DERECHO CONSTITUCIONAL I

UNIDAD 1
TEORIA CONSTITUCIONAL
1) El constitucionalismo como categoría histórica. Etapas: a) Constitucionalismo
clásico: surgimiento, expansión y crisis.

¿Cómo surge el constitucionalismo? por la necesidad de poner límites al absolutismo del

poder monárquico a través de revoluciones y así dividir el poder en un estado republicano,
para dar un equilibrio. Surgiendo así un estado de derecho plasmado en una constitución
escrita.

Cuando hablamos de la evolución del der constitucional hablamos de 3 etapas:

a-CONSTITUCIONALISMO CLÁSICO
Surge frente a la crisis del absolutismo
Significó el origen de los derechos individuales (der de 1era generación)
Una de las características principales es que las formas de estos gobiernos son de
constitución rígida, aseguran las garantías y derechos individuales. Con sistema
representativo republicano y división de poderes.

Antecedentes históricos originarios

Los orígenes remotos del constitucionalismo podemos ubicarlo en el siglo XIII
en la transición de la Baja Edad Media al Renacimiento. Surge al calor del
principio de la ley como expresión de la voluntad general y reguladora de la
vida social. Entre sus principales manifestaciones jurídicas podemos señalar:

a) La carta magna de 1215: Impuesta al rey Juan sin Tierra por los
barones y confirmada por Enrique III, contiene diversos principios
constitucionales; reconcomiendo del poder del Parlamento frente al
del monarca y como órgano de que emana la ley; participación del
Parlamento en la creación de impuestos; prohibición de arrestar o
poner en prisión a ningún súbdito, sin el previo juicio de sus pares,
etc.
b) Los fueros españoles: Consistían en estatutos jurídicos privilegiados que el rey o el
señor feudal otorgaba a sus súbditos, especialmente en la España medieval. El más
importante fue el Fuero Aragón en 1293, pues establecía su superioridad sobre la
voluntad del rey, los jueces y funcionarios. Junto a esta primigenia supremacía
constitucional, disponía la protección de los derechos individuales, estableciendo el
“justicia mayor” magistrado que administraba la justicia, controlando el cumplimiento
de los fueros y las violaciones a los derechos de los súbditos mediante el juicio de
manifestación.
c) Las leyes fundamentales: Las leyes fundamentales son aquellas que regulan la
organización del Estado y los principios constitutivos del reino, razón por la cual eran
inviolables y se diferenciaban de las leyes circunstanciales. Dan origen a las leyes
constitucionales que surgen en Francia e Inglaterra en los Siglo XVII Y XVIII.
MANIFESTACIONES HISTÓRICAS EN LA MODERNIDAD:

a) La revolución inglesa: aquí es importante destacar dos documentos fundamentales.

Acuerdo o pacto del pueblo: fue una declaración elaborada en 1647 durante la revolución contra el
rey Carlos I de Inglaterra. Era un pacto fundamental que distinguía entre los principios

fundamentales y los no fundamentales. No obtuvo sanción, a pesar de que Jellinek sostuvo que fue
el primer ensayo en Inglaterra de una constitución escrita y ley suprema, por encima del Parlamento.

Instrumento de gobierno: este documento promulgado por Cromwell en 1653, se considera la única
constitución escrita de Inglaterra y el prototipo de la Constitución de los EEUU. Además establecía la
función ejecutiva a cargo del Protector y el Consejo de Estado , y la legislativa por el Parlamento de
renovación periódica.

Posteriormente se fueron sucediendo etapas revolucionarias y es entonces cuando podemos señalar

a Inglaterra como el país donde comienza a plasmarse el constitucionalismo clásico. En 1688 se
estableció la monarquía constitucional como consecuencia de la lucha entre el Rey y el Parlamento,
quedando a partir de allí limitación del poder.

b) Revolución norteamericana: Los Covenants. En la iglesia puritana se formalizaron

los covenants que consistían en pactos celebrados entre los fieles puritanos como
fundamento del poder que los ministros del culto tenían sobre sus fieles, y de los
derechos y deberes de estos respecto de sus correligionarios. Esta idea de pacto
pasó del campo religioso al político, ya que los inmigrantes del Norte, la tomaron
como base para las constituciones de las colonias. Con acierto, Jellinek afirmó que
mientras los ingleses lograron la supremacía del Parlamento, los americanos
lograron la supremacía de la Constitución sobre el Parlamento. En América del
Norte, los primeros actos constitutivos de las colonias fueron a través de acuerdos o
covenants, tomando como documento originario el trascendental covenant o contrato
de los peregrinos en el que los peregrinos acordaron asociarse a un cuerpo político
para su mejor gobierno y cumplir los fines de la libertad, mediante leyes justas y
equitativas a las que prometían sumisión y obediencia. Más tarde se puede señalar
la carta de Connecticut (1639) y de Rhode Island (1663),

La constitución del Estado de Virginia de 1776. Esta ha sido la primera Constitución escrita,
y organizaba a los poderes de acuerdo a los principios liberales; soberanía popular, los
gobernantes como mandatarios, servidores y responsables ante el pueblo; el mejor
gobierno es el que en mayor medida logra el beneficio común, la felicidad y seguridad del
pueblo y este garantizando contra una mala administración; división y equilibrio de poderes;
resistencia a la opresión; elecciones libres; derecho a la propiedad; libertad de prensa y
religión; el debido proceso para toda condena; subordinación de la fuerza militar al gobierno
civil. Este, como tantos otros documentos norteamericanos, están inspirados en un
jusnaturalismo (derecho natural) de fundamentación religiosa.

Declaración de la independencia de los Estados Unidos. Esta declaración data del 4 de julio
de 1775 y fue redactada por Tomas Jefferson. Junto a la declaración solemne de la
independencia de las 13 colonias se consagró una serie de principios básicos de orden
constitucional y político; igualdad de los hombres, derechos inalienables, gobierno del
pueblo, resistencia a la opresión como última ratio, etc.
Const. De los Estado Unidos de 1787. Significa un hito trascendental para el
constitucionalismo ya que con ella se inició una nueva etapa en la historia institucional,
sirviendo para el futuro como modelo para los constituyentes de los estados del mundo, en
especial de América y , a través de la Revolución Francesa , de los países europeos.

c) La revolución francesa: A partir de la revolución de 1789, con su trascendental

declaración de los derechos del hombre y del ciudadano, ejerció influencia a través
de todas sus constituciones y documentos que se fueron sucediendo desde finales
del siglo XVIII y durante el siglo XIX.
La declaración de los derechos individuales y la división de los poderes, integran una supe
legalidad constitucional, la cual, por otra parte encuentra sustentación además en principios
fundamentales como; el principio del pueblo como sujeto del gobierno, de la soberanía y de
la representación; la doctrina del poder constituyente y de los poderes constituidos; la
soberanía de la Nación; el sometimiento de este al principio de legalidad y las normas
jurídicas.

Constitucionalismo clásico: (Expansión y Crisis):

Para Fayt, el proceso constitucionalizador se difundió y expandió en Europa y América. La

difusión del constitucionalismo -según Friedrich- siguió de modo bastante paralelo la curva
de la industrialización, ya que fue la clase media (Comerciantes, Industriales y Profesionales
Liberales) quien además de realizar la revolución industrial, demandó el gobierno
constitucional.
No obstante lo señalado, las profundas modificaciones que se produjeron en la sociedad a
partir de la mitad del siglo XIX como consecuencia de la Revolución Industrial (Fayt),
gravitaron en el constitucionalismo, lo democratizaron, ampliando el ámbito funcional del
poder del estado, el juego de las libertades y la supuesta armonía que de sus competencias
se esperaba, no se produjeron, y encumbraron como siempre, al fuerte sobre el débil.

b-CONSTITUCIONALISMO SOCIAL
Constitucionalismo Social: surgimiento. Principios. Textos y Documentos
Internacionales
Es el que da origen a los der. Sociales (der. de 2da generación), donde se avanza a valores
y protecciones de garantías COLECTIVAS.
Se establece el valor de la justicia y la solidaridad.
Surge un Estado intervencionista dictando métodos de regulación y protección. Es llamado
Estado de Bienestar, es el Estado que interviene en casi todos los aspectos de la vida
buscando la solidaridad y justicia.
A nivel internacional, el constitucionalismo social lo podemos encontrar en la CN Mexicana
de 1917 y la revolución mexicana. También en la revolución alemana y la constitución
alemana de Baimer de 1919.
Nacionalmente el constitucionalismo social se incorpora en 1949 con la constitución
peronista (aunque se declaró nula).

La cuestión social:
La marginación de grandes masas de trabajadores y el deterioro de sus relaciones con el
capital, provocan la irrupción de la llamada cuestión social, que reclama del estado no solo
protección de la libertad, sino además, el aseguramiento y promoción de la justicia social.
La libertad como valor vigente y supremo, que junto a la vida, le fue dada al hombre para
alcanzar su fin temporal: el desarrollo de la personalidad y alcanzar así, la plenitud den la
eternidad sobrenatural. Ambos fines, solo podrán ser alcanzados mediante el ejercicio de
sus derechos y deberes fundamentales que surgen tanto de la dignidad humana como de
su insoslayable solidaridad. Constitucionalismo clásico entro en crisis, porque entro en crisis
el liberalismo, pues dejo de ser una creencia predominante en la conciencia social del
mundo contemporáneo y fundamento del constitucionalismo. Entró también en crisis la idea
positiva de la legalidad y su raigambre racionalista; la ley como “debe ser objetivo,
inmutable, formal, impersonal.
Se volvió predominante en esa época, la necesidad de una vuelta al mundo a la vida, a la
realidad, a lo social, a la solidaridad y a la justicia.

El enfoque socialista:

La concepción socialista, que proclama como esencial la intervención del

estado y que, en la relación del capital con el trabajo, no ve sino una lucha de
clases que debe concluir en la dictadura del proletariado.

Si bien Engels es quien desarrolla la teoría socialista del ESTADO, es Marx

quien mayor influencia ejerce en este movimiento, con su interpretación
económica de la historia, su teoría del valor tributario al trabajo y su creencia
en el capitalismo. A pesar de esta ideología, lo cierto es que Marx no dejó
ningún proyecto de reorganización social.

La doctrina social católica:

En esta nueva posición influye la doctrina social católica. Juega

primeramente la Encíclica Rerum Novarum (De las cosas nuevas) del Papa
León XIII de 1891, llamada la Carta Magna de los trabajadores que fueron
complementados en 1931 por la Encíclica del Papa Pio XI.

La doctrina social católica condena la lucha de clases; pervierte los deberes

del Estado e introduce una completa confusión entre los ciudadanos ya que
los ricos y los trabajadores necesitan mutuamente, puesto que sin trabajo no
hay capital y sin capital no hay trabajo, sostiene la propiedad individual y
propicia la familiar; le otorga una primordial función gerencial al Estado en la
consecución del bienestar general y establece los derechos fundamentales del
trabajador.

Textos y documentos internacionales:

Los textos constitucionales que asumieron al constitucionalismo social, no

pueden dejar de resaltar tres textos paradigmáticos en Europa: la
constitución de Francia de 1946, la constitución de Italia de 1947 y la Ley
federal de Bonn (constitución de Alemania Occidental) de 1949.
Y en nuestras tierras latinoamericanas, podemos destacar en esta nueva perspectiva, las
constituciones de Panamá, Brasil y Ecuador de 1946, Venezuela de 1947 y Argentina de
1949.
Luego, a través de las décadas siguientes, se han ido dictando numerosas constituciones,
documentos y cartas internacionales, que han dado forma actualizadas a las apetencias de
las nuevas generaciones y de los pueblos del mundo. Resumirse en la profunda y creciente
conciencia de la necesidad de una democratización de los sistemas políticos, posibilitando
de esta manera el profundo anhelo generalizado de una mayor participación en tres
aspectos fundamentales: en la riqueza, en la cultura y en el poder, mediante la democracia
económica, cultural y política.

c-CONSTITUCIONALISMO CONTEMPORÁNEO

Constitucionalismo contemporáneo: surgimiento: globalización. Derechos

Colectivos.

Su origen se da mediante la globalización.

Es el que da origen a los der. difusos o de 3era generacion. Estos derechos protegen a los
bienes colectivos como el medio ambiente.

Nacionalmente fueron incorporados en la reforma del 94. Como algunos derechos que
engloban los de 3era generacion, se encuentran las preocupaciones globales (como el
neoliberalismo)

Ejemplos: pobreza, desigualdad, hambre, analfabetismo, identidad cultural.

2) Derecho Constitucional. concepto

Derecho Constitucional es la rama de la ciencia jurídica que estudia la estructura

fundamental u organización política de la nación, en lo referente al régimen de la libertad y
al funcionamiento de los poderes públicos, dentro de las finalidades esenciales y
progresivas del Estado. Es una ciencia autónoma.

La anterior es una definición formal, más clásica. Mientras tanto, cuando hablamos de un
concepto en sentido material y más contemporáneo, ampliamos su concepto y contenido
ubicándolo en plenitud, viendo cada vez menos de la constitución, y más en el der. de
constituciones políticas, contengan o no a la constitución.

Fuentes del Derecho Constitucional. Sus fuentes y al mismo tiempo sus elementos
integrantes son: a) Fuentes directas: la C.N.;

Tratados Internacionales;

Ley; son instrumentos de aplicación de la constitución destinados a regir frente a determinadas

realidades

Costumbre: consiste en la repetición de conductas durante un lapso determinado con la convicción

acerca de su obligatoriedad jurídica. Tiene dos elementos: uno objetivo y otro subjetivo. El primero
esta expresado por la reiteración de conductas; el segundo, llamado elemento psicológico, consiste
en la convicción sobre la necesidad jurídica de tal comportamiento.

b) Fuentes Indirectas: Jurisprudencia; La jurisprudencia, al interpretar la Constitución, evita su

cristalización y la adapta a las cambiantes condiciones que ofrece la realidad. Cobran importante
relevancia los pronunciamientos de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, que en nuestro
sistema institucional es el intérprete último y definitivo de la Constitución
 Doctrina; son opiniones, investigaciones y estudios realizados por especialistas, y debidamente
fundados que tienen en el derecho constitucional una notoria importancia y constituye una fuente
de la materia

Derecho comparado:como fuente mediata o indirecta del derecho constitucional, consiste en la

descripción y análisis de los ordenamientos jurídicos fundamentales de los países extranjeros y de
las organizaciones supranacionales, con el propósito de determinar sus bondades y defectos, y de
establecer las concordancias o divergencias que presenten en su análisis comparativo con el derecho
local

Objeto. Su objeto es el estudio y análisis crítico de todos esos elementos, para una noción
exacta y provechosa de la materia".

3) Constitución. Concepto. Importancia. Clasificación.

Es un conjunto o sistema de normas fundamentales que regulan una
comunidad política estatal nacional.
Importancia. Es la ley fundamental que rige nuestro país. Garantiza los derechos y
libertades de las personas. Regula la organización y el ejercicio de los poderes del Estado.
Es la ley suprema porque las demás leyes deben respetar sus lineamientos.

Contenido: - Declaraciones, derechos, deberes y garantías esenciales de la población.

- Fines y objetivos del Estado.

- Organización y distribución del poder.

- Regula las instituciones políticas.

- Establece las reglas económicas.

Clasificación. a) codificadas y no codificadas

Codificadas: son aquellas en las que sus normas están unificadas en un cuerpo orgánico
según un plan metódico y sistemático, como es el caso de nuestra C.N con sus 129 art, y el
de la mayoría de las constituciones modernas para lograr la seguridad institucional, la
función pedagógica de su texto y cumple en la formación de la conciencia constitucional de
la sociedad.
No codificadas: son las normas constitucionales que están en diversos documentos
jurídicos que han sido dictados a través de la historia de un país. Ejemplo, la Constitución
de Inglaterra iniciada con la Carta Magna de 1215 integrada por diversos documentos.

b)Rígidas y flexibles
Rígidas: es aquella que para su reforma requiere de un órgano o de un procedimiento o de
ambos pero distintos a los requeridos para la reforma de las leyes ordinarias.

-Una rigidez orgánica: cuando la separación de los poderes constituyentes

y legislativos ordinarios se manifiesta en distintos órganos. Ej.; una
convención y el Congreso.
-Una rigidez procedimental: cuando siendo el mismo órgano el que ejerce
ambos poderes, su separación es por procedimientos diferentes para la
sanción de la C.N o de la ley.
 -Una rigidez orgánica-procedimental: cuando la distinción entre los poderes
constituyentes y legislativo ordinario, se manifiesta tanto en distintos órganos
titulares como en diversos procedimientos para ejercerlo. Ej; nuestra CN se
realiza por una convención especial y necesita de una declaración previa del
Congreso con una mayoría agravada.

Flexible: es la que puede reformarse por el mismo órgano y con idéntico procedimiento para
la reforma de las leyes ordinarias, debido a que la actuación del poder constituyente y del
poder legislativo ordinario es simultánea orgánica y procedimental. Ejemplo: la Constitución
de Inglaterra, el parlamento posee el poder constituyente y el poder legislativo ordinario, por
lo que toda ley que sanciona es constitucional.

4) Interpretación Constitucional. Clases. Métodos y reglas de interpretación.

La interpretación constitucional tiende a desentrañar el sentido y el alcance

de una norma con contenido constitucional, sea que se encuentre en el texto
codificado de nuestra Constitución Nacional. En cambio, cuando hablamos
de integración, se percibe la carencia de normas debido a que su autor omitió
formularlas (carencia "Histórica"), o que aún formándose, las normas son
injustas y deben ser descartadas, no aplicadas (carencia "Dikelógica"). En
ambos supuestos hay que realizar un proceso de integración, es decir,
integrar el orden normativo creando una norma que reemplace tales
carencias.
Guardan una íntima relación, dado que ante una carencia normativa en el
caso concreto, la integración mediante la creación de la norma sustitutiva,
requiere siempre una interpretación.

-Interpretación según el órgano

a) Legislativa o auténtica: el órgano legislativo formula a través de una norma "aclaratoria",

respecto de una anterior confusa y oscura
b) Judicial o jurisprudencial: es la interpretación que realizan los tribunales en ejercicio de su
función jurisdiccional y a través de sus decisiones o sentencias, siendo de suma
trascendencia en el sistema difuso de control de constitucionalidad adoptado por nuestra
constitución nacional
c) Doctrinaria o libre: es la que realizan los juristas, caracterizándose por ser una
interpretación más bien científica, fruto de razonamientos lógicos y del propio libre
albedrío

-Interpretación segun su alcance

Literal: cuando se interpreta el sentido de la norma con exclusiva referencia a los términos, a la letra
del texto, sin ampliar ni restringir su alcance

Extensiva: es la interpretación que hace alcanzar el sentido de la norma a casos no

expresos, pero que pueden reputarse razonablemente incluidos en el espíritu de la norma.

Restrictiva: es la interpretación que reduce el sentido y alcance de la norma, cuando su

expresión literal excede lo que razonablemente corresponde. Este criterio restrictivo se
aplica en casos de privilegios, excepciones, exenciones, etc.
-Enfoques metodológicos interpretativos:

Desde hace tiempo estamos persuadidos de que los distintos y clásicos

métodos de interpretación jurídica, son todos validos pero solo en la medida
que los usemos complementariamente, a semejanza de los rayos de una
rueda (métodos) que parte de su eje (realidad jurídico institucional concreta) y
todos coordinan sus diversos espacios para lograr cabalmente la rotundidad
de la rueda (lograr la interpretación adecuada y plena para alcanzar el sentido
constitucional en el caso concreto).
En este sentido, según Lucas Verdu- si bien existen diversos métodos para esclarecer el
significado de las normas constitucionales, la interpretación constitucional es una. No hay
una interpretación histórica, otra gramatical y otra lógico sistemática, sino una sola
interpretación constitucional que analiza los precedentes históricos, examina los debates
parlamentarios, fija el significado exacto de las palabras y realiza las operaciones
necesarias para establecer el sentido de la norma constitucional como parte componente de
un ordenamiento.

-Método y enfoque

Según Linares Quintana. No debe confundirse el método con el enfoque.

Consideremos que el intérprete constitucional, para cumplir correctamente su
compleja y delicada misión- que es determinar el verdadero y cabal
significado y alcance de las normas y comportamientos constitucionales.
Debe utilizar todos los enfoques metodológicos para lograr dicha finalidad,
evitando el empleo excluyente de uno o varios enfoques, dejando de lado
otros, lo que impediría alcanzar la visión integrativa y total de una correcta
interpretación.

-Enfoque semántico
Este enfoque va de la mano de un enfoque gramatical pues si ien tienen en
cuenta para la interpretación de las normas constitucionales el significado de
las palabras, también considera el de sus frases, el de la puntuación, el de la
construcción gramatical y la redacción del derecho escrito.
Este enfoque es el primer método que debe emplearse cuando un texto normativo es
oscuro.

-Enfoque histórico
Para poder desentrañar correctamente el sentido y el alcance de las normas
y de los comportamientos constitucionales, considerando la norma
constitucional en su formación y en su continuidad a través del tiempo,
porque ella, en sustancia, no puede considerarse ajena a la compleja
experiencia de la vida de un pueblo.
Para aplicar este enfoque interpretativo es necesario analizar los antecedentes normativos
e institucionales que se fueron dando en el proceso histórico de nuestra organización
nacional y que luego dieron origen a las normas constitucionales; y por otro lado, indagar
sobre cuál fue la voluntad o la intención de los constituyentes que las sancionaron, para lo
cual es preciso examinar en los diarios de sesiones, los informes de comisiones y el debate
en el plenario de la convención pertinente.

-Enfoque sistematico
Con respecto al ordenamiento jurídico es necesario que logre la
sistematización de todos los principios y las normas que lo integran, de
acuerdo con las reglas cardinales de supraordinación, subordinación y
coordinación, para que no puedan existir contradicciones en sus contenidos o
interpretaciones.
La Constitución debe interpretarse como un cuerpo o conjunto orgánico y
sistemático, y es por ello que el significado de cada una de sus disposiciones
debe determinarse en armonía con el de las demás. Ninguna de sus
cláusulas debe considerarse aislada, sino como parte de un sistema.
Siempre debe preferirse la interpretación que armonice y no la que coloque en
pugna las distintas cláusulas de la Constitución, afectando su esencial e
imprescindible homogeneidad, cohesión y coherencia.
Según este enfoque debe atenderse siempre al contenido teológico o finalista
de la Constitución y de las normas que la integran. En que en su finalidad,
cada norma constitucional, encuentra su razón de ser y la legitimidad de su
existencia, y en caso contrario, se bastardea su existencia en frustración
precisamente de su causa final.
De allí que en este enfoque, los grandes fines constitucionales enunciados en nuestro
Preámbulo, juegan un papel de decisiva trascendencia en la interpretación teleológica de
nuestra Constitución Nacional , paz interior, promover a la defensa común, promover el
bienestar general y asegurar los beneficios de la libertad. No en vano Alberdi, afirmaba que
“conviene pues, que el Preámbulo expresa sumariamente los grandes fines de su instituto.
Abrazando la mente de la Constitución, vendrá a ser la antorcha que alumbre el sendero de
la legislación y señale el rumbo de la política de gobierno.

REGLAS DE INTERPRETACIÓN CONSTITUCIONAL EN LA

JURISPRUDENCIA DE LA CSJN
1. En la interpretación constitucional debe prevalecer el contenido
teológico de la Constitución, el de sus esenciales fines
receptados fundamentalmente en el preámbulo.
2. La constitución debe ser interpretada con un criterio amplio y
nunca estrecho, limitado y técnico, de manera que en la
aplicación práctica de sus disposiciones, se cumplan los fines
que informan.
3. Las palabras que emplea la Constitución debe ser
entendida en su sentido general y común, a menos que
resulte claro que el constituyente se refirió en su sentido
legal técnico.
4. La constitución debe interpretarse como un conjunto armónico
en el cual el significado de cada parte debe determinarse en
armonía con el de las partes restantes; ninguna disposición
debe ser considerada aisladamente y siempre debe preferirse
 la interpretación que armonice y no la que coloque en pugna a
las distintas cláusulas de la ley suprema.
5. La constitución en cuanto instrumento de gobierno
permanente, ha de ser interpretada teniendo en cuenta las
condiciones sociales, económicas y políticas que existen al
tiempo de su interpretación y de acuerdo con los grandes fines
que informal a la ley suprema del país.
6. Las excepciones y privilegios deben interpretarse con criterio restrictivo.
7. Los actos públicos se presumen constitucionales en tanto
y en cuanto, mediante una interpretación razonable de la
Constitución, puedan ser armonizados con esta.
8. Cada uno de los tres poderes del Estado, interpreta la
Constitución por sí mismo, cuando ejercita las facultades que
ella le confiere.

Importancia de la interpretación constitucional:

Cesar Enrique Romero, afirma que interpretar una Constitución no es lo
mismo que interpretar una ley común. Como es obvio, de todo un sistema
normativo con carácter de superley, cuya fundamentalidad es característica
decisiva y esencial. Aunque escrita como constitución jurídica, se endereza a
dar satisfacción, en todo tiempo, a la Constitución real o sustancial.
Por eso es acendrado deber de quienes tienen responsabilidad de gobierno y, en especial,
de los jueces, por aquello que la constitución es lo que los jueces dicen que es, buscar y
desentrañar, el recto sentido de la norma cuya rectitud estará en función de los valores
primigenios que inspiran el sistema político. Será la única forma de realizar, en concreto, la
justicia; y con ella el bienestar de la comunidad.

UNIDAD 2 PODER CONSTITUYENTE

1) Doctrina del Poder Constituyente. Concepto. Importancia. Clasificación a) poder

constituyente originario: titularidad y ejercicio. Límites. b) poder constituyente
derivado: reforma constitucional. Art. 30 CN.: alcances e interpretación. Proceso de
Reforma: etapas. La cuestión de los contenidos pétreos

Poder constituyente

Haro: consiste en la potestad suprema que tiene una comunidad para dictar o reformar las
normas fundamentales de su organización jurídico- política a través de la sanción originaria
o la reforma constitucional

Concepto e importancia:

Todo Estado tiene su Constitución que le da unidad, entidad, que le otorga

una forma organizativa y organizada de:

● · Sus fines.
● · Los derechos y deberes del hombre.
● · Las competencias de sus órganos de gobierno (poderes constituidos)

Doctrina:
 Emanuel Sieyes es quien crea la doctrina del poder constituyente y establece que:

○ · Es imposible crear una Constitución sin darle organización, forma y

leyes propias para alcanzar los objetivos.
○ · La Nación es el origen de toda legalidad. Su voluntad es
siempre legal, es la ley misma. La Nación siempre es la dueña
de reformar su Constitución. Antes que ella y por encima de
ella solo existe el derecho natural, porque la nación se forma
por el solo derecho natural, mientras que el gobierno puede
permanecer solo al derecho positivo.
○ · Si quieres una idea justa de la serie de las leyes
positivas que no pueden emanar sino de su voluntad, vemos
las leyes fundamentales o constitucionales, no en el sentido
de que pueden hacerse independientes de la voluntad
nacional sino porque los cuerpos que existen y actúan por
ellos no pueden tocarlas.
● · Ningún poder delegado puede cambiar nada en su delegación… Las leyes
constitucionales son fundamentales… y las leyes propiamente dichas son obra del
poder legislativo.

Clasificación del poder constituyente

a) Por su jerarquía

Originario primigenio o fundacional: Porque precisamente es el que le da el origen a esta nueva

entidad política llamada Estado, es aquel que le otorga la primigenia configuración jurídica, es el que
lo constituye, es el que lo funda. En nuestra historia constitucional ese poder constituyente
originario o fundacional, se ejerció durante el periodo 1853-1860, pues si bien la constitución se
dictó en 1853, quedó abierto el proceso de organización nacional hasta la reforma de 1860,
sancionada con motivo de la incorporación de la provincia de Bs. As. Quedando recién entonces la
Nación Argentina integrada plenamente por su población y territorio

Derivado, constituido o reformador: Es aquel poder que en base a el avance del tiempo, las
transformaciones y la búsqueda del progreso que motivan a la constitución a responder de manera
adecuada a los cambios de vida de la sociedad, colabora como potestad suprema de la comunidad
ya no manifestándose dictando la primera constitución sino que su misión es modificar, adecuar o
reformar la constitución existente.

b) Por su manifestación

Formal: Es aquel que se ejerce de conformidad con los procedimientos establecidos para la sanción
de normas constitucionales, ya sea tanto que consideremos los que fueron forjando el proceso
constituyente originario como los establecidos por este en el expreso texto de la constitución para
ejercer el poder constituyente derivado o reformatorio.
Material: Es aquel que produce pautas, criterios y formaciones que alcanzan ejemplaridad sobre
cuestiones fundamentales del Estado, es decir, siempre en materia constitucional. El poder
constituyente material viene así a desarrollar y a completar contenidos del texto constitucional, o
sea, del poder constituyente formal, siempre que, claro está, no viole en su ejercicio el principio de
supremacía constitucional.
 c) Por su nivel de ejercicio

Primer grado: En el orden federal por la constitución federal

Segundo grado: Ejercido por las provincias al dictarse sus propias constituciones
Tercer grado: Un poder constituyente de tercer grado en el orden municipal al dictarse sus cartas
orgánicas y municipales

A) PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO

TITULARIDAD Y EJERCICIO
Para comprender quién es el sujeto del poder constituyente. Es preciso recordar que
el poder político reside en toda la comunidad política, tiene su origen y su titularidad
en el pueblo, es decir, en el principio de la soberanía popular que se manifiesta por la
voluntad popular como testimonio de una moderna concepción democrática, que
implica la estrecha relación de pueblo y poder político, en tanto aquel legitima el
sistema político, tanto en el “origen” de las autoridades estatales que elige, como en
el control sobre el “ejercicio” que hacen del poder, y el cual siempre debe estar al
servicio del fin último de todo estado y gobierno: el bien común
Xifras Heras afirma “En la actualidad, al menos en el círculo de la doctrina occidental,
es casi unánime la creencia democrática según la cual el poder constituyente
pertenece al modo plenario a la comunidad nacional”
Esta es precisamente la posición a la que se adhirieron nuestros padres fundadores cuando en otras
disposiciones constitucionales, afirmaron:

● En el preámbulo: “nos los representantes del pueblo de la Nación Argentina… ordenamos,

decretamos y establecemos esta constitución para la nación argentina”
● En el art. 1, al establecer junto al federalismo la representación y la república como forma de
gobierno que enraíza naturalmente en la voluntad popular.
● En el art. 33 al fundar los derechos no enumerados en el principio de la soberanía popular.
● En el art. 30, referido a la reforma constitucional y al consiguiente ejercicio del poder
constituyente derivado, prescribieron que ella “no se efectuara sino por una convención
convocada al efecto”.
● Finalmente, a partir de la reforma de 1994, garantiza el pleno ejercicio
de los derechos políticos, con arreglo al principio de la soberanía
popular.

LIMITES

En cuanto a los límites del poder constituyente es preciso tener en cuenta la

distinción que existe entre poder constituyente originario y poder constituyente
derivado.
Limites del poder constituyente originario: No obstante que el poder constituyente
es la dimensión más suprema del poder político, ello en manera alguna significa que
el poder constituyente originario sea limitado, es decir que encierre una voluntad
que por suprema que se pudiese considerar omnipotente. Ello no es así, pues no
debemos olvidar su legitimidad en la consecución del bien común que está al
servicio y desarrollo del hombre, por lo cual esta supremacía del poder
constituyente solo puede entenderse dentro de esa misión servicial personalizarte y
en los límites que establece el derecho natural.
Linares Quintana cuando afirma: “por encima del plano del derecho positivo, toda
comunidad política, al ejercitar tan esencial facultad soberana, esta naturalmente
constreñida a respetar ciertos valores naturales y absolutos- como la libertad y la
dignidad del hombre, la justicia, etc.- que están por encima del constituyente y del
legislador.
Es preciso señalar que otro de los límites al poder constituyente originario, es el
referido además al “modo de ser” de la comunidad política, es decir a sus creencias,
valores y comportamientos, que le configuran un cierto “estilo de vida”, una
determinada “idiosincrasia social”.
Finalmente es preciso señalar que asimismo pueden existir límites que surjan de normas del
derecho internacional que obliguen su respeto por el poder constituyente originario.

Límites del poder constituyente derivado: Respecto a los límites del poder constituyente derivado
debemos agregar los límites jurídicos positivos constitucionales que el poder constituyente derivado
actuase conforme al derecho cada vez que desease producir una reforma constitucional. De allí que
toda constitución establece cuál será el órgano y el procedimiento que debe seguirse para realizar
válidamente la reforma.

Pero además de los límites jurídicos de la carta magna, deben computarse para el poder
constituyente derivado. También proveniente de los tratados internacionales

B) PODER CONSTITUYENTE DERIVADO

Ya Sieyés, como lo señalamos anteriormente, distinguió, entiéndase bien la

diferencia entre leyes constitucionales fundamentales y leyes propiamente dichas,
marcando una diferencia entre poder constituyente y los poderes constituidos, que
en nuestro concepto, son precisamente aquellos poderes que constituidos por el
constituyente en la constitución ejercen en la normalidad de la vida del Estado, las
funciones ordinarias del poder político y que básicamente podemos señalar como
los poderes legislativo, ejecutivo, judicial y asimismo otros órganos como extra-
poderes como el ministerio público a partir de la reforma de 1994 y para el caso de
numerosos países, los serán, los tribunales constitucionales.

Reforma constitucional

Heller afirma que “la constitución es una forma abierta a través de la cual pasa la
vida; la vida en forma y forma que nace de la vida” también sabemos que la vida de la
sociedad esta sujeta a permanentes cambios en su progresiva evolución, ya sea que
estos cambios se manifiesten en los aspectos antropológicos y sociales como en los
culturales y políticos. De allí la necesidad de que la constitución nacional acompañe
con sus principios y sus normas ese proceso, pues no puede dejar de encauzar esa
dinámica social, para que se desarrolle en el marco propio del estado democrático y
social del derecho.
ART. 30: ALCANCE E INTERPRETACIÓN
La constitución puede reformarse en todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad
de la reforma debe ser declarada por el congreso con el voto de dos terceras partes,
al menos, de sus miembros, pero no se efectuaran sino por una convención
convocada al efecto”.
El art. 30 de la Constitución Nacional surge del texto de 1853 con las modificaciones introducidas por
la reforma de 1860 con motivo de la incorporación de la provincia de Bs. As.

En síntesis, nuestro constituyente no acepto utilizar el procedimiento de reforma a través de una

intervención de las legislaturas pueden iniciar las reformas y tres cuartos de ellas terminan
sancionando o rechazando esas enmiendas. O las que les proponen el congreso. La Constitución de
1853 disponía que esta no podría ser reformada antes de ser cumplido 10 años y que el senado era
la cámara iniciadora del proceso de reforma, ambas clausulas fueron suprimidas en 1860.

Proceso de reforma

La doctrina ha de advertir la existencia de 2 etapas en el proceso para la reforma

constitucional: una etapa pre-constituyente que comprende la actuación del
congreso de la Nación y una etapa constituyente que se refiere a la actuación de la
convención reformadora
1-Etapa pre-constituyente: ¿totalidad o parcialidad de la reforma? De acuerdo al básico método
gramatical de interpretación, podríamos afirmar que la reforma puede ser total o parcial, pero
debemos reconocer que en el primer caso, ya no se trataría de una reforma sino de un dictado de
una nueva constitución, lo cual podría aceptarse en excepcionales circunstancias. Por otro lado, no
olvidarse que las personas que componen la sociedad, si bien pueden modificar aspectos de su
personalidad, jamás podrían cambiarla totalmente, pues la historia de las personas no pasa en vano.
Además no existen normas pétreas en su redacción, pues las formas gramaticales pueden cambiarse
siempre, lo que no pueden cambiarse son los contenidos pétreos, es decir, esos contenidos
históricos, creencias, ideas y valores que constituyen el núcleo básico e onmodificable del "modo de
ser" de la sociedad.

: La doctrina
mayoritaria y la práctica institucional, afirman que la declaración de necesidad de la reforma la debe
realizar cada cámara funcionando separadamente.

: Esta mayoría
calificada como 2/3 sobre el total de miembros de la cámara se exige precisamente porque se trata
de una reforma de una Constitución Nacional como Ley Suprema de la Nación y de este modo se
evita facilitar la tendencias reformistas de los que siempre creen que los males institucionales
encuentran su origen en supuestas falencias normativas y no en los perniciosos comportamientos
personales e institucionales que si deben modificarse. Por otra parte esta posición se ve reforzada en
el art. 75 inc. 22 donde prescribe que para que un tratado internacional o una convención sobre
DDHH pueda gozar de jerarquía constitucional debe ser votado por las 2/3 partes de ambas cámaras.

: La historia institucional nos pone de manifiesto que las diversas

declaraciones de necesidad formuladas por el congreso han tomado "forma" de ley y se les ha
asignado su pertinente número, como vemos a continuación: Ley 234 (1860), Ley 171 (1866), Ley
3.507 (1898), Ley 12. 233 (1949), Ley 24.309 (1994). Esta presentación como "leyes" es una pura
"formalidad" que no afecta en la sustancialidad de ser un acto declarativo que se agota en su mismo.
Por ello, la declaración de necesidad no se trata de una ley ordinaria del congreso, pues en tal caso,
podría ser vetada por el Poder Ejecutivo lo que es categóricamente inadmisible

: La declaración de necesidad por el

congreso, indispensablemente han requerido proyectos y debates en ambas cámaras dirigidos a
explicitar su pensamiento respecto de: ¿qué normas o partes de la constitución deben reformarse?
¿Por qué razones? y ¿con que objetivos o finalidades?, pues en el fondo, se trata de un acto racional
y congruente del congreso de declarar la necesidad de la reforma. Por voluntad del poder
constituyente originario, la convención tiene una potestad soberana de decisión, pero en el marco
que le fija el congreso, insisto, ya sea para rechazar la reforma o aceptarla, y en esta caso, modificar,
suprimir o incorporar las normas que le dicte su sana discreción.

2-Etapa constituyente: La convención solo tiene competencia decisional,

durante el tiempo que le ha fijado para sus sesiones la declaración de necesidad del congreso, que
generalmente ha sido de 30 a 90 días. En ningún caso se puede "auto prorrogar" las sesiones.

: La convención solo tiene atribuciones para tratar las normas o partes de

la constitución, cuya reforma ha sido declarada necesaria por el congreso por lo que no puede ella
por si misma declarar la necesidad de entrar a considerad otras normas u otras partes.

Ha sido Germán Bidart Campos quien ha enfatizado la existencia de cláusulas

pétreas en la constitución, es decir la existencia de cláusulas irreformables.
La constitución dice que puede ser reformada en total o parcialidad de sus normas. No hay
petricidad ninguna de cara a la constitución formal. En todo caso, cuando se habla de cláusulas
pétreas se está haciendo referencia a las que puedan surgir de la constitución material de nuestro
país; porque no hay duda de que en el espíritu de nuestro pueblo no existe la determinación de una
modificación que pudiera disponer el constituyente, pues el pueblo la resistirá dándole acatamiento.
En tal caso el incumplimiento de la reforma se verificará a posteriori, por imperio de la fuerza que
tienen la historia o la costumbre en la formación del derecho.

a) 1860: A partir de la revolución del 11 de septiembre de 1852, la provincia de Buenos Aires se

separó de la confederación al marco de Urquiza vencieron a las comandadas por mitre.

Ello origino la firma el 11 de septiembre el pacto de San José de Flores, en el que Buenos Aires se
declaraba para integrante de la República Argentina, y a los fines de incorporarse a ella, se le otorgo
la facultad de revisar mediante una convención provincial, el texto de la constitución nacional de
1853 en cuya sanción no había participado.
El congreso nacional, ante las reformas propuestas por la convención provincial, convoca a la
Convención Nacional Ad-hoc, a efecto de que se tomen en consideración reformas que la
convención de Buenos Aires propone.

Reunidas en Santa Fe entre los días 14 y 25 de septiembre de 1860, para salvar

obstáculos institucionales, la Convención Nacional decide suprimir del texto de 1853
la iniciativa de reforma por el senado (art. 51), y la prohibición de la reforma pasado
los 10 años (art.30).

Normas suprimidas. Normas agregadas. Normas codificadas.

Además de las Las normas agregadas Las modificaciones que

mencionadas en los art. fueron las siguientes: a. establecieron en esta
30 y 51, tenemos las Libertad de expresión (art. reforma fueron: a. Se
siguientes supresiones: a. 32) b. Los derechos no limitan los derechos de
La mención de la ciudad enumerados (art.33) c. exportación hasta el 1866
de Buenos Aires como Incompatibilidad de (art 4, 67 inc. 1) b. Se
capital de la
funcionarios judiciales (art. modifican el procedimiento
confederación (art. 3)
34) y causales de la
b. La revisión por el intervención
congreso de las d. Denominaciones oficiales federal (art. 6) c. La
constituciones provinciales prohibición de conceder
(art. 5, 67 inc. 28 y 106) c. del Estado (art. 35) preferencias a un puerto
La ejecuciones a lanza o
respecto de otro (art. 12) d.
cuchillo (art. 18) d. Los
gobernadores y miembros La libertad de los esclavos
de la cámara del juicio que se introduzcan al país
político (art. 45) e. Número (art. 15) e. La salvedad para
de jueces y fiscales de la la provincia de Buenos Aires
corte Suprema (art. 94) f.
de los tratados ratificados
La competencia de una (art. 31) f. Unificación de
provincia y en los recursos diputados en la provincia de
de fuerza (art. 100) Buenos Aires (art. 38) g. Ser
natural de la provincia o con
residencia para los
diputados (art. 40) h.
Causales juicio político (art.
45) i. No supresión de
aduanas en las provincias al
tiempo de su incorporación
(art. 67 inc. 9) j.
Competencia federal o
provincial en la aplicación de
los códigos ( art 67 inc. 11) k.
Los poderes reservados por
 las provincias por pactos al
tiempo de su incorporación

b) 1866: Esta reforma estuvo dirigida a suprimir la prohibición que la reforma de 1860
estableció, en cuanto limitaba hasta 1866 la percepción para el tesoro Nacional de los
derechos de exportación. A tales fines, la conversión se reunió en Santa Fe a partir del 1° de
septiembre y dispuso: primero, suprímase del art, 4 de la C.N. la parte que sigue: “hasta
1866 con arreglo a lo estatuido en el inc. 1 del art. 67”. Segundo. Suprímase igualmente la
parte final del inc. 1 del art. 67 que dice “hasta 1866, en cuya fecha cesaran como impuesto
nacional, no pudiendo serlo provincial”.
c) 1898: Por ley 3507, el Congreso de la Nación, declaro la necesidad de las siguientes
reformas:

1-En lo relativo al número de habitantes que el art. 37 fija como base para la
elección de diputados nacionales
2-En la disposición del art. 87, relativa al número de ministros del poder ejecutivo
En el inc. 1 del art. 67, en cuanto no permite la instalación de aduanas libres en los
territorios del “sud de la república”.

La convención se reunió en Buenos Aires, y mediante sanción del 15 de marzo de

1898, se hizo lugar solamente a las dos primeras propuestas, denegando a la
última.
La constitución de 1853 establecía:
1-Un diputado cada 20.000 habitantes o fracción que no bajase de 10.000, y esta reforma estableció

un diputado cada 33.000 o fracción que no baja de 16.000

2-Los ministros eran 5 fijándoseles en la constitución de 1853 la denominación de sus respectivas

carteras, mientras que en esta reforma se aumenta el número a 8 y se deja librado al legislador
deslindar las ramas de sus respectivos despachos.

d) 1949: fue hecha en la presidencia de Peron, quien tenía en su mente la idea de reformar la
Constitución de 1853/60 y sus reformas, a fin de adecuarla a los nuevos rumbos del
constitucionalismo social, pero fundamentalmente impulsado por su decida vocación de
continuar en el poder mediante la incorporación de la reelección, que el texto anterior se lo
impedía.

La convención diagramo una nueva Constitución, inspirada en una concepción

ideológica social del justicialismo, por lo que se la conoce como la “Constitución
Peronista”.
El trámite de esta reforma tuvo impugnaciones. En lo formal, porque la declaración de necesidad
fue votada en el congreso con los 2/3 sólo de los miembros presentes; y en cuanto a su contenido,
se cuestionó su fuerte partidización (circunstancia reconocida en el seño de la propia conversión) y
un preocupante robustecimiento de los roles del Estado y del Poder Ejecutivo. Por el contrario, y en
su favor se manifiesta una visión más solidaria y un sentido más social de la vida económica y
política.

Mantuvo las dos grandes partes en que se divide tradicionalmente nuestro texto constitucional. En
la primera, la dogmática, denominada “Principios fundamentales” (arts. 1° a 40), se incluyó el
“habeas Corpus”; conceptos de justicia social y función social de la propiedad y la actividad
económica; los derechos del trabajador, de la familia y de la ancianidad; la educación y la cultura; la
prestación de los servicios públicos por el Estado y la propiedad de los minerales, las caídas de
aguas, yacimientos de petróleo y fuentes de energías; inclusión del Estado de prevención y alarma
agregando al Estado de sitio; el desconocimiento de las organizaciones que sustenten principios
contrarios a las libertades constitucionales o al sistema democrático; el sometimiento al fuero militar
de las personas que incurran en delitos penados como el Código de Justicia Militar, etc.

En la segunda parte, la parte orgánica, denominada “Autoridades de la Nación” (art. 41 al 103) se

incorporó la elección directa del presidente y la posibilidad de su reelección; la elección directa de
los senadores; el jurado de enjuiciamiento para los magistrados inferiores a la C.S, tribunal al que se
le acordó el rol de corte de casación de temas de derecho común

e) 1957: presidido por el general Pedro E. Amboru, que asumió de facto el poder con motivo
del derrocamiento del gobierno del General Perón. dicto lo que se ha dado en llamar la
“Proclama del 27 de abril de 1957”, firmada por los integrantes de dicho gobierno de facto,
en el cual, luego de extensas consideraciones políticas y jurídicas, resolvió en lo que aquí no
interesa:

a. Declarar vigente la Constitución Nacional sancionada en 1853, con las reformas de

1860, 1866 y 1898 y exclusión de la 1949

b. El gobierno provisional ajustara su acción a la constitución declarada vigente

en tanto no se oponga a los fines de la revolución, enunciados en las directivas
básicas del 7 de diciembre de 1955.

c. Declarar vigente las constituciones provinciales anteriores al régimen dispuso y

dejar sin efecto las constituciones de Chaco, La Pampa y Misiones, que habían sido
sancionadas durante el gobierno derrocado.
En la convención de 1957, se da la incorporación del art. 14. En 3 apartados, estableció los derechos
sociales, de los trabajadores, los gremios y la seguridad social y familia.

Asimismo en el art. 67 inc. 11 (hoy art. 75 inc. 12), cambió la expresión “y de minería” por “de
minería y del trabajo social y seguridad social”.

f) 1994: Nace por el pacto de olivos del 14 de noviembre y del pacto de la Rosada del 13 de
diciembre de 1993, acordados por el Dr. Carlos Saúl Menem por el partido justicialista y el
Dr. Raúl Alfonsín por la unión cívica radical y cuyos textos básicamente en su totalidad se
plasmaron en la ley 24.309

A diferencia de las declaraciones de necesidad en las anteriores reformas, la ley

24.309 de diciembre de 1993, declaro en su art. 1° la necesidad de la reforma parcia
de la Constitución Nacional de 1853/60 con sus posteriores reformas, especificando
los capítulos, secciones, artículos e incisos que la convención podrá modificar y los
nuevos a incorporar.
El art. 2° comprende lo que denominó “núcleo de coincidencias básicas” y en él se refirió a diversos
apartados, se refirió y prácticamente redactó las normas relativas a trece temas institucionales de
trascendental importancia.

Se puede mencionar:

○ Atenuación del sistema presidencialista

○ Reducción del mandato de presidente y vicepresidente
○ Elección directa de tres senadores, dos por la mayoría y uno por
primera minoría de cada provincia y por la provincia de Buenos Aires
○ . La elección directa por doble vuelta por doble del presidente y
vicepresidente de la nación
○ La elección directa del intendente y la reforma de la ciudad de
Buenos Aires Regulación de la facultad presidencial de dictar
reglamentos de necesidad y urgencia y procedimientos para la
agilización del trámite de discusión y sanción de leyes.} Consejo
de magistratura, designación y remoción de los magistrados
federales
● Control de la administración pública Intervención federal.

Luego en el art. 3° y bajo del título “temas que son habilitados por el Congreso
Nacional para su debate por la Convención Constituyente” .El art. Se refirió en
diferentes párrafos y entre otros a los siguientes temas:

● Fortalecimient
o del régimen
federal -
Autonomía
municipal
● Posibilidad de la incorporación de la iniciativa y de la consulta
popular como mecanismo de democracia semi-directa
● Actualización de las atribuciones del congreso y del poder ejecutivo
nacional previstas en los art. 67 y 86 de la Constitución Nacional.
● Establecer el defensor del pueblo y el ministerio público
como órgano extra-poder Institutos para la integración y
jerarquía de los tratados internacionales
● Regulación Constitucional de los partidos políticos, sistema electoral
y defensa del orden constitucional
● Preservación del medio ambiente y defensa de la competencia del
usuario y del consumidor
● Garantizar la identidad étnica y cultural de
los pueblos indígenas Sanción del Habeas
Corpus y del amparo
LA CLAUSULA CERROJO (FALLO ROMERO FERRIS)

En el art. 5 se dispone: “los temas indicados en el art 2° de esta ley de declaración

deberán ser votados conjuntamente, entendiéndose que la votación afirmativa
importara la incorporación constitucional de la totalidad de los mismos, en tanto que
la negativa importara el rechazo en su conjunto de dichas normas y la subsistencia
de los textos constitucionales vigentes”.
Por esta disposición, que un lúcido jurista denomino “clausula cerrojo” y que fue rechazada por la
opinión casi unánime de los constitucionalistas, en nuestro criterio, el congreso como poder
legislativo constituido, estableció una doble imposición a la Convención que ejerció el poder
constituyente derivado:

1-La convención debe aprobar o en su caso rechazar, la totalidad de las cláusulas insertadas en el
art. 2°, con lo cual no podía existir aprobación o rechazo parcial.

2-La Convención debe votar la formulación que de dichas clausulas ha realizado el congreso
En el art. 5 dispuso categórica y dogmáticamente que “serán nulas de nulidad
absoluta todas las modificaciones. Derogaciones y agregados que realice la
convención constituyente apartándose de la competencia establecida en los art. 2°
y 3° de la presente declaración”.
Jurisprudencia
-Fallo Polino Hector y otro c/ Poder Ejecutivo s/ amparo
Este fallo llega a la Corte mediante una acción de amparo debido a que se habia
violado el articulo 71 de la CN que tiene que ver con el proceso de sanción de leyes.
Entonces pide la nulidad del proceso legislativo de la ley 24.309.
Se establece que la cámara de diputados presentó un proyecto de ley y la cámara de senadores le
introdujo una serie de modificaciones a esa ley que tiene que ver con el tiempo de mandato de
senadores;

Una cámara fija por cuatro años.

La otra cámara fija por seis años.

En el procedimiento de sanción de leyes debe volver a la cámara de origen, es

decir, a la cámara de diputados para que la apruebe con esas modificaciones. Sin
embargo, ese procedimiento no se cumplió con la ley 24.309… razón por la cual se
plantea la inconstitucionalidad y nulidad.

¿Qué dice la CSJN?

. Se discutió la legitimidad para establecer la acción de amparo ya que Polino lo hacía como
diputado y ciudadano.

· La CS declara improcedente en recurso extraordinario porque dice que la

declaración de inconstitucionalidad es genérica/ abstracta y generalmente se
plantea sobre temas concretos.
· La CS establece que la declaración de necesidad de reforma, si bien se hace
por una ley pero no es una ley normativa sino declarativa.

La CSJN desestima el recurso establecido por Polino, es decir, la acción de amparo

-El fallo Romero Feris:

Aquí se impone una acción de amparo porque se pedía la inconstitucionalidad del

artículo 5 de la ley 24.309, es decir, la cláusula cerrojo, porque si la convención
aprobada los temas establecidos en el artículo, debían ser aprobadas en su
conjunto y si eran rechazadas también. La CS manifiesta que dicho contenido al sr
de naturaleza política debía ser resuelto dentro del poder legislativo.

UNIDAD 4 CONTINUACION
2) : es una de las vías para ejercer el control de
constitucionalidad. Tradicionalmente se decía que en la acción de amparo no
se podía discutir la inconstitucionalidad de una norma. Pero esta discusión
definitivamente fue dejada de lado con la reforma de 1994 que introduce el
artículo 43. A través de este artículo de manera directa o indirectamente se
puede pedir la inconstitucionalidad de una norma.

a) La inaplicación de la norma para el caso concreto. a)

Significa que no tiene efecto derogatorio de la norma. Si el juez
declara la inconstitucionalidad de la norma para un caso concreto no se
deroga la norma sino que sigue vigente. Es decir, para las personas sigue
rigiendo la norma pero para quienes intervinieron en el proceso, en ese
caso concreto la norma no va a ser aplicada por efecto de la sentencia
por el solo hecho de declararse inconstitucional.

b) Tiene efecto expansivo en el caso de las acciones de clase: Esto

se presenta en el fallo Halabi (2009). El señor Halabi es un abogado que
cuestionó la constitucionalidad de una norma que permitía las escuchas
telefónicas. Por lo tanto como ciudadano se ve directamente afectado porque
no quiere que sus conversaciones privadas sean escuchadas, y además como
abogado iría en contra del secreto profesional pudiendo afectar los derechos
de sus clientes que lo llamarían por teléfono. Si bien el plantea la
inconstitucionalidad de la norma, lo hace en nombre propio y también
representando a un grupo de personas que pueden verse afectadas.

La sentencia declara la inconstitucionalidad de la norma y sus efectos son

expansivos por naturaleza porque también beneficia a otras personas. Por lo
tanto es contrario al inter- parte ya que solo afecta a quienes intervinieron en
el proceso en el caso concreto.
 : es la ley de declaración de necesidad de reforma
constitucional que tiene que ser declarada por el Congreso de la Nación con el
voto de las 2/3 partes de los miembros de ambas cámaras.
Sobre el acto preconstituyente se pregunta la doctrina sobre si se puede
ejercer control de procedimiento de sanción de la ley. Ahí tenemos los fallos
Polino, Romero Feris y Zavalia que los supuestos de hechos son diferentes
pero se admite la posibilidad de controlar el procedimiento, y así por ejemplo,
la CSJN podría control si la ley de necesidad de reforma se dictó con la
mayoría legal, es decir, si se cumplió con el 2/3 de los votos totales de ambas
cámaras; si el procedimiento fue el correcto. Entonces con respecto al
procedimiento del acto preconstituyente tenemos antecedentes en los cuales
se admite el control de constitucionalidad.
Con respecto al contenido del acto preconstityente ¿la Corte puede ejercer
control de constitucionalidad sobre las razones de declaración de necesidad
de reforma? El juicio sobre la necesidad de realizar un reforma constitucional
es un acto político y que debe someterse a las reglas de la democracia que
esta exenta del control judicial ya que sería invadir la soberanía del poder
legislativo.

Aspecto formal: se tiene en cuenta sobre cómo se constituye la convención,

si se cumplió con el reglamento interno, si se respeta el quórum de mayoría,
el formato de discusión, etc.
Aspecto sustancial: Qué no se realicen reformas a los contenidos pétreos; que son todos
aquellos contenidos que hacen al gobierno y a la República. Por ejemplo, la forma
republicana, la división de poderes, la democracia, la forma federal, etc. En caso de que
algunos de los contenidos pétreos fueran modificados el poder judicial estaría habitado para
controlar la reforma, por ejemplo, si se establece la reelección indefinida, ya que podría
afectar a la periodicidad de los mandatos y a la democracia. Por lo tanto puede intervenir el
poder judicial.

- Otro de los aspectos es sobre los temas habilitados. Cuando el acto pre
constituyente establece un listado de temas eso es un límite para la
convención, es decir, que no puede reformar más de lo que la ley de
declaración de necesidad de reforma establezca.

Por eso se planteó

En el caso Fayt (1999): considerando que la convención había excedido las facultades que
se le habían establecido en la ley de necesidad de reforma ya que debía modificar el
nombramiento de los magistrados pero no afectar la inamovilidad de los jueces. La doctrina
declaró la nulidad de la reforma constitucional o de ese artículo. *

En el 2017 en el caso Schiffrin: cuandola ley de necesidad de reforma dice

nombramiento de los jueces, se puede interpretar que es condicionar esos
nombramientos y que una vez cumplido los 75 años para pedir un nuevo
acuerdo. Por lo tanto no le parece irrazonable y que no viola la inamovilidad
de los jueces, sino que es un límite razonable.
Son aquellas funciones atribuidas a los órganos políticos del gobierno que no
son susceptibles de revisión y control por parte de los jueces en salvaguarda
del principio de la división de poderes.

No abarcan todas las atribuciones constitucionales conferidas a un órgano

político, sino solamente a aquellas que revisten carácter discrecional en orden
a sus contenidos, oportunidad y convivencia, y que no son susceptibles de ser
examinadas por los jueces sin alterar el equilibrio e independencia de los
poderes consagrados en la Ley Fundamental.
Antes existía un listado sobre las cuestiones no justiciables, de temas en los
que el poder judicial no debía intervenir. Por ejemplo, los DNU estaban
exentos del control de los magistrados, y actualmente son controlados
judicialmente. Otro ejemplo es el estado de sitio, la intervención federal, y la
declaración de necesidad de reforma de una ley se controla que el proceso
respete las garantías constitucionales e institucionales, el régimen y la
legalidad de emanación de ese acto legislativo. Por lo tanto los jueces pueden
ejercer control pero tienen el límite de solamente en aquellos aspectos
políticos de las decisiones.
3)
Luego de la reforma constitucional de 1994 produjo un cambio en materia de
derechos humanos porque recepta los tratados internacionales sobre
derechos humanos y los integra al derecho interno y les otorga un rango
constitucional.

El convencionalidad surge a partir de:

La convención americana sobre derechos humanos: es uno de los tratados

internacionales sobre derechos humanos con jerarquía constitucional a partir del 94.
Esta tiene dos órganos principales:

La comisión interamericana: · es el órgano contencioso y consultivo de la

convención americana.

La corte interamericana de DH: se manifiesta a través de fallos y de opiniones

consultivas que realizan los estados a la corte, por ejemplo; determinar el alcance o la
interpretación sobre un determinado derecho que está reconocido por la
convención.

CONTROL DE CONVENCIONALIDAD

CONCEPTO: Es un examen de compatibilidad entre los los tratados internacionales

sobre derechos humanos; la jurisprudencia sobre derechos humanos y el
ordenamiento jurídico interno.

OBJETIVO: es verificar la conformidad de las normas internas tanto en su

interpretación como en su aplicación con la CADH.

CARACTERÍSTICAS

-Control de oficio: una de las partes de solicitar el control de convencionalidad, y

además los estados al suscribir al ratificar una convención americana sobre derechos
humanos tienen un deber objetivo de cumplimiento de garantía y de tutela de los
derechos que se consagran en la convención.
-Difuso: debe ser realizado por los jueces o por otras entidades con potestad
jurisdiccional. Pero esto no es tan así ya que en el caso Gellman Vs Uruguay también
se agrega a los encargados de los poderes del estado ( poder legislativo ejecutivo y
judicial)

LOS EFECTOS
· La exclusión del sistema interno de las normas contrarias a la convención.

· Se puede lograr un cambio de interpretación en una norma jurídica.

· Se puede ajustar las actuaciones de los órganos que sean ejecutivos o

legislativos a las obligaciones internacionales.
· La modificación de las prácticas de los órganos de los estados que pueden
ser muchas veces contrarias a los que establecen los estándares internacionales.

ÁMBITOS DE APLICACIÓN
Ámbito internacional: los lleva a cabo la corte interamericana. El control de
convencionalidad se va a dar en cosas concretas que llegan al conocimiento de la
corte
Ámbito interno: realizado por los agentes del Estado, estos analizan la
compatibilidad de la normas internas con las establecidas en la convención
americana (agentes de los 3 poderes).

EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL: con el avance jurisprudencial internacional,

surgieron nuevas características:
● Verifica la compatibilidad de las normas internas con las de la
convención, también la jurisprudencia de la corte internacional de DDHH
y los demás tratados interamericanos que el Estado integró
● Debe ser realizado de oficio por toda autoridad pública
● Su ejercicio se realiza en el ámbito de competencias de cada autoridad
● La obligación de hacer compatibles lo acordado por los Estados con sus
normas internas
● Se debe tener en cuenta tanto de forma contenciosa como consultiva
● La obligatoriedad de realizar el control deriva de los principios del D.
internacional Público y de las propias obligaciones internacionales del
Estado asumidos al momento de hacerse parte de la convención
americana

UNIDAD 8 DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS

PUNTO 1 DE LA UNIDAD: Son aquellos derechos que se atribuyen a las

personas, en cuanto son personas, bien en cuanto que son ciudadanos
pertenecientes a un determinado Estado, y que suponen una serie de
barreras y de exigencias frente al poder del Estado.

Surgen con el pensamiento liberal burgués:

-Reconocimiento y garantía formal de los derechos fundamentales, pasando a
formar parte de los textos constitucionales.
-Concepción individualista de los derechos.
-Ámbito de autonomía y no injerencia por parte
del Estado. La libertad es el valor tomado
como fundamental

DIFERENCIAS ENTRE LOS DERECHOS CIVILES Y POLÍTICOS

Derechos civiles: supone la exigencia de los particulares frente al poder del Estado de la
exclusión de su actuación. “DERECHOS DE AUTONOMÍA”

1-A la vida
2-A la integridad personal
3-A la seguridad personal o nacional.

Derechos políticos: supone la posibilidad de participación de los ciudadanos en la formación

de la voluntad política del Estado a través del derecho del sufragio. “DERECHOS
PARTICIPACIÓN”.
1-A la asociación. De reunión.

2-A acceder a cargos públicos. De sufragio, activo y pasivo.

3-A participar en la elaboración de las leyes. De petición.

1) Derecho a la vida (art. 4 CADH - art. 3 DUDM y art. 6 PIDCP)

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho
estará protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepción. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente
2. En los países que no han abolido la pena de muerte, ésta sólo podrá
imponerse por los delitos más graves, en cumplimiento de sentencia
ejecutoriada de tribunal competente y de conformidad con una ley que
establezca tal pena, dictada con anterioridad a la comisión del delito.
Tampoco se extenderá su aplicación a delitos a los cuales no se la
aplique actualmente.
3. No se restablecerá la pena de muerte en los Estados que la han abolido.
4. En ningún caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos políticos
ni comunes conexos con los políticos.
5. No se impondrá la pena de muerte a personas que, en el momento de
la comisión del delito, tuvieren menos de dieciocho años de edad o
más de setenta, ni se le aplicará a las mujeres en estado de gravidez.
6. Toda persona condenada a muerte tiene derecho a solicitar la
amnistía, el indulto o la conmutación de la pena, los cuales podrán ser
concedidos en todos los casos. No se puede aplicar la pena de
muerte mientras la solicitud esté pendiente de decisión ante autoridad
competente.
CCYC
ART. 19: Comienzo de la existencia. La existencia de la persona humana
comienza con la concepción.
ART. 21: Nacimiento con vida. Los derechos y obligaciones del concebido o
implantado en la mujer quedan irrevocablemente adquiridos si nace con vida.

Eutanasia: Provocar intencionadamente la muerte de una persona que

padece una enfermedad inevitable para evitar que sufra.
Genocidio: Aniquilación o exterminio sistemático y deliberado de un grupo
social por motivos raciales, políticos o religiosos.

Convención americana sobre desaparición forzada de personas:

art. 2: Se considera desaparición forzada la privación de la libertad a una o
más personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del
Estado o por personas o grupos de personas que actúen con la autorización,
el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de información o de
la negativa a reconocer dicha privación de libertad o de informar sobre el
paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos
legales y de las garantías procesales pertinentes.

2) INTEGRIDAD PERSONAL (ART. 5 CADH)

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad física, psíquica y moral.
2. Nadie debe ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Toda persona privada de libertad será tratada con el respeto debido a
la dignidad inherente al ser humano.
3. La pena no puede trascender de la persona del delincuente.
4. Los procesados deben estar separados de los condenados, salvo en circunstancias
excepcionales, y serán sometidos a un tratamiento adecuado a su condición de
personas no condenadas.
5. Cuando los menores puedan ser procesados, deben ser separados de los adultos y
llevados ante tribunales especializados, con la mayor celeridad posible, para su
tratamiento.
6. Las penas privativas de la libertad tendrán como finalidad esencial la reforma y la
readaptación social de los condenados.

Convencion contra la tortura y otros tratos o penas crueles, inhumadas o degradantes

(Convencion ONU art. 1.1): “ Se entenderá por el término “tortura” todo acto por el cual se
inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos graves, ya sean físicos o
mentales, con el fin de obtener de ella o de un tercero información o una confesión, de
castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de intimidar o
coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razón basada en cualquier tipo de
discriminación, cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario
público u otra persona en el ejercicio de funciones públicas, a instigación suya, o con su
consentimiento o aquiescencia. No se considerarán torturas los dolores o sufrimiento que
sean consecuencia únicamente de sanciones legítimas, o que seas inherentes o
incidentales a éstas”
Convencion interamericana para prevenir y sancionar la tortura (Convencion ONU art. 2):
“Se entenderá por tortura todo acto realizado intencionalmente por el cual se inflijan a una
persona penas o sufrimientos físicos o mentales, con el fin de investigación criminal, como
medio intimidatorio, como castigo personal, como medida preventiva, como pena o con
cualquier otro fin. Se entenderá también como tortura la aplicación sobre una persona de
métodos tendientes a anular la personalidad de la víctima o a disminuir su capacidad física
o mental, aunque no causen dolor físico o angustia psíquica.”

3) DERECHO AL RECONOCIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURÍDICA

Toda persona tiene derecho al reconocimiento de su personalidad jurídica.
(ART.3 CADH – ART. 6 DUDH Y 16 PIDCP)

Art. 62 al 72:
■ La persona humana tiene el derecho y el deber de usar
el prenombre y el apellido que le corresponden.
■ no puede inscribirse más de tres nombres, pronombres;
no puede inscribirse los apellidos como pronombres; no
puede inscribirse los 1ros pre nombres idénticos a los
pronombres del hermano vivo; no puede inscribirse pre
nombres extravagantes; permite elegir pronombres
aborígenes, derivados de voces aborígenes autóctonas
y latinoamericanas
■ : El hijo matrimonial lleva el 1er apellido de alguno de
los cónyuges; en caso de no haber acuerdo, se
determina por sorteo realizado en el Registro Civil
del ;A pedido de los padres, o del interesado con edad
y madurez suficiente, se puede agregar el apellido del
otro; en caso de varios hijos deben tener el mismo
apellido;. El hijo extramatrimonial con un solo vínculo
filial lleva el apellido de ese progenitor. Si la filiación es
de ambos padres se determina como en los casos
matrimoniales.
■ Apellido de persona menor de edad sin filiación determinada.
■ . La persona con edad y grado de madurez suficiente
que carezca de apellido inscripto puede pedir la
inscripción del que está usando
■ Nombre del hijo adoptivo.
■ El cambio de prenombre o apellido sólo procede si
existen justos motivos a criterio del juez.
■ Proceso. Todos los cambios de pre nombre o apellido
deben tramitar por el proceso más abreviado que
prevea la ley local, con intervención del Ministerio
Público. El pedido debe publicarse en el diario oficial
una vez por mes, en el lapso de dos meses. Puede
formularse oposición dentro de los quince días hábiles
contados desde la última publicación. Debe requerirse
información sobre medidas precautorias existentes
respecto del interesado. La sentencia es oponible a
terceros desde su inscripción en el Registro del Estado
Civil y Capacidad de las Personas. Deben rectificarse
todas las partidas, títulos y asientos registrales que
sean necesarios.
■ Acciones de protección del nombre
 ■ Seudónimo. El seudónimo notorio goza de la tutela del nombre.

Nacionalidad: Es la calidad jurídica que inviste a una persona por su pertenencia a una
Nación ya sea por nacimiento o por adopción, calidad jurídica que se sustenta en una
comunidad espiritual de compartir la historia, las creencias políticas, la idiosincrasia y el
futuro del colectivo nacional.

Ley 346 y sus leyes complementarias (ley 16.569, 16.801, 20.835, entre otras).

Existen 3 categorías de argentinos:

Argentinos nativos

Argentinos por opción

Argentinos naturalizados

Apátridas: Cualquier persona a la que ningún Estado considera destinataria

de la aplicación de su legislación (Convención según el Estatuto de la
apátridas de las Naciones Unidas)

Desplazados:Toda persona que se vio obligado a abandonar su hogar o

residencia habitual por el fenómeno llamado migración forzosa tiene como
resultado de un conflicto armado, situaciones de violencia de generalizado
o por la violación de los Derechos Humanos.

PUNTO 2 DE LA UNIDAD:
Garantías judiciales - Son los medios, instrumentos, mecanismos o
remedios que la Constitución o las leyes reconocen a los individuos, para
asegurar, resguardar o proteger el pleno ejercicio de los derechos y
libertades individuales o colectivos para permitir su goce que sean efectivos

1) DERECHO A LA JURISDICCIÓN: El derecho a la jurisdicción, o

sea, la facultad que tiene toda persona de recurrir ante los órganos
jurisdiccionales del Estado para obtener la tutela de sus derechos.

Garantias del debido proceso - art. 18 CN:

● Tutela judicial efectiva.
● Debido proceso.
● Juez natural.
● Principio de legalidad. No autoincriminación.
● Inviolabilidad del domicilio y de los papeles privados. Prohibición de aplicación de
pena de muerte.
● Protección del reo en el cumplimiento de condena o esperando sentencia.

Defensa en juicio: Es la facultad que toda persona tiene para contar con el tiempo y los
medios necesarios para ejercer su defensa en todo proceso donde se vea involucrado.

2) PRESUNCION DE INOCENCIA: -Impide atribuir responsabilidad jurídica e impedir

derechos, si no se demuestra su participación objetiva y subjetiva en el hecho ilícito.
 3) DERECHO A UN PROCESO SIN DILATACIONES INDEBIDAS:
Debido proceso: es una garantía constitucional, amplía o innominada, con aspectos
adjetivos y sustantivos. Los adjetivos, es el cumplimiento de requisitos procesales durante el
procedimiento que hay en la C.N y leyes procesales, como el derecho de defensa (ser oído,
ofrecer, pruebas, etc.) y el sustantivo; la necesidad de sentencias valiosas en sí mismas,
que sean razonables.
El D.P, está en el art 8 CADH ,art 14 del PIDCO, DADH, art XXVI, bajo el título
“derecho a un proceso regular “ establece que toda persona acusada de
un delito tiene derecho a ser oída en forma imparcial y publica, a ser
juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo a las
leyes.

4) PLAZO RAZONABLE Y LIMITES A LA PRISION PREVENTIVA

Art. 18 CN: “nadie puede ser arrestado, solamente si hay una orden escrita
de una autoridad competente”

¿Quiénes son las autoridades competentes?

· Juez.

· Fuerzas de seguridad.

· Autoridades establecidas por ley.

· El presidente de la Nación durante Estado de sitio.

Regulación:

· Art. 5 CADDHH: toda persona detenida tendrá derecho a ser

juzgada dentro de un plazo razonable, o ser puesta en
libertad.

· Ley 24.390 la prisión preventiva no puede ser superior a dos años,

pero puede prorrogarse por un año previa resolución establecida por el
juez. Tales plazos pueden ser prorrogados por 6 meses, cuando se
cumpliesen mediando sentencia condenatoria que no se encuentre
firme. Asimismo, que transcurrido aquel plazo de dos años, se
computará por un día de prisión preventiva de dos años de prisión y
una reclusión.

·Código procesal, art. 316 a 333: regula los institutos que exigen y liberan
a una persona de prisión y excarcelación. Es decir, permite que la persona
conserve su liberad física durante la causa penal.

La prision preventiva en razonable en dos casos:

-Cuando le permite al juez ver que la privación de la liberar es la mejor

decisión porque de no privarlo de la libertad estaría en peligro la seguridad
pública.
-Que no se comparecerá ante el Tribunal cuando su presencia sea requerida.
 5) REGLAS DE EXCLUSION DE LA PRUEBA ILEGAL Y LIMITES AL PODER
PUNITIVO DEL ESTADO
En materia civil y penal, las pruebas obtenidas ilegalmente son nulas y si la
sentencia se basa en estas pruebas también será nula.

¿Cuáles son las pruebas obtenidas ilegalmente?

· El secuestro como consecuencia de un allanamiento sin orden judicial.

· Declaraciones mediante apremios ilegales.

· Elementos que violan la epistolar de una persona sin orden judicial.

· Interferencia de comunicaciones telefónicas o verbales.

· Introducción de elementos en el domicilio del acusado sin orden judicial.

6) DOBLE INSTANCIA

"Toda persona declarada culpable de un delito tendrá derecho a que el fallo condenatorio y
la pena que se le haya impuesto sean sometidos a un tribunal superior, conforme a lo
prescripto por la ley".

7) PRINCIPIO DE LEGALIDAD E IRRETROACTIVIDAD

La irretroactividad es el fenómeno que produce que las normas no tengan efectos hacia
atrás en el tiempo. De esta manera se asegura que dichos efectos comienzan en el
momento de su entrada en vigor, con la finalidad de dotar al ordenamiento jurídico de
seguridad.
En la primera frase del artículo 18 de la Constitución de la Nación Argentina, se hace
referencia a la irretroactividad:
Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar
contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es
inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable,
como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en
qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan
abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y
los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para
castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución
conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la
autorice.

El Principio de legalidad es un principio fundamental utilizado por la mayoría de los estados,

conforme al cual todo ejercicio de un poder público debe realizarse acorde a la ley vigente y su
jurisdicción, no a la voluntad de las personas

8) DERECHO A LA INDEMNIZACIÓN POR ERROR JUDICIAL. PROTECCIÓN

JUDICIAL
Si una persona es privada de su libertad física por un delito y luego se dicta
una sentencia absolutoria o se deja sin efecto la sentencia, deberá exigir al
Estado, el pago de una indemnización por los daños materiales y morales.
Regulación:
Art. 10 CADDHH: Toda persona tiene derecho a ser indemnizada en caso de
haber sido condenada por error judicial.
Art. 14 inc. 6 Corte interamericana de los derechos civiles y políticos: Cuando
una sentencia firme ha sido revocada o el condenado haya sido libertado de la
responsabilidad jurídica como consecuencia de un error judicial, la persona
deberá ser indemnizada, al menos que se demuestre que le es en todo o en
parte, el no haber relevado el hecho desconocido.

Art. 488 Codigo Penal: si se demuestra la inocencia del condenado, podrá pronunciarse por
los daños y perjuicios causados por la condena, los que deberán ser reparados por el
Estado, siempre que el condenado no haya contribuido por dolo o culpa al error judicial.

La reparación solo se da al condenado y en caso de su muerte será a sus herederos

forzosos. El hecho de no solicitarse esta reparación en sede penal, no podrá solicitarse en
sede civil.

La detención de una persona durante un plazo de tiempo prolongado; la difusión pública del
hecho; o que este pago proceso penal, provocando daños materiales y morales. Por lo tanto
no es razonable negar la indemnización.

Los daños pueden ser provocado por las personas encargados de la custodia por lo tanto
deberán ser reparados los daños, tanto por ellos como por el Estado. Si los daños son
provocados por otros presos, el Estado tendrá responsabilidad ante un caso de fuerza
mayor.

PUNTO 3 DE LA UNIDAD:
1) DERECHO A LA LIBERTAD
¿QUÉ ES LA LIBERTAD?

→Es el valor superlativo que asegura al ámbito para que los individuos
puedan ejercer los derechos civiles, políticos y culturales.

→La libertad en el mundo jurídico, es la posibilidad de cada hombre de hacer o no

hacer algo; a la falta de obstáculos para que obre o actué de una manera u otra; o
para que no obre.

→Tener libertad se refiere a tener derechos, es decir, hay una relación entre el
concepto de libertad y el concepto de derecho, ya que tener “libertad de”
significa tener “derecho de”. No puede concebirse un derecho a
asociación, petición o profesar su culto, a expresar ideas por la prensa,
etc., sin la libertad de asociación, de petición, de culto, de prensa, etc.

Régimen constitucional:

El preámbulo: Entre los grandes fines u objetivo de nuestra C.N es la de

“asegurar los beneficios de la libertad”
El art. 19 de la CN: “las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercer, están solo
reservadas a Dios y exentar de la autoridad de los magistrados. Ningún
habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado
de lo que ella no prohíbe”.

Esclavitud: Artículo Nº 15 de la Constitución Nacional: Todo contrato de

compra y venta de personas es un crimen de que serán responsables los
que lo celebrasen, y el escribano o funcionario que lo autorice. Y los
esclavos que de cualquier modo se introduzcan quedan libres por el solo
hecho de pisar el territorio de la República.

2) PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y PRIVACIDAD

Principio de legalidad: está en el art 18, ningún habitante de la Nación

puede ser penado sin juicio previo fundado en la ley anterior al hecho del
proceso. Esa norma fue interpretada por la CSJN, en el fallo “Moviel 1957”
en el sentido de que la ley que tipifica un delito, debe emanar del Congreso
de la Nación, debe ser concreta en la definición de los hechos y escrita t
por tal motivo declaró la inconstitucionalidad de los edictos policiales.

Art. 19 CN: Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que no

manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe. Esta norma se
complementa con una cláusula en el art 17, que se refiere al mismo
principio pero en materia tributaria “sólo el congreso expone impone las
contribuciones que se expresa en el art 4”.

Principio de privacidad: En el art 19; las acciones privadas de los hombres

que de ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a
un tercero, están solo reservadas a Dios y exentas de la autoridad de los
magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo que
no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe

Intimidad y privacidad:

Art. 19 CN: en relación directa con la libertad individual protege

jurídicamente un ámbito de autonomía individual constituida por los
sentimientos, hábitos, costumbres, relaciones familiares, situaciones
económicas ,creencias religiosas, salud mental y física, acciones , hechos
o datos que están reservadas al propio individuo y cuyo conocimiento ,
divulgación por los extraños, significa un peligro real o potencial para la
intimidad.

El derecho a la intimidad comprende no solo las esferas domésticas, el

círculo familiar y de amistad, sino otros aspectos de la personalidad
espiritual o física de las personas.

3) DERECHO A LA LIBERTAD DE EXPRESION

Según Bidart Campos es el derecho a hacer público, a transmitir, a

difundir y a exteriorizar, un conjunto de ideas, opiniones, críticas,
creencias, etc., a través de cualquier medio: oralmente, mediante
símbolos, gestos, en forma escrita, a través de la radio, el cine, el
teatro, la televisión, etc.
Recepcion en la CN:

Art. 14 CN:· “Todos los habitantes de la Nación gozan de los

siguientes derechos conforme a las leyes que reglamentan su
ejercicio, a saber:…; de publicar sus ideas por la prensa sin
censura previa;…”.

Art. 32 CN: ·el Congreso no dictara leyes que restrinjan la libertad

de imprenta o establezcan sobre ella la jurisdicción federal.

Art. 32 (CADDHH): ·“el ejercicio del derecho a la libertad de expresión,

no puede estar sujeto a previa censura…”

Dimensiones e importancia:
En el sistema democrático todos tienen derecho a expresarse e informarse
para lograr el progreso cultural y ético. Además la libertad de expresión tiene
la influencia en la transparencia, publicidad y el control de los actos de
gobierno, porque muchas veces es utilizado como un instrumento de los que
“no tienen voz” o no son escuchados.
Art. 13 CADDHH: toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresión,
Este derecho comprende la libertad de buscar, recibir y difundir información e ideas de toda
índole, sin consideración de fronteras , ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o
artística, o por cualquier otro procedimiento de su elección.

Censura previa. Condiciones para su aplicación. Limites de la libertad de expresión:

-Sentido restringido: consiste en la revisión o control previo ates de publicarse algún escrito.
En la actualidad ese control se refiere a las diversas y múltiples manifestaciones de
expresión y de información.

-Sentido amplio: todo aquello actos que en forma explícita o implícitamente, dificulte la plena
difusión de las ideas, noticias, valores, sentimientos a través de la prensa.

Excepciones que habilitan la censura previa

Art. 13 inc. 4 CADDHH: los espectáculos públicos pueden ser sometidos por ley a censura
previa, con exclusivo objetivo de regular o limitar el acceso a ellos para la protección moral
de la infancia y la adolescencia, sin perjuicio de los establecidos en el inc. 2.

Art. 13 inc. 5 CADDHH: estará prohibida por la ley toda propaganda a favor de la guerra y
toda apología del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia
o cualquier otra acción ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por
ningún motivo, inclusive los de raza, color, religión , idioma u origen nacional.

4) LA DOCTRINA DE LA REAL MALICIA

Esta doctrina tiene su origen en un fallo de la Corte Suprema de los E.E.U.U (1964) en el
caso “Sullivan vs The New York Times”. La CSJN establece que un funcionario público no
puede demandar daños por motivos que él considere como “noticia difamatoria”, salvo
que demuestre que la declaración realizada en el diario fue hecha con real malicia, es
decir, con conocimiento de que era falsa, o con temeraria negligencia, es decir, sin haber
verificado si la información era falsa o no.

5) DERECHO DE REPLICA
Art. 14 CADDHH: 1- Toda persona afecta por información falsa o agraviante, emitida a
través de medios de difusión legalmente reconocidos y que se dirijan al público en general,
tienen derecho a la rectificación o respuesta en las condiciones establecidas por la ley. Es
decir, la persona puede obligar a que esa información sea corregida o que se dé una
respuesta.
2- La rectificación o respuesta no podrá liberar a una persona de aquellas
responsabilidades legales que hubiera cometido.
3- Para la protección de la honra y reputación, toda publicación o empresa periodística,
cinematográfica, radio o televisión tendrá una persona responsable ante este tipo de
situaciones.

6) LA JURISPRUDENCIA DE LA CSJN. RELACION CON LA LIBERTAD DE

EXPRESION

La doctrina y la jurisprudencia no le daban efectiva aplicación al derecho de réplica debido a

discrepantes interpretaciones sobre el carácter operativo o pragmático del art 14 por
supeditar la existencia del derecho en las condiciones que establezca la ley.

En el fallo de Ekemekdijian c/Sofovich , consagró definitivamente el derecho replica ante el

planteo del actor de su procedencia, con apoyo en los derechos no enumerados del art 33
C.N y en el art 14 CADDHH, invocando la titularidad de un derecho difuso en su calidad de
católico. En tal carácter reclamado el derecho a réplica al haberse lesionado profundamente
en sus convicciones religiosas por las manifestaciones palmariamente agraviantes en
relación a Jesucristo y a la Virgen María, que un programa de Tv dirigido por el demandado
se habían expresado. Así la C.S abordó con original y enjundioso enfoque la situación, a la
luz de las facetar de la libertad de expresión.

El caso se lleva a la CSJN y consideran que:

Para evitar, atenuar y reparar los abusos que se dan en los medios de información, se
establece el derecho a réplica establecido en el ordenamiento jurídico en el art 14
CADDHH, aprobado por la ley 23.054.

La CSJN acepta la primacía del artículo 14 sobre el derecho interno,

estableciendo que la interpretación de la CADDHH debe guiarse por
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

7) OPERATIVIDAD DEL DERECHO. CONDICIONES DE EJERCICIO

El D.R tiene como finalidad, la aclaración gratuita e inmediata, frente a la
información que causen daño a la dignidad, honra e intimidad de una persona
en los medio que lo difundieron.

Todo habitante que por una información inexacta o agraviante sufra un daño
en su personalidad, tiene derecho a obtener mediante tramite sumatorio, una
sentencia que le permita defenderse del agravio moral mediante la respuesta
o la rectificación, sin perjuicio de las restantes acciones civiles o penales que
le correspondan.
La respuesta es solo u modo de ejercicio de la misma libertad de prensa; que
se basa en la aclaración de la información a través del mismo medio que la
emitió.

El D.R no está reñido con el debido respeto a l libertad de prensa y de

expresión. En el equilibrio del díselo constitucional, el respeto a aquella
libertad debe ser conjugado con el que también merecen los derechos que
hacer a la dignidad de todos los hombres.

8) LIBERTAD FISICA. ALCANCES

Es conocida como libertad ambulatoria, de locación, circulación o de tránsito.
Es la posibilidad que las personas tienen para moverse dentro de su especio
personal y trasladarse de un lugar a otro. Esta libertad abarca tanto la libertad
de domicilio como de tránsito.

Art. 14 CN: “Todos los habitantes de la Nación gozan del derecho de entrar, permanecer,
transitar y salir del territorio argentino”.

El art. 22 CADDHH: El derecho de circulación y de residencia”.

Libertad de transito: Es el derecho que tienen las personas para entrar,

permanecer, circular y salir del territorio argentino.
Está restringido para aquellos que durante el estado de sitio están arrestadas
por el orden del presidente (Art 23 C.N) y para los que están el prisión
preventiva o condenatoria en los procesos penales. En menor grado para los
asilados, por las limitaciones legales.
El Estado debe ejercer el poder del policía de tránsito (clausura comercial, art
74 inc. 13), sancionando y aplicando normas legales, reglamentarias, dentro
del ámbito federal, provincial y municipal, para protegen la seguridad de
personas y vehículos. Por otro lado, comprende el transito fluvial y marítimo
que el Estado federal, regula por normas legales y reglamentarias.

Libertad de domicilio: Es una libertad corporal que tiene toda persona para
habitar, permanecer y desarrollar sus actividades en un lugar físico conforme
a las leyes reglamentarias.

En definitiva, los derechos al no ser absolutos, deben estar sujetos a reglamentaciones

razonables:

- Estado de Sitio.
-Códigos procesales en
materia penal.
-Ley nacional de migraciones,
etc.

Peaje: Tiene residencia en su constitucionalidad por que se oponía a la

libertad de tránsito (art 10,11 y 12 CN). La jurisprudencia de la C.S, sostiene
que:

a) el pago del peaje debe constituir una de las contribuciones a las que se refiere el art 4.
b) El peaje es para el usuario una contribución vinculada al cumplimiento de
actividades estatales, como la construcción de una vía, su mejora,
ampliación, mantenimiento, conservación, etc.) es constitucional el peaje
que no constituye el pago exigido, sino que se vincula con los servicios u
otras prestaciones que se practiquen a favor del usuario, entre ellos, la
construcción o mantenimiento de la vida de tránsito.
Cortes de ruta:art. 194 CP: el que , sin crear una situación de peligro
común, impidiere, estorbare o entorpeciere el normal funcionamiento
de los transportes por tierra, agua, o aire o los servicios públicos de
comunicación de provisión de agua, electricidad o de sustancias
energéticas, será reprimido con prisión de tres meses a dos años.
Entonces se pueden realizar corte de ruta, siempre y cuando no implique un impedimento
para la provisión de agua, el funcionamiento de los trasportes públicos, etc. Por lo tanto
vemos que todo derecho o libertad no es absoluto si no que tiene límites.

9) LIBERTAD DE PETICIÓN

Es el derecho de peticionar a las autoridades. Se trata de la liberad de

requerir o solicitar.
Art. 14 de la CN: “toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosos a
cualquier autoridad competente, ya sea por motivo de interés general, interés particular y el
de obtener pronta resolución.

Libertad de asociacion: Es la libertad que tiene todo habitante de asociarse con fines ú[Link]
doctrina jurisprudencial de la CS estableció que esta libertad puede ejercerse por acción u omisión,
esto es asociarse o no asociarse. Por ejemplo, la libertad de agremiación importa el derecho de
afiliarse a un sindicato o no afiliarse a ninguno ( Caso Outon de la CSJN)

Como todo derecho puede reglamentarse de manera razonables respetando la

moral, el orden público, los derechos de terceros, y siempre que no implique una
negación o alteración del derecho (art 28 CN).

Libertad de reunion: Cuando hacemos referencia a esta libertad, hablamos

de la libertad de reunión pacífica y tiene múltiples expresiones según los fines
perseguidos con su ejercicio.
No esta mencionada de forma expresa en el art. 14 CN sino que se
encuentra presente de forma implícita en la libertad de enseñar, de profesar
el culto, de libre asociación.

Finalmente, el derecho de reunión debe considerarse como un derecho no

enumerado que está en el art. 33 CN

El derecho de reunión adquiere jerarquía constitucional al estar incorporado en la CADDHH

cuando en su art. 15 establece que “se reconoce el derecho de reunión pacífica y sin
armas “. El ejercicio de tal derecho solo puede estar sujeto a las restricciones establecidas
por la ley.

10) LIBERTAD DE COMERCIO, NAVEGACION E INDUSTRIA

Libertad de navegacion: Inspirado en el pensamiento de Alberdi; en su art 20 asegura a los
extranjeros navegar los ríos y costas. Por otro lado, en su art 26 dispone que la navegación
de los ríos interiores de la Nación, es libre para todas las banderas con sujeción únicamente
a los reglamentos que dicte la autoridad nacional, y le ha atribuido al Congreso (art 75,
inc10), el derecho de reglamentar la libre navegación de los ríos interiores, habilitar los
puertos que considere conveniente….

Derecho de comercio e industria: En la C.N lo encontramos en su art 14,

entendiéndose por comercio al tráfico de todo tipo de mercancía, transporte
de personas y de bienes, la transmisión de noticia, prestación de los distintos
servicios, etc. Se vinculan estos derechos a los art 9 a 12, 20,75 inc. 10 y 13
C.N. Por otro lado, lo encontramos en el código comercio y en sus leyes
complementarias.

Con respecto al derecho de ejercer toda industria lícita además del art 14C.N,
también está en el art 20 cuando asegura este derecho a los extranjeros. En
base a su licitud, se refiere a la razonabilidad de las reglamentaciones para
que no viole los límites de “orden y moral pública, perjuicio a un tercero y
también por la salud”.

11) DERECHO DE RELIGIÓN Y CULTO

Tiene dos manifestaciones:
-La facultad de creencia es: la facultad que cada hombre tiene en el fuero
interno de su racionalidad, de pensar y creer libremente las ideas y
convicciones religiosas a las que adhiere. Es una expresión de la libertad de
pensamiento y de los contenidos del derecho a la intimidad, por lo que Se
encuentra fuera del ámbito de regulación jurídica
-La libertad de culto es más allá del culto interno, la manifestación exterior de
actos, ritos y ceremonias con que cada hombre tributa un reverente y filial
homenaje a Dios y a sus creencias religiosas, como todo derecho está sujeto
a las reglamentaciones legales mientras sean razonables y no arbitrarias

PUNTO 4 DE LA UNIDAD
DERECHO A LA INTIMIDAD: Las acciones privadas de los hombres que
den ningún modo ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a
un tercero, están solo reservados a Dios, y a exentas de la autoridad de
los magistrados. Ningún habitante de la Nación será obligado a hacer lo
que la ley no mande, ni privado de lo que ella no prohíbe.

INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO Y LOS PAPELES PRIVADOS

Art. 18 CN: Establece la garantía de la inviolabilidad de la correspondencia
“el domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y
los papeles privados; y una ley determinará en qué caso y con qué
justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación.
Art. 9 y 10 CADDHH; “toda persona tienen derecho a la inviolabilidad de
su domicilio y la inviolabilidad y circulación de su correspondencia “.

LA INTERCEPTACIÓN DE CONVERSACIONES TELEFÓNICAS:

Con referencia a la intimidad en la comunicación en el caso “Halabi”, el actor
había denunciado escuchas en sus conversaciones telefónicas por parte del
Estado, sin orden judicial. La C.S ordenó al Estado que se abstuviera a
hacerlo y que estuviera creando las acciones de clases no patrimoniales en
las que se ejercen “derechos de incidencia colectiva referidos a intereses
individuales homogéneos

PUNTO 5 DE LA UNIDAD:
DERECHO DE PETICIONAR: es la facultad que tienen las personas y
asociaciones para pedir a los funcionarios que hagan o dejen de hacer algo
y relacionado con su investidura (art 14 CN)
DERECHO DE REUNIÓN: Es el derecho para expresar las ideas, debatir y dialogar en
compañía de otros hombres.
DERECHO DE ASOCIACIÓN: Es la facultad que tienen las personas de agruparse
voluntariamente y en forma permanente para alcanzar el objetivo lícito propuesto (art 14, 38
y 42 CN)

PUNTO 6 DE LA UNIDAD:

Participación en el sistema. democratico:

-Sufragio universal: todos los ciudadanos mayores de 18 años tienen derecho al voto sin
distinción ni discriminacion alguna. Están impedidos de votar los dementes declarados en
juicio, los condenados por delitos dolosos, condenados por falta prevista en las leyes
nacionales y provinciales de juegos prohibidos.

Relación entre democracia y DDHH: Igualdad ante la ley y no discriminacion

En 1866, se establece la igualdad ante la ley y en 1869, la prohibicion de la discriminacion

electoral por motivo de raza o condicion de esclavitud. En la enmienda de 1920 hubo
discriminaciones electorales por motivos de sexo