Derecho Notarial I
Gaby Ventura
SEGUNDO PARCIAL
FUNCION NOTARIAL
• Definición del Lic.
Son todos los actos llevados a cabo para crear el instrumento público, solo los
notarios están facultados para ejercer la función notarial.
Definición de Nery Muñoz
¿Qué es la función notarial? Es el que hacer del notario. Este profesional del
derecho es el encargado de una función pública, que consiste en recibir, interpretar
y dar forma legal a la voluntad de las partes redactando los instrumentos adecuados
a ese fin, dándoles autenticidad. También el notario esta facultado para conocer,
tramitar y resolver algunos asuntos de jurisdicción voluntaria.
• Teorías de la función notarial.
1. Teoría funcionarista: Según Castán, las finalidades de autenticidad y la
legitimación de los actos públicos exigen que el notario sea un funcionario
público que intervenga en ellos en nombre del Estado y para atender, más
que el interés particular, al interés general o social de afirmar el imperio del
derecho, asegurando la legalidad y la prueba fehaciente de los actos y
hechos de que penden las relaciones privada. En la legislación guatemalteca
el notario no se reputa como funcionario publico , pero si ejerce función
pública, el único caso en el que este se reputa como funcionario publico es
cuando se trate de delitos que cometa con ocasión o motivo de actos relativos
al ejercicio de su profesión.
Los notarios en Guatemala no son funcionarios públicos, solo somos
depositarios de la fe pública, el único funcionario representativo es el de la
PGN.
2. Teoría profesionalista: En contraposición a la teoría antes comentada, ésta
asegura que recibir, interpretar y dar forma a la voluntad de las partes, lejos
de ser una función pública, es un quehacer eminentemente profesional y
técnico. Se fundamenta en el articulo 2 inciso 3 del Código de notariado.
3. Teoría eclética: De acuerdo a esta teoría, el notario ejerce una función
pública sui generis, porque es independiente, no está enrolado en la
administración pública, no devenga sueldo del estado; pero por la veracidad,
legalidad y autenticidad que otorga a los actos que autoriza, tiene un respaldo
del estado, por la fe pública que ostenta. En síntesis, el notario es un
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profesional del derecho encargado de una función pública. Es la teoría que
acepta la legislación guatemalteca.
4. Teoría autonomista: Para esta teoría, con las características de profesional
y documentador, el notariado se ejerce como profesión libre e independiente.
Como oficial público observa todas las leyes y como profesional libre recibe
el encargo directamente de los particulares. (Esta teoría no la menciono el
Lic.)
• Formas de encuadrar la función notarial dentro de la actividad del Estado.
1. Dentro de la actividad del Estado: Asesorando un cargo público.
Encontramos al notario como asesor, consultor, cónsul, escribano de
gobierno, etc. Desempeñando un cargo o empleo público. El escribano de
gobierno y el consultor desempeñan obligaciones de funcionario publico ya
que dictaminan, asesoran, etc. pero no ejercita la fe pública Artículo 5 del
Código de Notariado.
2. Dentro del ejercicio liberal de la profesión: Sirviendo a particulares, lo hace
cuando autoriza actos y contratos en que interviene a requerimiento de parte
Artículo 109 del Código de Notariado.
3. De una forma mixta: Medio tiempo en cada esfera de las anteriores Articulo
5 numeral 2do Código de Notariado.
• Actividad que desempeña el notario
1. Receptiva: El notario recibe e interpreta la voluntad de las partes y
le da forma. Por el principio de rogación el notario no puede actuar de oficio,
tiene que darse el requerimiento o rogación. Este principio este contenido
en el artículo 1ro del Código de Notariado.
2. Preventiva: Esta la desarrolla el notario, cuando previene problemas,
cuando se adelanta a ellos, cuando previene cualquier posible dificultad que
pueda sobrevenir, debe evitar el conflicto posterior. Se le indica al cliente
que podemos hacer y que no podemos hacer.
3. Directora-Asesora: Por se el notario una persona versada en Derecho el
puede interpretar la voluntad de las partes, dirige y asesora sobre el negocio
que pretenden celebrar, aconsejando sobre el particular. La asesoría debe
de ser para ambas partes. Articulo 3 LOJ.
4. Legitimadora: El notario debe de verificar que las partes sean las personas
que dicen ser, comprobado esto, debe de verificar que estos sean los
titulares de los derechos que se pretenden negociar, si estos actúan en
nombre de otros debe acreditar la representación. Acá debe de
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individualizar a las partes (Son 7 datos individualizantes) Artículo 29 del
Código de Notariado.
5. Función Modeladora: Se da cuando el notario adecua mentalmente la
voluntad de las partes, a las normas que regulan el negocio que se pretende
celebrar, antes de plasmarlo en el instrumento. Articulo 29 numeral 7mo
Código de Notariado y articulo 31 del Código de Notariado.
6. Función autenticadora: Esta la desarrolla el notario cuando estampa su firma
y sello en el instrumento publico elaborado, al autorizarlo le da autenticidad,
se le da autenticidad al acto o contrato contenidos en el instrumento público.
Articulo 29 numeral 12 del Código de Notariado.
• La Fe Pública:
1. Fe: Fe del latín fides en sentido general, fe es la adhesión del entendimiento
a una verdad, habida por testimonio; se llega a ella no por consentimiento
sino por asentimiento.
2. Fe Publica: Es la presunción legal de veracidad que le es inherente a ciertos
funcionarios, a quienes la ley reconoce como probos y verdaderos,
honestos, capaces y honrados.
• Clases de Fe Publica:
1. Fe publica Notarial o extrajudicial: Es la actividad que desempeña el
notario atestiguando la manifestación de la voluntad de las personas
dándole certeza jurídica. Es denominada extrajudicial porque el articulo 488
del Código Procesal Civil y Mercantil así lo dispone. Es una de la fe pública
más importantes, es esencial porque crea el instrumento público. Mantiene
la fase normal del Derecho notarial.
La fe pública tiene primacía, tiene plena prueba articulo 1 del Código de
Notariado. DEFINICION: Presunción legal de veracidad que se le confiere
al notario quien es un profesional del derecho.
La fe pública Notarial se divide en:
• Originaria: Es aquella fe publica que el notario esta desarrollando porque esta
escuchando o viendo los actos que las partes realizan, es presencial, se
observa acá el principio de mediación. Ejemplo: El matrimonio.
• Derivada: Es en la que el notario no esta en presencia de los hechos, acá utiliza
el documento para darle certeza jurídica. Ejemplo: El acta de protocolización;
El notario da fe pública del documento existente, en legislación de México (En
Guatemala la protocolización es insertar el documento al protocolo)
2. Fe publica administrativa: Esta fe pública se ejerce a través de
documentos expendidos por las autoridades que ejercen la función
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administrativa. DEFINICION: Es la presunción legal de veracidad que se le
confiere a un funcionario público, a un secretario, a un ministro… por
considerárseles, honestos, capaces y honrados.
3. Fe publica judicial: Es la presunción legal de veracidad que es inherente a
autoridades y jueces para emitir resoluciones.
• Artículo 33 del Código Procesal Civil y Mercantil, el notario tiene inherencia con
la fe pública judicial.
• Articulo 67 del Código Procesal Civil y Mercantil, en ultimo caso tiene fe pública
el notificador.
• Articulo 172 y 173 LOJ La copia secretarial es una copia certificada, tiene fe
pública, cuya autenticidad certifican los secretarios de los Tribunales.
4. La fe publica legislativa: Es la que posee el Organismo Legislativo y por
medio de la cual creemos en las disposiciones emanadas del mismo, las
cuales pasan a ser leyes de la Republica. Esta es de tipo corporativa, ya
que la tiene el congreso como órgano, y no sus representantes en lo
individual.
5. Fe publica Registral: Es la que poseen los registradores, para certificar la
inscripción de un acto que consta en un registro público, el cual tiene
autenticidad y fuerza probatoria desde que fue inscrito, por ello extienden
certificaciones de las inscripciones dotadas de fe pública. En Guatemala
existen los siguientes registros:
1. Registro fiscal de vehículos
2. Registros de insumos para uso de animales del MAGA
3. Registro de insumos usados en agricultura orgánica certificada
4. Registro de las personas jurídicas del Ministerio de Gobernación
5. Registro electoral de Guatemala
6. Registro fiscal de imprentas
7. Registro sanitario de medicamentos
8. Registro sanitario de alimentos
9. Registro de procesos sucesorios
10. Registro de ciudadanos del tribunal supremo electoral
11. Registro de títulos de la contraloría general de cuentas
12. Registro electrónico de poderes del archivo general de protocolos
13. Registro electrónico de notarios de su firma y sello
14. Registro de la propiedad intelectual
15. Registro general de la propiedad
16. Registro mercantil general de la república;
17. Registro nacional de las personas
18. Registro información catastral
19. Registro de valores y mercancías del ministerio de economía;
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20. Registro de garantías mobiliarias
21. Registro de importadores
22. Registro tributario unificado y control general de contribuyentes
23. Registro de marcas y patentes
24. Registro de dominios web en Guatemala
25. Registro de cáncer del incan, Guatemala
26. Registro de obras
27. Registro de asociación de vecinos y otras formas de organización
comunitaria de la municipalidad de Guatemala
28. Registro del fondo colonial de Guatemala
29. Registro de empresarios y profesionales en Guatemala
30. Registro escalafonario del ministerio de educación
31. Registro de huellas balísticas de armas de fuego
32. Registro de los sellos de los comercios y entidades deportivas que
venden armas y municiones
33. Departamento de registro y estadística de la Universidad de San Carlos
de Guatemala
[Link] nacional forestal de Guatemala
[Link] de armas y municiones
48. Registro de colegios profesionales de Guatemala
36. Registro de firmas y sellos de colegiados activos de Guatemala
37. Registro de fertilizantes formulados en el extranjero
38. Sistema de registro y control de insumos agrícolas
39. Registro genealógico de ganado de Guatemala
40. Registro de propietarios de marcas y fierros
41. Registro de docentes del MINEDUC (en creación)
42. Registro del mercado de valores y mercancías
43. Registro de marca de ganado
44. Registro de socios activos y socios honorarios del club de rugby de
Guatemala
45. Registros parroquiales de Guatemala
RELACION NOTARIAL
• Definición: Es el vínculo contractual sea verbal o por escrito que existe entre
el sujeto agente, también denominado notario, y sujeto paciente, también
denominado cliente en virtud del cual ambas partes se confieren de manera
reciproca derechos y obligaciones, esto preferiblemente se debe documentar.
• Sujetos:
1. Notario: Sujeto agente de la relación profesional.
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2. Cliente: Sujeto paciente de la relación profesional.
• Elección del notario: En doctrina se dan las siguientes teorías:
1. Teoría de quien corre el mayor riesgo en la relación contractual; El que elige
el notario es quien corre el mayor riesgo, independientemente si es quien
paga o no. Antecedente legal articulo 1824 Código Civil.
• Impedimentos y prohibiciones del notario para actuar
Prohibiciones Impedimentos
• Son legales y taxativos • Son impedimentos doctrinales o
• Están regulados en el Articulo legítimos.
77 Código de Notariado. • Pueden ser: Físicos, Materiales,
De naturaleza, Deontológicos y
técnicos.
•
Físicos: Son aquellos hechos que constituyen un obstáculo insuperable, e
imposibilitan al agente el cumplimiento de la rogación que hubiere recibido. Acá se
da por la salud o el estado anímico del notario.
Materiales: Son aquellos hechos que constituyen un obstáculo insuperable, e
imposibilitan al agente el cumplimiento de la rogación que hubiere recibido. Por caso
de fuerza mayor el notario no puede acudir al llamado del cliente, Ejemplo; no hay
paso en la carretera.
De naturaleza: Es cuando la misma naturaleza del acto para el cual es requerido el
agente obsta su actuación. Ejemplo; Actos prohibidos por la ley y articulo 824 del
Código Civil.
Técnicos: Se da cuando la función notarial contradice de manera inconciliable su
propio objeto, o menoscabaría sus características esenciales o su contenido.
Ejemplo artículos 1251 y 1301 Código Civil.
Deontológicos: Son aquellas razones de moral profesional que se opone a la
actuación del notario requerido en un caso particular.
Nota: Importantísimo leer el articulo 77 ya que la explicación que dio el Lic fue
extensa y detallada.
• Derechos y obligaciones con el Notario
Cliente/ Paciente Notario/ agente
Derechos; Solicitar que se le entregue Derechos: Recibir sus honorarios
el documento objeto de la relación. conforme al arancel y solicitar los
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documentos necesarios para cumplir
con su función.
Obligación; El cumplimiento para con el Obligación: Obligaciones diversas, una
notario de entregar todos los obligación propia de la función notarial
documentos necesarios para su es empastar los documentos en el
función. También debe de entregar protocolo respectivo.
toda la información necesaria para que
el notario le asesore.
• Responsabilidad Notarial
1. Responsabilidad civil
2. Responsabilidad Administrativa
3. Responsabilidad Penal
4. Responsabilidad Profesional-Disciplinaria
• Pago de Honorarios
¿Qué son los honorarios? Es el estipendio que cobra el notario por sus servicios.
¿Qué es el arancel? Es la tabla que establece las tarifas que se pueden cobrar por
el servicio a prestar.
La libre contratación y la libertad de pactar honorarios, la regula el Código Civil en
el artículo 2027, La Constitución Política de la Republica en el artículo 101 y el
Código de notariado en el artículo 106, al referirse a los servicios profesionales,
salvo que no se hubieran pactado los honorarios se debe cobrar conforme al arancel
articulo 2028 del Código Civil y 106 de la Constitución Política de la Republica.
¿Cuándo se constituye competencia desleal? El cobro de honorarios inferiores de
los que fija el arancel, sin que exista un motivo que lo justifique. Artículo 27 del
Código de Ética profesional, artículo 40 literal k del mismo cuerpo legal y los
artículos 106 al 109 del Código de Notariado.
El articulo 6 del Decreto 17-2002 derogó el artículo 1326 del código civil que se
encuentra relacionado con el artículo 106 del Código de Notariado, esta reforma
posibilita que se cobre en moneda extranjera, teniendo preferencia la moneda
nacional.
Contrato de servicios profesionales: Se encuentra regulado en los artículos 2027 al
2036 del Código de Trabajo.
• Extinción de la relación notarial
1. Normal: Articulo 2033 del Código Civil
2. * Anormal: Se da de forma unilateral por el notario articulo 2034 del Código
Civil y también se puede dar de forma unilateral por el cliente articulo 2035 del
Derecho Notarial I
Código civil. * Esta misma se puede terminar por caer en ilícitos articulo 2036
del Código Civil y artículos 335 y 336 del Código Penal.
