cláusula General:
- El adherente no participa en la redacción - Tiene un alcance general y se utiliza en
de estas cláusulas. todos los contratos particulares de la
Crítica a la Definición misma especie.

- La definición no es clara ya que utiliza el - Ejemplo típico: contratos de seguro con

término "adherir" para explicar el estipulaciones aplicables a todos los
concepto. seguros de la misma naturaleza (e.g.,
responsabilidad civil por accidentes de
- El Proyecto de 1998 proponía una automotores, robo o destrucción).
definición más clara, indicando que una de
las partes se ve precisada a dar su
consentimiento. -Características de las Cláusulas
Clasificación según los Fundamentos del Predispuestas:
Anteproyecto - Determinadas unilateralmente por una
[Link] Discrecionales: Plena de las partes.
autonomía privada. REQUISITOS.
[Link] Celebrados por Adhesión: Texto Legal
Adhesión a cláusulas generales redactadas
previamente por una de las partes, con un Artículo 985 del CCyC:
régimen de tutela específico.
- Las cláusulas generales predispuestas
[Link] de Consumo: Aplicación del deben ser comprensibles y autosuficientes.
Título III del Código Civil y Comercial,
- La redacción debe ser clara, completa y
independientemente de si son por
fácilmente legible.
adhesión.
- Se consideran no convenidas las
Interrelación entre Categorías
cláusulas que remiten a textos o
Contractuales
documentos no facilitados a la contraparte
Posición Intermedia: previa o simultáneamente a la conclusión
del contrato.
- Los contratos por adhesión comparten
características con los contratos en general, - Esta disposición se aplica a la
excepto cuando son modificados por contratación telefónica, electrónica o
disposiciones específicas. similares.

Enumeración de los Requisitos de Eficacia

FLORENCIA ORIS 1
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

[Link]: - Este aspecto es crucial para asegurar

que el adherente tiene una verdadera
- Las cláusulas deben ser redactadas de
oportunidad de conocer y evaluar las
manera que cualquier persona razonable
condiciones del contrato antes de
pueda entenderlas sin necesidad de
aceptarlo.
conocimientos técnicos o legales
especializados. Comprensible

- La comprensibilidad incluye el uso de Definición:

un lenguaje claro, evitando términos
- Según la Real Academia Española,
ambiguos o confusos.
comprensible significa "que se puede
- Esto asegura que el adherente pueda comprender".
entender los derechos y obligaciones que
Aspectos de Comprensibilidad:
está aceptando.
- La redacción de la cláusula debe ser
2. Autosuficiencia:
clara, evitando tecnicismos innecesarios y
- Las cláusulas deben contener toda la lenguaje jurídico complejo.
información necesaria para su
- Debe ser fácilmente inteligible para una
entendimiento y aplicación sin necesidad
persona promedio sin conocimientos
de consultar documentos adicionales.
legales especializados.
- Autosuficiencia implica que la cláusula
- La idea se refuerza en el artículo 985,
es completa en sí misma y no depende de
que exige que la redacción sea "clara" y
referencias externas que no hayan sido
"fácilmente inteligible", asegurando que el
proporcionadas al adherente.
contenido sea accesible y entendible.
- Este requisito se refuerza en el artículo
Autosuficiente
985 al establecer que se tendrán por no
convenidas las cláusulas que remiten a Definición y Aplicación:
documentos no entregados a la
contraparte. - Significa "que se basta a sí mismo".

Requisito no Previsto: Cognoscibilidad Autosuficiencia en Cláusulas:

-Observación de Leiva Fernández: - Deben contener toda la información

necesaria para su conocimiento,
- El CCyC no menciona explícitamente que entendimiento y aplicación.
las cláusulas deben ser cognoscibles por el
adherente. - Las cláusulas que remiten a textos o
documentos no entregados a la contraparte
Cognoscibilidad: son consideradas no convenidas, según el
tercer párrafo del artículo 985.
- Implica que el adherente debe tener la
posibilidad de acceder a la cláusula y - La autosuficiencia también implica que
entender su contenido. la redacción sea completa, es decir, que no
falte información esencial que pueda
- Aunque la comprensión puede implicar
afectar la comprensión del contrato.
conocimiento, no siempre coinciden, ya
que una cláusula puede ser relatada sin Idioma
permitir el acceso directo al documento.
Regla de Asequibilidad:

FLORENCIA ORIS 2
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

- El contrato debe expresarse en el idioma - Las disposiciones del artículo 985 se

nacional, salvo que una disposición legal aplican también a la contratación
permita el uso de un idioma extranjero, telefónica, electrónica o similares.
como en el caso de pólizas de riesgo
Contratación Telefónica:
marítimo.
- Aunque no es posible entregar
Práctica Internacional
documentos en el momento de la
- En la contratación internacional, es contratación telefónica, estos deben ser
común que los contratos se redacten en un proporcionados junto con el producto o
idioma extranjero o en más de un idioma. servicio adquirido.

- Estos contratos suelen ser negocios Contratación Electrónica:

paritarios donde las partes eligen
- Incluye contratos celebrados por
libremente el idioma, no siendo
medios digitales donde las cláusulas deben
típicamente contratos predispuestos o por
ser igualmente comprensibles y
adhesión.
autosuficientes.
- Formularios estándar en inglés, como
- Se busca evitar cualquier duda sobre el
conocimientos de embarque o cartas de
alcance de la norma y asegurar la
crédito, son válidos siempre que no
protección del adherente en todas las
contengan cláusulas sorpresivas ajenas a la
modalidades de contratación.
práctica comercial internacional.
Efectos de la Norma
Sanción
Efecto Directo:
Consecuencia:
- Se tendrán por no convenidas las
- Las cláusulas que remiten a textos o
cláusulas que remitan a textos o
documentos no proporcionados a la otra
documentos no proporcionados a la parte
parte son consideradas no convenidas.
no predisponente.
Nulidad Parcial:
Extensión del Principio:
- Aunque no se especifica una sanción
- Debería aplicarse la misma
explícita para cláusulas que no cumplen
consecuencia a las cláusulas predispuestas
con los requisitos de cognoscibilidad,
que, aun sin remitir a otros documentos, no
claridad, completividad y legibilidad, se
sean autosuficientes.
interpreta que la sanción es la nulidad
parcial si la cláusula es separable del resto - Se trata de preservar el derecho del no
del contrato. predisponente a conocer íntegramente el
contenido del contrato.
- Este enfoque busca proteger al
adherente y garantizar que todas las - La no asequibilidad de una cláusula
condiciones del contrato sean claras y general predispuesta causa que su
accesibles. interpretación se haga en contra del
predisponente, según lo establece el
Aplicación a Ciertas Modalidades de
artículo 987.
Contratación

Ámbito de Aplicación:
Ley de Defensa del Consumidor

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Regulación: - Si surge una disputa sobre la

compatibilidad entre una cláusula
- Las relaciones de consumo siguen siendo
particular y una general, corresponde al
regidas por la ley 24.240 de Defensa del
juez o árbitro determinar si existe tal
Consumidor y sus reformas.
incompatibilidad.
- Normas del derecho del consumo han
- El intérprete debe considerar el
sido incorporadas al derecho general de los
contexto de la negociación y la intención de
contratos, reflejando una evolución en la
las partes al establecer la cláusula
protección de los derechos del consumidor.
particular.
CLAUSULAS PARTICULARES
Cláusula Particular y Abusividad
Definición según el Código Civil y
Test de Abusividad:
Comercial:
- El hecho de que una cláusula sea
Negociación Individual:
particular no garantiza automáticamente
- La cláusula particular es el resultado de que sea justa.
una negociación específica entre las partes,
Evaluación de Justicia:
no se impone unilateralmente.
- Todas las cláusulas, incluyendo las
- Es producto de un acuerdo libre y
particulares, están sujetas a un análisis de
deliberado donde ambas partes tienen la
abusividad.
oportunidad de discutir y modificar los
términos. - Este análisis busca identificar cláusulas
que sean desproporcionadamente
Modificación de Cláusulas Generales:
desfavorables para una de las partes, lo que
*
La cláusula particular puede modificar una podría ocurrir incluso si la cláusula fue
cláusula general de varias maneras: negociada individualmente.

- Ampliar: Añadir términos o Relaciones de Consumo

condiciones adicionales.
Aplicación de la Ley de Defensa del
- Suprimir: Eliminar ciertas condiciones Consumidor:
o términos presentes en la cláusula
- Las relaciones de consumo están
general.
protegidas por la ley 24.240 de Defensa del
- Limitar: Restringir el alcance de una Consumidor.
cláusula general.
Requisitos Específicos para Cláusulas
- Interpretar: Clarificar el significado o Especiales en Contratos de Consumo:
aplicación de una cláusula general.
-Visibilidad:
Efectos
- Las cláusulas especiales deben estar
Prevalencia sobre Cláusulas Generales: destacadas en el texto del contrato,
normalmente mediante el uso de letra
- La cláusula particular tiene prioridad destacada o diferente al resto del
sobre la cláusula general en caso de documento, para asegurar que el
conflicto. consumidor las note fácilmente.
Rol del Intérprete: -Firma:

FLORENCIA ORIS 4
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

- Deben ser suscriptas por ambas -España: Artículo 1288 del Código Civil.
partes, es decir, tanto el consumidor como
-Francia: Normas generales del derecho
el proveedor deben firmar estas cláusulas
contractual.
para confirmar que están de acuerdo con
ellas. Jurisprudencia Argentina:
-Propósito: - La regla ha sido aplicada en numerosos
precedentes judiciales.
- Estos requisitos buscan asegurar que el
consumidor esté plenamente consciente de - La claridad en la redacción está exigida
las cláusulas especiales y que haya dado su por la Ley 19.724 de Prehorizontalidad y la
consentimiento explícito. Ley 17.418 de Seguros.
En resumen, las cláusulas particulares son Necesidad de complementar esta regla
aquellas que, tras ser negociadas
individualmente, modifican, amplían, Críticas y Propuestas:
suprimen o interpretan cláusulas generales. -Alterini: Señala que la regla de
Tienen prevalencia sobre las cláusulas interpretación contra el predisponente
generales y deben superar un test de puede ser insuficiente, ya que con el
abusividad para asegurar su justicia. En las tiempo, las interpretaciones judiciales
relaciones de consumo, deben cumplir con pueden clarificar las condiciones en
requisitos adicionales de visibilidad y detrimento del adherente.
suscripción conforme a la Ley de Defensa
del Consumidor. Propuestas Anteriores:

INTERPRETACION. -Anteproyecto de 1992: Artículo 935

proponía que las cláusulas ambiguas se
El Código Civil y Comercial (CCyC) argentino interpreten a favor de la parte con menor
trata la interpretación de los contratos en poder contractual.
su Capítulo 10. El artículo 987 del CCyC
aborda específicamente la interpretación -Proyecto de 1998: Añadía que la
de las cláusulas generales predispuestas, interpretación debía favorecer la liberación
estableciendo que las cláusulas ambiguas de la parte con menor poder de
predispuestas por una de las partes se negociación.
interpretan en sentido contrario a la parte Protección de la Parte Débil:
predisponente.
- Aunque el CCyC no adoptó estas
Interpretación contra el predisponente propuestas, sigue siendo un principio
Regla General: general proteger a la parte más débil en las
relaciones contractuales.
- Las cláusulas ambiguas deben
interpretarse en contra de quien las Distinción con la Ley de Defensa del
redactó, favoreciendo al adherente. Consumidor

Diferencias Específicas:

Aplicación Internacional: - La solución del artículo 987 del CCyC no

debe confundirse con el último párrafo del
-Italia: Artículo 1370 del Código Civil. artículo 3º de la Ley 24.240 ni con el
- Alemania: Normativas similares. artículo 1095 del mismo CCyC.

Ley de Defensa del Consumidor:

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 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

- Establece que en caso de duda, la - Desnaturalizan las obligaciones del

interpretación debe ser siempre favorable predisponente.
al consumidor.
- Implican renuncia o restricción a los
- Esta interpretación, denominada "favor derechos del adherente, o amplían
consumidor", es más protectora que la derechos del predisponente que resultan
"contra proferentem" del artículo 987, de normas supletorias.
beneficiando a los consumidores en todos
- Por su contenido, redacción o
los contratos, sean predispuestos o
presentación, no son razonablemente
negociados, y aplica tanto a cláusulas claras
previsibles para el adherente.
como contradictorias.
Estas disposiciones buscan evitar que las
Resumen
cláusulas abusivas sean utilizadas para
El artículo 987 del CCyC establece que las modificar de manera injusta el equilibrio
cláusulas ambiguas predispuestas deben contractual o para desvirtuar las
interpretarse en contra de quien las obligaciones esenciales del contrato.
redactó, favoreciendo así al adherente. Este
Evolución y Antecedentes
principio es común en la legislación y
jurisprudencia internacional y nacional. Sin Antes del CCyC, la legislación argentina no
embargo, hay críticas sobre su suficiencia contenía una regulación específica sobre
para proteger a la parte más débil, lo que contratos predispuestos y cláusulas
llevó a propuestas más específicas en abusivas, aunque existían prohibiciones
proyectos anteriores que no fueron dispersas en algunos códigos específicos.
adoptadas en el CCyC actual. Además, la Proyectos anteriores, como el de 1987 y el
Ley de Defensa del Consumidor ofrece una de 1998, ya contemplaban un régimen para
protección aún más amplia, asegurando controlar las cláusulas abusivas, tomando
siempre una interpretación favorable al como referencia desarrollos en el derecho
consumidor. comparado y directivas europeas.
CLAUSULAS ABUSIVAS Y SU CONTROL Metodología de Regulación
El Código Civil y Comercial (CCyC) argentino El enfoque del CCyC respecto a las cláusulas
introduce disposiciones específicas para abusivas utiliza una fórmula abierta en
regular las cláusulas abusivas en los lugar de una lista específica o "lista negra"
contratos que no están cubiertos por la Ley de cláusulas prohibidas. Esta metodología,
de Defensa del Consumidor. Estas similar a la Ley de Defensa del Consumidor,
normativas están contempladas en los permite a los jueces determinar si una
artículos 988 y 989 del CCyC y tienen como cláusula es abusiva según las circunstancias
objetivo principal proteger a la parte más del caso concreto, evitando así que los
débil en las relaciones contractuales, predisponentes puedan eludir la normativa
generalmente el adherente a las mediante nuevas formulaciones de
condiciones predispuestas por el otro cláusulas.
contratante, conocido como el
predisponente.

Fundamentos Legales

Artículo 988: Este artículo establece que en Tipos de Cláusulas Abusivas

los contratos predispuestos se deben
considerar nulas ciertas cláusulas que:
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 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

[Link]áusulas que Desnaturalizan El régimen de cláusulas abusivas en el CCyC

Obligaciones: Estas cláusulas eliminan o busca equilibrar las relaciones
reducen significativamente las obligaciones contractuales, protegiendo al adherente de
principales del predisponente, lo cual prácticas injustas por parte de los
puede privar al adherente de recibir la predisponentes. La flexibilidad en la
prestación esencial para la cual contrató. regulación, permitiendo al juez adaptarse a
Por ejemplo, cláusulas que eximen al las circunstancias específicas de cada caso,
propietario de un estacionamiento de su es clave para asegurar que los contratos
responsabilidad por robo de vehículos. sean justos y respeten los derechos de
todas las partes involucradas.
[Link]áusulas que Restringen o Amplían
Derechos: Incluyen aquellas que limitan los P4
derechos del adherente o amplían los
TRATATIVAS CONTRACTUALES
derechos del predisponente más allá de lo
permitido por las normas supletorias. Estas LIBERTAD DE CONTRATACION Y DEBER DE
cláusulas pueden ser abusivas si no ofrecen BUENA FE.
una compensación adecuada al adherente.
El Proceso de Negociación y el
[Link]áusulas no Previsibles: Conocidas como Consentimiento
"cláusulas sorpresivas", son aquellas cuyos
términos y condiciones no podrían ser El contrato se perfecciona con la recepción
razonablemente anticipados por el de la aceptación de la oferta, según el
adherente al momento de la celebración artículo 971 del Código Civil y Comercial
del contrato. La aceptación expresa por (CCyC). Este proceso puede ser muy
parte del adherente puede validar estas sencillo en transacciones cotidianas, como
cláusulas, siempre que sea razonable. cuando se compra un producto en el
supermercado. Sin embargo, en contratos
Control Judicial y Administrativo más complejos, como los de transferencia
de tecnología, construcción de grandes
Artículo 989: Este artículo permite el
obras o compraventa de paquetes
control judicial de las cláusulas abusivas,
accionarios, las negociaciones pueden
incluso si han sido aprobadas previamente
prolongarse considerablemente.
por una autoridad administrativa. Si una
cláusula es declarada abusiva y nula por el
juez, este puede integrar el contrato si
determina que no puede subsistir sin Estas negociaciones prolongadas se
comprometer su finalidad. denominan tratativas precontractuales o
preliminares. A pesar de que ocurren antes
Efectos de la Nulidad: La nulidad de una del perfeccionamiento del contrato, no son
cláusula abusiva es parcial, lo que significa indiferentes al contrato final, ya que
que el contrato puede continuar en vigor pueden influir en su interpretación. Si las
sin esa cláusula si es separable. Si no es negociaciones fracasan, pueden generar
separable y el contrato no puede subsistir responsabilidad por los daños causados
sin ella, podría declararse la nulidad total. durante este período.
Esta situación ha generado cierta
controversia en la interpretación y Definición de las Tratativas Contractuales
aplicación práctica de la normativa. Las tratativas precontractuales abarcan
Conclusiones todos los actos voluntarios y lícitos
realizados por las partes con el objetivo de
celebrar un contrato en el futuro. Estas
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 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

tratativas incluyen tanto actos negociado entre partes que se consideran

preparatorios, como la adecuación física de en igualdad de condiciones. Aunque son
bienes objeto del contrato, como actos más comunes en contratos complejos y de
jurídicos, como la compra de un bien que gran envergadura económica, también
se revenderá. También incluyen las pueden darse en contratos de adhesión y
comunicaciones entre las partes para otros supuestos donde las partes deben
acercar posiciones e intercambiar intercambiar información para formar su
información. El objetivo de estas tratativas consentimiento.
es determinar si el negocio se realizará o
Novedad de la Regulación en el CCyC
no, y en general, cualquier parte puede
abandonarlas en cualquier momento.

Momento desde y hasta el Cual se Extiende El CCyC introduce la responsabilidad

la Tratativa Precontractual precontractual de manera explícita en los
artículos 990 a 993. Esta responsabilidad no
Las tratativas contractuales comienzan
fue contemplada explícitamente en el
cuando las partes entran en contacto para
Código Civil de Vélez, aunque era
negociar un contrato y continúan hasta que
reconocida por la doctrina y la
se alcanza un contrato preliminar (art. 994
jurisprudencia. La regulación en el CCyC es
CCyC) o definitivo (arts. 957, 971 y ss.
general y presenta ciertas ambigüedades,
CCyC), o hasta que se logra un acuerdo
aunque también ofrece algunos aciertos y
parcial conclusivo (art. 982 CCyC). También
plantea interrogantes.
terminan si alguna de las partes decide
abandonar las negociaciones (art. 990). Responsabilidad Precontractual Anterior al
CCyC
Obligaciones Emergentes Durante las
Tratativas Preliminares Bajo el Código Civil de Vélez, las partes
tenían plena libertad en las negociaciones
Textos legales involucrados
previas y el oferente podía retractar su
Los artículos 991 y 992 enuncian los oferta mientras no fuese aceptada. Sin
deberes que causa el inicio de tratativas embargo, si la retractación causaba
destinadas a la celebración de un contrato. perjuicios, el oferente debía resarcir los
daños. Esta responsabilidad se basaba en la
-Principio de Buena Fe (art. 991): Durante
prohibición del ejercicio arbitrario del
las tratativas preliminares, las partes deben
derecho a "no contratar". La jurisprudencia
actuar de buena fe para no frustrar las
sostenía que la responsabilidad por la
negociaciones injustificadamente. El
ruptura de tratativas era extracontractual.
incumplimiento de este deber genera la
responsabilidad de resarcir el daño Derecho a Abandonar la Negociación
causado.
El art. 990 del CCyC dispone que las partes
-Confidencialidad (art. 992): Derivado del son libres para promover tratativas
principio de buena fe, las partes deben dirigidas a la formación del contrato y para
mantener la confidencialidad de la abandonarlas en cualquier momento. Esta
información intercambiada durante las es una manifestación del principio de
negociaciones. libertad contractual. No obstante, las
partes deben ejercer este derecho de
Ámbito Contractual de las Tratativas
manera no abusiva y de buena fe, de lo
Las tratativas contractuales pueden contrario, deberán indemnizar el daño
presentarse en cualquier tipo de contrato ocasionado (art. 991).
FLORENCIA ORIS 8
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

Buena Fe en las Tratativas Contractuales comerciales. Este deber impone una serie
de obligaciones y establece consecuencias
El art. 991 establece que durante las
significativas en caso de incumplimiento,
tratativas preliminares, y aunque no se
aspectos que merecen un análisis
haya formulado una oferta, las partes
exhaustivo y detallado.
deben obrar de buena fe para no frustrarlas
injustificadamente. El incumplimiento de Definición y Alcance del Deber de
este deber genera la responsabilidad de Confidencialidad
resarcir el daño que sufra el afectado por
Durante las negociaciones comerciales, es
haber confiado, sin culpa, en la celebración
común que las partes intercambien
del contrato.
información confidencial, que puede
Tratativas Susceptibles de Generar abarcar desde detalles técnicos y
Responsabilidad estratégicos hasta información de
producción y comercialización. El artículo
No todas las tratativas generan
992 del CCyC establece que el receptor de
responsabilidad por su ruptura. Solo
esta información tiene la obligación clara
aquellas que están significativamente
de:
avanzadas y han generado una confianza
razonable en la concreción del negocio Mantener la Confidencialidad: No revelar la
pueden hacerlo. La confianza debe ser información confidencial a terceros que no
demostrable objetivamente, y se basa en estén involucrados directamente en las
actitudes y conductas concretas de la negociaciones.
contraparte que generaron dicha
Uso Apropiado: No utilizar la información
expectativa.
confidencial en su propio beneficio de
Ruptura Imputable manera inapropiada, como replicando
procesos o estrategias sin autorización
Para que la ruptura de tratativas genere
expresa.
responsabilidad precontractual, debe ser
injustificada y abrupta, lo que implica una Ambigüedades y Clarificaciones Necesarias
conducta imputable por culpa o dolo. Esto
La redacción del artículo 992 plantea
descarta las tesis que pretenden imputar
ciertas ambigüedades, especialmente en la
responsabilidad sin considerar la culpa, ya
interpretación del término "uso
que ello suprimiría el derecho a no
inapropiado". Esta falta de claridad ha
contratar y a abandonar las negociaciones.
generado debates sobre qué constituye un
uso legítimo de la información confidencial
y cuándo se considera un uso indebido.
DEBER DE CONFIDENCIALIDAD.
Para una mejor comprensión, es útil
Análisis Detallado del Deber de
comparar esta disposición con normativas
Confidencialidad en las Negociaciones
internacionales, como los Principios
Comerciales
Unidroit (artículo 2.1.16), que emplean el
término "injustificadamente". Esta
diferencia podría sugerir una mayor
El deber de confidencialidad, regulado por precisión en la definición del uso adecuado
el artículo 992 del Código Civil y Comercial, de la información confidencial.
juega un papel crucial en la protección de la
información sensible durante las tratativas Consecuencias por Incumplimiento
previas a la celebración de contratos

FLORENCIA ORIS 9
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

El no cumplir con el deber de especialmente relevantes cuando una parte

confidencialidad conlleva severas necesita compartir información
consecuencias legales: confidencial con otra parte, como un
potencial comprador, sin comprometer la
Reparación del Daño: El receptor está
seguridad o el valor estratégico de dicha
obligado a reparar cualquier daño sufrido
información.
por la parte que facilitó la información
confidencial. Elementos Clave de los Convenios de
Confidencialidad
Indemnización por Enriquecimiento
Indebido: Si el receptor obtiene una ventaja [Link] y Alcance: Estos convenios
indebida mediante el uso de la información establecen explícitamente qué tipo de
confidencial, debe indemnizar a la parte información se considera confidencial y
perjudicada en proporción al beneficio cuál es su propósito de uso durante las
obtenido. negociaciones. Este alcance define quiénes
pueden acceder a la información
Distinción y Relación con Otras Figuras
confidencial y bajo qué condiciones.
Jurídicas
[Link]ón y Extensión Temporal:
Es fundamental diferenciar el deber de
Especifican la duración de la
confidencialidad de otros principios legales,
confidencialidad, es decir, por cuánto
como el enriquecimiento sin causa. Aunque
tiempo se debe mantener la información
el uso indebido de información confidencial
protegida incluso después de finalizadas las
puede resultar en un enriquecimiento, no
negociaciones. Esta temporalidad puede
siempre implica un empobrecimiento
variar dependiendo de la sensibilidad y la
directo de la parte afectada. Esta distinción
naturaleza estratégica de la información
subraya la complejidad del marco legal en
compartida.
la protección de la información durante las
negociaciones comerciales. [Link] y Sanciones: Contemplan las
medidas de seguridad necesarias para
Reflexiones Finales
proteger la información confidencial, así
En conclusión, el artículo 992 del Código como las consecuencias en caso de
Civil y Comercial establece un marco incumplimiento del deber de reserva. Esto
regulatorio crucial para proteger la puede incluir desde sanciones económicas
información confidencial en el ámbito de hasta acciones legales por daños y
las negociaciones comerciales. Sin perjuicios.
embargo, la interpretación precisa de sus
[Link] de Terceros: Los
disposiciones y la aplicación coherente de
convenios no se limitan únicamente a las
sus consecuencias son temas que
partes directamente involucradas en las
continúan siendo objeto de debate y
negociaciones. También regulan cómo
clarificación en la práctica legal y
deben comportarse terceros vinculados,
empresarial actual.
como asesores, auditores, financistas,
Los convenios de confidencialidad, también abogados, directivos y empleados, quienes
conocidos como "contractual statements of pueden tener acceso a la información
non-disclosure" o acuerdos de no confidencial bajo estrictas condiciones de
divulgación, son documentos confidencialidad.
fundamentales que las partes suelen
[Link]ón o Destrucción de la
suscribir al inicio de las negociaciones
Información: Establecen la obligación de
comerciales. Estos acuerdos son
FLORENCIA ORIS 10
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

devolver toda la documentación Contenido y Alcance

confidencial recibida al finalizar las
En términos prácticos, una carta de
negociaciones o, en su defecto, destruir las
intención puede incluir:
copias o registros en cualquier soporte
físico o digital para evitar su uso indebido Detalles de las Partes: Designación de
posterior. representantes autorizados para las
negociaciones.
Importancia y Aplicación Práctica
Objeto de Negociación: Descripción clara
Estos acuerdos no solo protegen los
del objeto sobre el cual se están llevando a
intereses comerciales y estratégicos de las
cabo las tratativas.
partes involucradas, sino que también
promueven un ambiente de confianza Confidencialidad: Establecimiento de
mutua durante las tratativas acuerdos de confidencialidad para proteger
precontractuales. Al formalizar y clarificar la información compartida durante las
las reglas de confidencialidad, se minimizan negociaciones.
los riesgos de divulgación no autorizada y
se asegura que la información sensible se Condiciones y Plazos: Especificación de
utilice únicamente para los fines acordados. condiciones suspensivas o resolutorias que
pueden afectar la continuación de las
En resumen, los convenios de negociaciones.
confidencialidad son herramientas
fundamentales en el contexto de las Opciones y Alternativas: Posibles acuerdos
negociaciones comerciales, garantizando la de opción de compra o venta entre las
protección adecuada de la información partes, si aplicable.
confidencial y fortaleciendo las bases para Importancia Estratégica
acuerdos futuros entre las partes
involucradas. La carta de intención desempeña varios
roles clave:
CARTAS DE INTENCION (ART 994 A 996).
Estructuración y Formalización: Define los
La carta de intención, también conocida términos preliminares del acuerdo,
como "letter of intent", es un documento proporcionando un marco claro para el
crucial en el proceso precontractual que desarrollo de las negociaciones posteriores.
establece las bases iniciales para futuros
acuerdos comerciales. A continuación, Reducción de Riesgos: Establece cláusulas
exploraremos su naturaleza, contenido y de irresponsabilidad para proteger a las
significancia en el ámbito de las partes en caso de que las negociaciones no
negociaciones empresariales. lleguen a buen puerto.

Naturaleza y Propósito Herramienta de Negociación: Facilita la

auditoría legal y financiera al proporcionar
La carta de intención es un acuerdo una guía detallada de las expectativas y
preliminar mediante el cual las partes responsabilidades de cada parte.
involucradas manifiestan su voluntad de
negociar sobre ciertas bases específicas. Aplicación Práctica
Aunque no constituye un contrato En negocios complejos y transacciones de
definitivo, sirve como una herramienta para gran escala, la carta de intención se
formalizar las intenciones de ambas partes convierte en un documento fundamental
antes de proceder con negociaciones más para:
detalladas y formales.
FLORENCIA ORIS 11
 CONTRATOS PARTE GENERAL U3

-Guiar el proceso de "due diligence" al deben cumplirse para llegar a un contrato

proporcionar información estructurada y final. Aquí, las partes sí se comprometen a
detallada desde el inicio. negociar de buena fe y a cumplir con
ciertas condiciones para avanzar hacia la
- Establecer un entendimiento mutuo sobre
celebración del contrato definitivo.
las condiciones preliminares, permitiendo a
las partes avanzar con confianza hacia la 2. Acuerdo de Negociación: La mayoría de
formalización de un contrato definitivo. las veces, la carta de intención
simplemente establece que las partes están
Conclusión
dispuestas a negociar sobre ciertas bases.
En resumen, la carta de intención no solo No impone obligaciones vinculantes para
sirve como una declaración inicial de celebrar el contrato futuro, sino que
voluntades entre las partes, sino que clarifica los términos y condiciones
también actúa como una herramienta preliminares sobre los cuales las partes
estratégica para estructurar y formalizar las están dispuestas a discutir.
negociaciones comerciales. Al establecer un
Análisis del Artículo 993 CCyC
marco claro y detallado desde el inicio, las
partes pueden gestionar eficazmente los El artículo 993 del Código Civil y Comercial
riesgos y expectativas asociados con la establece que las cartas de intención son
complejidad de las transacciones interpretadas de manera restrictiva y solo
empresariales modernas. tienen la fuerza obligatoria de una oferta si
cumplen con ciertos requisitos específicos.
La Carta de Intención: Entre el Precontrato
Esto significa que, para ser considerada
y el Contrato Preparatorio
como una oferta vinculante, la carta de
La carta de intención es un documento intención debe cumplir con los requisitos
fundamental en las negociaciones legales de una oferta definidos en el
comerciales que puede adoptar diferentes artículo 972 del CCyC.
formas y significados dependiendo de su
Es importante destacar que la
configuración específica. Veamos más
interpretación restrictiva mencionada en el
detalladamente sus características y
artículo 993 debe armonizarse con el
implicaciones:
principio de buena fe y la intención común
Naturaleza y Función de las partes al momento de negociar, tal
como lo establece el artículo 1061 del
La carta de intención es típicamente CCyC.
bilateral y establece las bases preliminares
para futuras negociaciones. Su objetivo Otras Figuras y Documentos en la Etapa
principal no es obligar a las partes a Precontractual
celebrar un contrato definitivo, sino facilitar
Además de la carta de intención, existen
la buena fe y la transmisión de información
otras figuras y documentos relevantes en la
necesaria para que las partes puedan
etapa precontractual, como:
evaluar el objeto del futuro contrato.
Seña y Reserva: Instrumentos para asegurar
Configuraciones Posibles
la celebración futura de un contrato.
[Link] Preparatorio o Normativo: En
Promesa de Contratar y Contrato de
algunos casos, la carta de intención puede
Opción: Compromisos preliminares que
funcionar como un contrato preparatorio o
pueden llevar a la celebración de un
normativo. Esto ocurre cuando las partes
contrato definitivo.
acuerdan obligaciones específicas que
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Pacto de Preferencia y Contrato Sujeto a El contrato preparatorio, en cambio, no

Conformidad: Acuerdos que regulan la obliga a las partes a celebrar ningún
prioridad o la posibilidad de elección sobre contrato futuro. Su objetivo es regular las
futuras transacciones. relaciones jurídicas que surgirían en caso
de que se celebre un contrato definitivo.
Estos instrumentos juegan roles diversos y
Este tipo de contratos incluye acuerdos
complementarios según las necesidades y
marco o normativos, donde los contratos
circunstancias particulares de cada
futuros entre las partes se ajustarán a lo
negociación.
dispuesto en el contrato marco.
Conclusión
Utilidad y Finalidad
En síntesis, la carta de intención es una
La figura del contrato preliminar es útil
herramienta flexible y esencial en las
cuando no es factible o conveniente
negociaciones comerciales que puede
celebrar directamente el contrato
adoptar diversas formas según las
definitivo. Esto puede deberse a la falta de
intenciones y acuerdos específicos de las
disponibilidad inmediata del objeto del
partes. Desde funcionar como un mero
contrato o a requisitos legales que impiden
acuerdo de negociación hasta constituir un
la formalización inmediata, como la
compromiso más vinculante hacia la
necesidad de una escritura pública para la
celebración de un contrato final, su
venta de un inmueble sin acceso inmediato
adecuada interpretación y aplicación son
a los registros pertinentes. En la práctica
fundamentales para el desarrollo exitoso
argentina, el boleto de compraventa se
de las tratativas precontractuales.
considera a menudo un contrato preliminar
P5 que obliga a la celebración del contrato
definitivo mediante una escritura pública.
CONTRATOS PRELIMINARES.
Antecedentes y Regulación en el CCyC
DISPOSICIONES GENERALES.
La regulación de los contratos preliminares
Contrato Preliminar y Contrato Preparatorio en el CCyC representa una innovación en el
según el CCyC derecho argentino, a pesar de que la
El Código Civil y Comercial argentino regula doctrina ya había reconocido los
los contratos preliminares entre los "precontratos". Estos eran válidos en virtud
artículos 994 y 996. Esta figura, aunque del principio de autonomía de la voluntad y
reconocida previamente en la doctrina y englobaban contratos que, aunque debían
jurisprudencia, es una novedad legislativa. formalizarse en escritura pública,
El contrato preliminar obliga a las partes a inicialmente se pactaban por instrumento
celebrar un contrato definitivo y causa una privado. El Proyecto de Unificación de 1987
obligación de hacer (artículo 995). Para ser y el Proyecto de 1998 también
efectivo, debe contener los elementos contemplaron formas de contratos
esenciales específicos del contrato final, preliminares y de opción, sentando las
según lo establece el artículo 994. Además, bases para la legislación actual.
el contrato preliminar debe tener un plazo Clases de Contratos Preliminares según el
máximo de un año, aunque puede ser CCyC
renovado por acuerdo de las partes, un
punto que genera debate doctrinal y El CCyC distingue dos tipos principales de
preocupación práctica. contratos preliminares:

Distinción con el Contrato Preparatorio

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- Promesa de celebrar un contrato futuro Efectos

(artículo 995): Obliga a ambas partes a
La promesa de celebrar un contrato futuro
celebrar el contrato definitivo en el futuro.
impone la obligación de celebrar el
- Contrato de opción(artículo 996): contrato definitivo. Una vez hecha esta
Concede a una de las partes el derecho promesa, las partes no pueden arrepentirse
irrevocable de aceptar el contrato definitivo unilateralmente ni decidir no celebrar el
en un plazo determinado. contrato, a menos que expresamente se
haya pactado lo contrario o exista una
Estos contratos son herramientas clave en
cláusula de seña penitencial.
las negociaciones complejas donde la
formalización inmediata del contrato final La celebración del contrato definitivo
no es posible o deseable. requiere una nueva manifestación del
consentimiento de las partes. Si una de las
Conclusión
partes se niega a otorgar el contrato
Los contratos preliminares y preparatorios, definitivo, puede ser compelida a cumplir
regulados en el CCyC, son instrumentos mediante una acción judicial. En algunos
jurídicos que facilitan las negociaciones casos, el consentimiento de la parte
comerciales y permiten a las partes renuente puede ser sustituido por orden
establecer compromisos jurídicos que judicial. Este principio se aplica siguiendo la
culminen en contratos definitivos. Su jurisprudencia que permitía al juez suscribir
regulación en la legislación actual refleja la la escritura pública en situaciones donde el
necesidad de adaptar el derecho a las cumplimiento de un boleto de
prácticas comerciales modernas y a las compraventa era demandado. Esta solución
exigencias legales de formalización. ahora está explícitamente prevista en el
artículo 1018 del CCyC, aunque
PROMESA DE CELEBRAR UN CONTRATO. inicialmente se refiere específicamente a
La promesa de celebrar un contrato futuro contratos que debían otorgarse en escritura
está regulada en el artículo 995 del Código pública pero se realizaron en instrumento
Civil y Comercial (CCyC), el cual establece privado. Este principio puede generalizarse
que "Las partes pueden pactar la obligación a todos los contratos preliminares.
de celebrar un contrato futuro. El futuro Conclusión
contrato no puede ser de aquellos para los
cuales se exige una forma bajo sanción de La promesa de celebrar un contrato futuro
nulidad. Es aplicable el régimen de las bajo el CCyC es un instrumento jurídico que
obligaciones de hacer." garantiza la obligación de las partes de
celebrar un contrato definitivo en el futuro.
Contratos a los que puede referirse Esta figura es relevante en las transacciones
No todos los contratos definitivos pueden donde las partes desean asegurar la
ser objeto de una promesa de contrato formalización posterior de un acuerdo,
según el artículo 995 del CCyC. Están sujeto a ciertas condiciones y sin las
excluidos aquellos contratos para los cuales restricciones de formas específicas que
la ley exige una forma específica bajo pena invalidarían otros tipos de contratos.
de nulidad. Esto incluye la donación de CONTRATO POR OPCION.
inmuebles, de cosas muebles registrables, y
de prestaciones periódicas o vitalicias, El artículo 996 del Código Civil y Comercial
donde la forma es un requisito esencial (CCyC) regula el contrato de opción de la
para su validez (artículo 1552 del CCyC). siguiente manera: "El contrato que

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contiene una opción de concluir un los derechos de la opción. Este principio se

contrato definitivo, otorga al beneficiario el aplica también en casos de fusión de
derecho irrevocable de aceptarlo. Puede sociedades, donde la nueva entidad
ser gratuito u oneroso, y debe observar la resultante o la sociedad absorbente se
forma exigida para el contrato definitivo. convierten en sucesores universales de las
No es transmisible a un tercero, excepto sociedades disueltas o absorbidas.
que así se lo estipule."
Opciones Recíprocas
Definición Doctrinaria
En ciertos tipos de negocios, como los
Según la definición de Alterini, el contrato pactos entre accionistas o miembros de
de opción es un tipo de contrato preliminar contratos asociativos, se pueden pactar
en el cual una o varias partes se opciones recíprocas. Esto significa que una
comprometen irrevocablemente a celebrar parte tiene la opción de obligar a la otra a
un contrato definitivo en el futuro. En este venderle (call option), mientras que la otra
contrato, una parte (el beneficiario de la parte tiene la opción de obligar a la primera
opción) recibe la facultad exclusiva de a comprarle (put option). Este tipo de
decidir si desea o no exigir la celebración estructura asegura equilibrio en las
del contrato definitivo según los términos relaciones contractuales complejas.
previamente acordados.
Conclusión
Requisitos
El contrato de opción bajo el CCyC es una
De acuerdo con el artículo 994 del CCyC, la herramienta flexible que permite a las
opción debe contener todos los elementos partes asegurar la celebración futura de un
esenciales del contrato definitivo que se contrato definitivo bajo condiciones
planea celebrar en el futuro. Esto incluye la previamente acordadas. Es fundamental
identificación clara del objeto de la opción entender los requisitos esenciales, el
(por ejemplo, un paquete de acciones) y los carácter de la opción, su transmisibilidad y
términos del contrato, como el precio o el las opciones recíprocas, para aplicar
método para determinar el precio. correctamente esta figura en el ámbito
contractual.
Carácter Gratuito u Oneroso de la Opción
P5
El contrato de opción puede ser gratuito u
oneroso. En el caso de ser oneroso, la parte PACTO DE PREFERENCIA.
que tiene el derecho de ejercer la opción
EFECTOS.
debe pagar un precio por ello. Este precio
es independiente del precio que luego se El pacto de preferencia es un tipo de
pagará por la cosa objeto del contrato contrato que genera una obligación para
definitivo. una de las partes de ofrecer a la otra la
oportunidad de celebrar un futuro contrato
Transmisibilidad
en determinadas condiciones. Este pacto
El artículo 996 del CCyC establece que la puede ser utilizado en diversas situaciones,
opción no es transmisible a un tercero, a como en contratos asociativos,
menos que expresamente se haya pactado condominios, sociedades comerciales
lo contrario. Sin embargo, los sucesores cerradas y contratos de leasing, entre otros.
universales (como los herederos) no se
Pacto de Preferencia en la Compraventa
consideran terceros, sino que asumen la
posición de la parte fallecida y adquieren

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Específicamente en la compraventa, el Según el artículo 997 del CCyC y la mayoría

pacto de preferencia se rige por los de la doctrina, el pacto de preferencia
artículos 1165 a 1167 del CCyC. En este implica una obligación de hacer para una
contexto, el vendedor tiene el derecho de las partes. Existe debate doctrinario
preferente de recomprar la cosa vendida sobre si esta obligación implica
antes que cualquier otro comprador, si el simplemente la notificación al beneficiario
actual propietario decide enajenarla. Este de una oferta o si también incluye la
derecho es personal y no puede ser cedido abstención de vender la cosa sin haber
ni transmitido a los herederos. informado previamente al beneficiario.

El artículo 997 del CCyC establece que el El CCyC generaliza la transmisibilidad del
pacto de preferencia impone una pacto de preferencia a terceros, siempre y
obligación a una de las partes, quien, si cuando se respeten las condiciones
decide celebrar un futuro contrato, debe acordadas entre las partes.
hacerlo con la otra u otras partes. Este
Conclusión
pacto puede ser recíproco cuando se
refiere a participaciones sociales, El pacto de preferencia es una herramienta
condominios u otros contratos asociativos. contractual que permite a una parte
Los derechos y obligaciones derivados del asegurarse la posibilidad de adquirir ciertos
pacto pueden ser transmitidos a terceros derechos o bienes en condiciones
según las modalidades acordadas entre las preferenciales respecto a terceros. Su
partes. regulación en el CCyC abarca diversas
situaciones y tipos de contratos,
Antecedentes y Regulación
asegurando claridad y previsibilidad en las
Anteriormente, el Código Civil de 1869 relaciones comerciales y asociativas.
contemplaba el pacto de preferencia
CONTRATO SUJETO A CONFORMIDAD (ART
principalmente en el contexto de la
997 A 999)
compraventa, permitiendo al vendedor
recuperar la cosa vendida antes que El artículo 999 del Código Civil y Comercial
cualquier otro comprador, en caso de que establece que "el contrato cuyo
el actual propietario decidiera venderla. perfeccionamiento depende de una
conformidad o de una autorización queda
El Proyecto de 1998 incluyó una regulación
sujeto a las reglas de la condición
más general bajo la denominación de
suspensiva". Esto significa que cuando el
"contrato de prelación", previendo su
perfeccionamiento de un contrato requiere
aplicación en diferentes tipos de contratos
la conformidad o aprobación de un tercero,
y negocios asociativos.
el contrato se considera sujeto a una
Distinciones y Tipos de Pacto de Preferencia condición suspensiva.

Los pactos de preferencia pueden variar El contrato sujeto a conformidad, también

considerablemente. En el contexto de conocido como contrato ad referendum, es
sociedades comerciales cerradas, por aquel en el cual la validez y eficacia de la
ejemplo, un socio que decide vender sus declaración de voluntad de una o ambas
acciones debe primero ofrecerlas a los partes depende de que un tercero, ajeno al
otros socios antes de venderlas a terceros. acto, dé su asentimiento o aprobación. Este
Este derecho se conoce comúnmente como tipo de contrato puede involucrar desde
"primera opción" (first refusal) autoridades hasta personas privadas que
deben aprobar o conformarse con el
Efectos y Transmisibilidad
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contenido del contrato para que este sea Además del contrato sujeto a conformidad,
válido y efectivo. el CCyC menciona otros contratos que
también están sujetos a condición
Diferencia con Contratos Preliminares
suspensiva:
A diferencia de los contratos preliminares,
- Contrato por cuenta de quien
que están destinados a la futura
corresponda (art. 1030): Cuando una de las
celebración de otro contrato definitivo, los
partes realiza el contrato en nombre de
contratos sujetos a conformidad ya están
otra y su eficacia depende de que la otra
celebrados entre las partes, pero su eficacia
parte ratifique el contrato.
está condicionada a la aprobación de un
tercero. Esta distinción es importante - Venta de cosa futura (art. 1131): Cuando
porque los contratos preliminares se se celebra un contrato de venta sobre una
vinculan directamente con la futura cosa que aún no existe o no está
celebración de otro contrato, mientras que determinada.
los contratos sujetos a conformidad
-Contrato con facultad de probar la cosa o a
dependen de una aprobación externa para
satisfacción del comprador (art. 1160):
su efectividad.
Cuando el comprador tiene la facultad de
Aplicación de la Condición Suspensiva probar la cosa o aceptarla solo si le
satisface tras un periodo de prueba.
El artículo 999 del CCyC establece que los
contratos sujetos a conformidad están Conclusión
regidos por las mismas reglas que los
El contrato sujeto a conformidad es aquel
contratos sujetos a condición suspensiva.
en el cual la eficacia del contrato depende
Esto implica que el contrato ad referendum
de que un tercero, ajeno al acto
se considera efectivo y produce sus efectos
contractual, dé su conformidad o
jurídicos una vez que se cumple la
aprobación. Este tipo de contrato se regula
condición suspensiva, es decir, una vez
como una condición suspensiva según el
obtenida la conformidad o autorización del
CCyC, asegurando así que el contrato
tercero necesario.
produzca efectos jurídicos una v
Otros Ejemplos de Contratos Sujetos a
Condición Suspensiva

es cumplida dicha condición.

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