CAPITULO I EL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO:

OBJETO del DIP

Tiene por objeto regular relaciones entre los Estados o más exactamente entre los
Sujetos del Derecho Internacional en razón de que no todos los sujetos de derecho
internacional son Estados.

EL DIP en consecuencia tiene una triple función.

a) Determinar las competencias entre los Estados, esto significa establecer la inte-
rrelación de estos entre sí considerando que cada Estado está limitado en su accio-
nar por los límites geográficos de su país.
b) Determinar las obligaciones negativas y positivas lo que significa deberes de abs-
tención o de colaboración o asistencia, que se imponen a los Estados en los ejerci-
cios de sus competencias (competencia reglada o limitada)
c) Reglamento de competencia de las instituciones internacionales (ONU ).

Estas funciones constituyen el Derecho de Gentes, y son el principal esfuerzo de las

relaciones internacionales toda vez que su visión es desde un punto de vista jurídico.

Contenido del DIP.

En esta materia el Derecho Internacional Público se separa y se distingue de la
denominada cortesía internacional y de la moral internacional.

a) El DIP es un conjunto de normas o reglas que en un “momento determinado” apare-

cen rigiendo a la sociedad internacional. Es un derecho de orden “positivo” en el
sentido de ser obligatorio en su aplicación y sus resultados se sustentan en que nor-
malmente es el producto de acuerdos entre Estados que se concretan en forma de
tratados o costumbres internacionales, con fuerza de aplicación.
b) La cortesía internacional (comitas gentium) son usos de los países a título de con-
vención o de protocolo no obligatorio, ya que no obliga jurídicamente, su incumpli-
miento o la ejecución de un acto descortés no produce otro efecto que complicar las
relaciones internacionales, si por el contrario, la violada es una “norma consuetudi-
naria” engendra lo que se denomina en DIP “la responsabilidad internacional del

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 Estado”, que como se verá tiene claras consecuencias. No hay que perder de vista
que puede o suele suceder que un acto de cortesía internacional repetido unifor-
memente, se transforma en una regla consuetudinaria por adquirirse la convicción
internacional, de que efectivamente se trata de una “norma” de aplicación objetiva.
Ejemplos:
Las inmunidades diplomáticas
La no captura de buques pesqueros en las guerras marítimas.

c) LA MORAL INTERNACIONAL: El DIP. Se distingue de la moral internacional por que

como se ha dicho carece de fuerza obligatoria otorgada por los propios Estados,
además, debe entenderse que este concepto de “ moral internacional” es variable
en el tiempo, en las diferentes latitudes y finalmente suele surgir en este concepto la
imposición del que sustenta el carácter de imperio en la comunidad internacional, ya
sea por su influencia económica respecto de los demás Estados, o simplemente por
la amenaza de aplicación de la fuerza, que aunque prohibida en la normativa
internacional, está implícita en las relaciones internacionales, desde siempre.

FUNDAMENTO DEL DERECHO INTERNACIONAL PÚBLICO

DOCTRINA VOLUNTARISTA
DOCTRINA OBJETIVISTA

a) Doctrina voluntarista: Tal como el Derecho interno de cada Estado, por lo general,
tiene su fundamento en el asentimiento de los ciudadanos, el Derecho Internacional
se funda en el consentimiento de los Estados. En el progreso normal que produce el
ejercicio intelectual de aplicar y analizar una determinada doctrina de derecho, esta
teoría a evolucionado en términos de considerarse hoy que el DIP constituye la fu-
sión de una pluralidad de voluntades estatales que confirman una voluntad común.
b) Doctrina objetivista: Tiende a situar el origen del fundamento jurídico de la norma
fuera o ajena a la voluntad humana. Se afirma en el pensamiento Kelseniano de
establecer como valida las leyes partiendo desde el reconocimiento de una que lla-
mará “norma fundamental” de la que se derivan todos las normas de Derecho, o se
fundamentan en el hecho social que constituye la fuerza coactiva que se impone
por sí misma en los individuos.

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RELACION Y APLICACION DERECHO INTERNACIONAL Y DERECHO INTERNO.

DOCTRINA DUALISTA (Triepel- Anzilotti)

CONCEPCION MONISTA (Scelle-Kelsen)

a) Doctrina dualista: Concibe al derecho interno y al derecho internacional como dos

sistemas de derecho iguales en jerarquía, independientes y separados entre sí. Tie-
nen fuentes diversas, los sujetos del derecho también serían enteramente diferen-
tes, y también lo serían en cuestiones de hecho como la diferencia de estructuras
de los órdenes jurídicos y el problema de la coercitividad de uno u otro. La concep-
ción voluntarista del DIP conduce al a la Doctrina Voluntarista.
b) Concepción monista: (Kelsen) esta teoría parte de la base de la “unidad de todos
las normas jurídicas”. Rechaza la existencia de dos órdenes jurídicos independien-
tes, aunque los califiquen como coordinados, y en cambio proponen la teoría de la
subordinación, en que el Derecho Internacional se considera jurídicamente superior
al Derecho Interno, este último entonces vive en condición de subordinación con el
anterior. Sus fundamentos, muchas veces afirmado en la declaración constitucional
de los países que conforman la comunidad internacional, en la práctica van a depen-
der de las condiciones y grado de esa organización de la comunidad internacional.

Diferencia entre Derecho Internacional y Derecho Interno

A) La diferencia esencial es de “estructura”, esto se establece por el fondo de cohe-

sión y solidaridad de los Estados respecto de la comunidad internacional en compa-
ración con la que muestran los individuos que conforman la nación, en relación al
Estado al que pertenecen, que pareciera ser mucho más íntima (en la concepción
de pertenencia) siendo más fuerte tanto aquello que los liga entre sí y con su Estado
como es sus diferencias.
El Derecho Interno es un derecho de subordinación y hasta el momento el DIP se
mantiene como un derecho de coordinación entre los Estados lo que se comprueba
en dos aspectos.
a) Técnica jurídica: en el Derecho Interno la norma surge de los órganos competentes
y se imponen jurídicamente a la comunidad que conforma ese Estado, en tanto que
el DIP. la norma internacional se haya supeditada al consentimiento de los sujetos
de ese derecho que van a someterse a ella. La diferencia más notable es entonces

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 el concepto de “unanimidad” que caracteriza al DIP, de manera que la norma inter-
nacional no se aplica al Estado que no es parte del convenio o que no ha adherido a
éste, en tanto que en el Derecho Interno normalmente la norma surge de lo que se
define como “mayorías”, de distinto orden, pero mayoría al fin y al cabo.
b) Desigual importancia de los tribunales: las características básicas de “permanencia”
y “obligatoriedad”, en el plano internacional se han introducido muy recientemente y
con diferencias notables en su competencia y coercitividad. En el plano interno
cada Tribunal tiene su esfera de competencia y está constituido con anterioridad al
desarrollo del conflicto en tanto que en el DIP la competencia (jurisdicción) la otor-
gan los Estados, solo en la circunstancia de que voluntariamente aceptan someter-
se a esa instancia de solución de controversia, o, como en el caso del Tribunal Pe-
nal Internacional, que hayan ratificado el tratado que lo instaura.

B) El aparato coactivo: este es muy diferente en uno y otro caso, el DIP carece de “po-
licía”, las sanciones en consecuencia, deben ser de índole diferente, normalmente
de carácter económico, y aun así son de complejo cumplimiento. Hay que conside-
rar que es difícil establecer principios comunes en sujetos de Derecho Internacional
tan diversos especialmente cuando sus orígenes, principios y normas jurídicas tie-
nen fundamentos distintos (influencia romana, Corán, etc).

C) Diferencia con el Derecho Internacional Privado: Tienden a relacionarse por el con-

cepto “ elemento extranjero”, sin embargo tienen diferencia muy importantes como
la existencia de las normas y su origen, los tribunales que conocen de sus conflictos
etc, pero sin duda el elemento diferenciador fundamental lo constituye la circunstan-
cia de a quienes está dirigido uno u otro, en tanto que el DIP está referido a las rela-
ciones entre Estados, el DIPRI lo está en relación a las personas, naturales o jurídi-
cas en que exista un elemento extranjero .

ANTECEDENTES HISTORICOS DE LAS RELACIONES INTERNACIONALES.

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 Lo primero que aparece en el mundo que dice relación con
relaciones internacionales son las alianzas y los tratados de los pueblos, los que con
su desarrollo socio-político van surgiendo los congresos y las conferencias, mientras
que los organismos internacionales, propiamente tales comienzan a aparecer recién
en la segunda mitad del siglo XIX, y se desarrollan preferentemente después de la
Primera Guerra Mundial y en la post Segunda Guerra.

Se ha sostenido por algunos autores que el primer vestigio de insti-

tuciones internacionales en la antigüedad son los tratados de vasallaje, de protectorado,
de alianzas, que se dieron entre los pueblos de Oriente, entre los persas, los cartagine-
ses, los primeros pueblos romanos, entre las polis griegas y las hansas germanas.
(La Liga Hanseática o Hansa (en alemán, Hanse; en sueco, hansa); fue una federa-
ción comercial y defensiva de ciudades del norte de Alemania y de comunidades de co-
merciantes alemanes en el mar Báltico, los Países Bajos, Suecia, Polonia y Rusia, así
como regiones que ahora se encuentran en las repúblicas bálticas. Tenía su sede
en Lubeca.

Entre las ciudades hanseáticas había ciudades portuarias de las regiones costeras así
como ciudades situadas a lo largo de importantes ríos del interior. A través del libre co-
mercio y de una burguesía empresarial, muchas de estas ciudades lograron un alto ni-
vel de prosperidad.

Las ciudades primitivas fueron por regla general hostiles a los

extranjeros, pero los mercaderes gozaron de un trato favorable.
Fue en las ciudades griegas donde aparecen con mayor detalle
agrupaciones predecesoras de las “instituciones internacionales”, porque esta sociedad
griega, estaba dividida en distintas ciudades-estado, que tomaron conciencia de la
necesidad de unirse para enfrentar a los bárbaros, creando las anfictionías
(confederaciones) y ligas de ciudades.
Las anfictionías eran de carácter religioso y se las constituían en
tormo
a santuarios famosos para facilitar el acceso de los peregrinos a los mismos. El ejemplo
más conocido fue la Anfictionía Délfica. El otro fenómeno típico de las ciudades
griegas fueron las ligas de ciudades, que eran alianzas políticas de estructura diversa
que adoptaban por lo general la forma de confederaciones, bajo la dirección de un
poder hegemónico. Entre estas podemos mencionar: Liga del Peloponeso (bajo

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hegemonía de Esparta), la Liga Marítima o de Delos (dominada por Atenas); la Liga
Ático-Déltica (dominada por Atenas); la Liga de Corinto (controlada por Macedonia).
El feudalismo consiste en la existencia de circunscripciones territoriales
de
fronteras normalmente inciertas, cuyos titulares son personas de la nobleza de la
época, duques, condes, marqueses y señores de toda especie, creándose una
sociedad piramidal, siendo el del tope de la pirámide el Emperador, heredero del título
de Carlomagno (a semejanza del Emperador Romano)
No todos los feudos se inclinaron ante dicha autoridad, así, la edad media
se caracteriza por existir una dispersión de las funciones del Estado y como
necesariamente tenían que convivir, fueron progresivamente apareciendo algunas
instituciones, poniendo un mediano orden en esa anarquía Estatal que era el medioevo.
También, hasta el siglo XVI fue el cristianismo, a través del l
Papado, el que ejerció una influencia decisiva en las relaciones inter feudales,
constituyéndose en un poder suprafeudal y supraimperial, dictando normas que fueron
acatadas por emperadores, reyes y señores feudales. La autoridad papal se fortaleció
mediante el ejercicio de jurisdicciones y la realización de los Concilios que los papas
convocaron y presidieron, consolidando de esa manera el gobierno monárquico de la
Iglesia. Por su trascendencia y universalidad de estos concilios se les considera
equivalentes a los congresos y conferencias internacionales de los tiempos modernos,
consiguiendo un sentimiento de unidad en los pueblos cristianos.
1) La Paz de Diós: Fue establecida por el Concilio de Letrán de 1059 convocado por
SS Nicolás II (1058-61). Reglamentó la guerra, dejando al margen de ella a las
personas pacíficas, eclesiásticos, niños, mujeres y hombres sin armas. Prohibió destruir
las iglesias (templos) y sus bienes, los bienes económicamente útiles como
instrumentos agrícolas, cosechas, animales, etc.
2) La Tregua de Diós: Establecida por el Concilio de Clermont en 1095 por el Papa
Urbano II (1088-99), quien fuera el animoso promotor de la Primera Cruzada. Su
finalidad era prohibir actos de fuerza en ciertas fechas y sustraer a los efectos de las
hostilidades a ciertas personas. Así prohibió hacer la guerra entre el miércoles en la
tarde y el lunes en la mañana durante Adviento (4 Domingos antes de Navidad) y
Cuaresma (40 días antes de Semana Santa).
3) El Asilo: Lo dispensaba la iglesia a fugitivos y que tenía lugar en los recintos de los
templos. Su violación era considerada sacrilegio (acción de profanar, tratar una cosa
sagrada sin el debido respeto). Esta institución es antecedente del asilo político.

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Sanciones al no cumplimiento de estas normas:
a) La Excomunión: negar al infractor del uso de los sacramentos.
b) La Interdicción: Excluir de hacer servicios religiosos en las tierras del señor feudal o
del rey que no respetara las disposiciones de la Iglesia.

Posteriormente en el siglo XVI se producen acontecimientos que alteran las

relaciones existentes apareciendo nuevos centros de poder y se cambia la
configuración política y social de Europa. Surge el dominio sobre el mar y se `presenta
una figura social nueva, el colonialismo, que pasan a desempeñar un rol de
importancia en las relaciones de la época.
Así, se produce un robustecimiento del poder real y la navegación hizo aparecer
repúblicas y sociedades mercantiles principalmente italianas (Venecia, Génova, Milán y
Florencia) y luego los grandes descubrimientos y el establecimiento de imperialismos
marítimos, oceánicos y continentales, vinieron a cambiar la idea unitaria del Imperio.

Las Relaciones Internacionales tras la caída de Napoleón I.

La caída del Imperio Napoleónico provoca la búsqueda de una seguridad colectiva
internacional que se materializa con el desarrollo de conferencias y congresos
internacionales direccionados a temas de interés común, dando lugar a la multi
lateralización de los problemas internacionales, de manera que las conferencias
internacionales, que antes fueron esporádicas, adquieren periodicidad e incluso
algunas, referidas a temas de contingencia continua, adquieren cierta permanencia. Es
a este sentido de permanencia, al que se le reconoce como el germen del organismo
internacional.
A este respecto obra como buen ejemplo el gran Congreso en Viena, que se realizó
desde septiembre de 1814 hasta junio de 1815, tenía por objeto la repartición y
reorganización de Europa. Estas conferencias se realizaron entre 1815 a 1914 y se
refirieron a seguridad e intereses de las naciones que participaban en ellas.

La Primera Guerra Mundial.

En Agosto de 1914 estalló la primera guerra mundial, conflicto que se prolongó hasta
1918. Se explica por movimientos nacionalistas extremos, rivalidades imperiales y un
clima de efervescencia social que se observaba en toda Europa todas las que eran una
real amenaza para la paz, entonces y en el ámbito enrarecido que vivía Europa ocurre

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un acontecimiento muy especial, el 28 de Julio de 1914, un extremista serbo-bosnio, de
nombre Gavrilo Princip, asesinó al príncipe heredero de la corona de Austria-Hungría,
Francisco Fernando de Habsburgo-Lorena y a su cónyuge la Archiduquesa Sofía
Chotek, en la ciudad de Sarajevo, este hecho fue la chispa que desencadenó el
conflicto.
Existían dos comunidades de naciones que habían convenido ayuda mutua en caso de
atentados en contra de alguna de ellas, la primera fue concebida el año 1879, entre
Alemania y Austria-Hungría y tres años después Italia se incorporó al pacto y la
agrupación fue conocida con el nombre de Triple Alianza. En tanto que en 1914 se
creó un convenio similar de ayuda mutua, la llamada Triple Entente entre Gran
Bretaña, Francia y Rusia.
Austria-Hungría, con el apoyo de Alemania culpó a Serbia del asesinato
del archiduque y pretendió, mediante un ultimátum, que en 48 horas represión de las
acciones atentatorias contra el Imperio Austro-Húngaro, Serbia consideró que este
ultimátum constituía una violación a su soberanía nacional y comenzó una movilización
parcial, acción que originó que Austria rompiera relaciones con Serbia y le declarara la
guerra. Rusia, temerosa de la expansión austro-húngara, comunicó a Austria que su
calidad de mayor potencia de las naciones eslavas, apoyaría a Serbia en caso de ser
agredida, por ello ante la declaración de guerra austriaca a Serbia, Rusia le declaró la
guerra a Austria. Alemania, cumpliendo sus compromisos con Austria, le declaró la
guerra a Rusia. A su vez Alemania le había exigido a Francia que se mantuviera neutral
en el conflicto, lo que fue rechazado por ésta.
Finalmente, Gran Bretaña declaró la guerra a Alemania (4 de Agosto de 1914), cuando
el ejército germano invadió Bélgica, cuya neutralidad había sido garantizada por Gran
Bretaña.
Italia, el otro miembro de la Triple Alianza no entró en la guerra junto a
Alemania y Austria-Hungría en 1914, argumentando que ambas potencias aparecían
como agresoras y no como agredidas, razón por la que el pacto no la obligaba a
intervenir en su favor. Al año siguiente, en 1915, finalmente entró en la guerra a favor
de los aliados, pues la oferta de éstos fue más conveniente para ellos, anexión de
parte de Austria y obtención de posesiones coloniales en África.
Ingresan al conflicto en Noviembre de 1914, Turquía apoyando a
Alemania y Austria. Así, la agrupación integrada por Francia, Gran Bretaña y Rusia
fue conocida como las Potencias Aliadas, en tanto que el bando integrado por

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Alemania, Austria-Hungría y Turquía, fue conocido con el nombre de Potencias
Centrales.
La guerra duro cerca de cuatro años, y produjo 20.000.000 de muertes y
cuando la definición parecía difícil para uno u otro ocurrieron dos acontecimientos que
influyeron en la derrota de las potencias centrales: el ingreso de Estados Unidos en el
conflicto en Abril de 1917 y la Revolución Rusa de Octubre (Noviembre) de ese
mismo año.

La Sociedad de las Naciones y los 14 Puntos de Wilson.

Una vez finalizado el conflicto, las potencias vencedoras Francia, Gran
Bretaña y Estados Unidos estructuraron una organización internacional que evitara a
futuro un conflicto como el que había ocurrido, surgiendo la primera organización
internacional con vocación universalista y con finalidades amplias de cooperación
internacional.
Concepciones de organización de la sociedad internacional:
a) La concepción europea o continental: que proponía organizar a la sociedad in-
ternacional como si fuera una nación, es decir con órganos dotados de amplias
competencias y con la facultad de imponer sanciones coercitivas.. y
b) La concepción anglosajona: cuyo objetivo estaba destinado a persuadir más
que a reprimir y sancionar.
Por su parte, el Presidente norteamericano (Thomas) Woodrow Wilson (1913-
1921). En su Mensaje al Congreso de 8 de Enero de 1918, expuso su
pensamiento de cómo debía organizarse la sociedad internacional de post-
guerra fundamentándola en 14 puntos:

1.-FIN DE LA DIPLOMACIA SECRETA.

2.-LA LIBERTAD DE NAVEGACIÓN EN TODOS LOS MARES.
3.-LA SUPRESIÓN DE LAS BARRERAS ADUANERAS.
4.-DESARME GENERAL O REDUCCIÓN DE ARMAMENTOS.
5.-EL AJUSTE DE LAS RECLAMACIONES COLONIALES. mediante un arreglo libre,
razonable y absolutamente aplicando el Principio de la Autodeterminación de los
Pueblos.
6.- al 13.- Los puntos 6 al 13 se refieren a problemáticas particulares de las
naciones, y 14.- Creación de una asociación general de las naciones
fundamentada en tres principios:

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--El derecho a la autodeterminación de los pueblos.
--El principio de solución pacífica de las controversias
--El principio de igualdad jurídica de los Estados.
Esta asociación de naciones fue la denominada Sociedad de las
Naciones, Estados Unidos nunca fue miembro de ella.
La sociedad de naciones elaboró entonces, mediante la imposición de las Naciones
vencedora, un tratado de paz que entró en vigencia el 10 de Enero de 1920, que debía
obligatoriamente ser insertado en cada uno de los tratados de paz firmados con las
potencias vencidas conocidos en conjunto como Tratados de Versalles

Los objetivos principales de la Sociedad o Liga de las Naciones fueron:

a)Garantizar la paz y seguridad internacionales.
b)Fomentar entre los Estados la cooperación más amplia en ambos campos.
En un comienzo la Sociedad tuvo 45 miembros y en su mejor época llegó
a tener 60 miembros. Tenemos que hacer presente que en la Carta de la Sociedad de
las Naciones, existía una cláusula de retiro que facultaba a sus miembros para
retirarse dando un aviso anticipado de dos años.
Chile, en 1920 el Presidente Don Arturo Alessandri Palma tomó la decisión de
ingresar a la Sociedad de las Naciones.
LOGROS OBTENIDOS: La organización en el campo social y humanitario fue
valiosa, así como también en el campo jurisdiccional, se creó la Organización
Internacional del Trabajo y la Corte Permanente de Justicia Internacional. La O.I.T.
aún existe y la sucesora de la Corte Permanente es la Corte Internacional de Justicia
de La Haya.

La invasión alemana de Polonia fue el hecho desencadenante de la segunda

conflagración mundial, pues lentamente fueron involucrándose otros Estados hasta que
el conflicto tuvo carácter mundial, enfrentando por un lado a Estados Unidos, Gran
Bretaña, Francia, Unión Soviética y China con Alemania, Italia y Japón.

Problemas al Término de la Segunda Guerra Mundial.

Tradicionalmente había sido Europa la rectora de la política mundial, pero
al término de la guerra Europa se vio totalmente destruida. Fue así que dos Estados
pasaron a tomar un papel protagónico de primer plano en el escenario internacional:

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Estados Unidos y la Unión Soviética. Si bien ambos participaron en la guerra no
sufrieron tan fuertemente el impacto de la guerra como los demás Estados.
LOGROS OBTENIDOS POR LAS NACIONES UNIDAS
a) En 1959 se logra la firma del Tratado Antártico que consagra a ese continente
como zona de paz y desnuclearización.
b) Posteriormente en 1967 se logra la firma del Tratado del espacio que consagra la
desnuclearización e la Luna y cuerpos celestes y prohíbe poner en órbita armas
nucleares.
c) En el Comité de Desarme de N.U. las dos potencias convienen la desnuclearización
de los fondos marinos y arriban a un acuerdo para prohibir las armas biológicas.

RESUMEN DE LA EVOLUCIÓN HISTORICA DE LAS RELACIONES

INTERNACIONALES

1) EL Derecho Internacional concebido como la existencia de comunidades jurídica-

mente independientes y políticamente distintas se desarrolla a partir del siglo XVI
época en que aparecen en Europa los primeros Estados Nacionales.
2) Sin embargo no es sino hasta los inicios del siglo XX que claramente se tiende a la
creación de una sociedad Internacional. Previamente los conceptos de soberanía
imperaron fuertemente en los tiempos intermedios.
3) Las tentativas que desarrollan en pro de regularizar las relaciones internacionales en
esos tiempos intermedios son empíricas y en ellas se destaca el hecho de que los
nacientes Estados no están dispuestos a someter sus soberanías. Las manifesta-
ciones internacionales o ya tienen un sesgo imperialista como los proyectos del Im-
perio Napoleónico, o ya tienen marcada influencia religiosa como lo fue la Santa

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Alianza, pero en esencia ninguno de esos proyectos, fundamentados en el someti-
miento, podían asegurar una paz estable en le mundo o una convicción nacional de
vivir o propender a una equidad internacional.

El año 1914 todos los intentos y el sistema diplomático internacional se derrumban

con la 1° guerra mundial, ello conduce a un segundo intento por intermedio de la
“Sociedad de Naciones”, pero esta también fracasa con la 2° guerra mundial.

Los principios que en su origen iluminaron el Derecho de Gente fue sin duda el ius
gentium Romano y el Derecho Natural por intermedio de teólogos españoles como
Francisco de Victoria y Francisco de Suárez, sin embargo el más destacado de los
autores clásicos es el Holandés Hugo Grocio ( 1583 – 1645) su libro base publicado
en 1625, “ El Derecho de la Guerra y de la Paz” presenta por primera vez una
exposición reglada de las relaciones entre las nuevas sociedades políticas.

Grocio se queja de la facilidad que se ve en el mundo cristiano para que por

cualquier razón optan por recurrir a las armas, donde no se respetan las reglas, usos
tales que las naciones bárbaras se avergonzarían. Entonces Grocio sustenta la
teoría de que los Estados deben considerarse miembros de una gran sociedad y
unidos por un concepto superior como es la justicia. Las relaciones entre los
pueblos, dice, Grocio, deben someterse al Derecho Natural que deriva de la
naturaleza racional y social del hombre como es el ius gentium, que es un derecho
voluntario basado en el consentimiento. De esta manera Grocio entra a diferenciar
las guerras justas de las injustas, determinado que las primeras son permitidas y las
segundas prohibidas. Grocio agrega, pero sea la guerra justa o injusta, se deben
acatar ciertas reglas destinadas a humanizar la confrontación.

El Desarrollo del DIP

Se ha fundamentado en la práctica de los Estados, los que por necesidades de tipo

comercial en principio, de buena vecindad y de progreso social y político fueron
creando reglas que con la practica continua y la convicción de ser obligatoria para
los Estados, se fue trasformado en una “norma consuetudinaria” y así fueron
naciendo diversas ramas del Derecho de Gentes, el derecho del mar, el diplomático
y el consular, nace en consecuencia el concepto de responsabilidad internacional,
etc. Así, la costumbre se transformo en el cuerpo jurídico del Derecho Internacional.

12
La Jurisprudencia también coopera fuertemente en el desarrollo del DIP, los Estados
están conscientes que son las resoluciones pronunciadas en los arbitrajes o las
resoluciones de cortes permanentes, las que proporcionan solides a las normas
consuetudinarias.

El desarrollo del DIP se acentúa con la gestación de tratados multilaterales.

Los tratados multilaterales, son un tema de gran envergadura como lo es la

navegación y el transporte marítimo o el transporte aéreo, todas materias que fueron
fijado en norma escrita aquellos usos que ya se cumplían como Derecho
Internacional consuetudinario, todo lo anterior complementado con la obra de
autores y jurisconsultos que cooperan en la ideologización del DIP.

Tendencias Actuales: El DIP ha variado en los últimos tiempos, derechamente a la

humanización del derecho de gentes, estimando que por la norma internacional debe
estar al servicio de la defensa de los valores humanos, en especial a las libertades y
a los derechos.

Esta variación, en determinadas circunstancias, tiende a toparse con un concepto

mayor del derecho internacional, “los derechos reservados de los Estados”, así,
como existen una serie de materias que son de incumbencia de la comunidad
internacional, como son la forma de relacionarse con los extranjeros que se
encuentran en el territorio de los diferentes Estados, o lo relativo a la legitimidad o no
del uso de la fuerza, la delimitación de los espacios marítimos, etc., existen materias
en las cuales el derecho internacional no tiene incumbencia y no puede imponer
obligaciones, como por ejemplo la forma de gobierno de cada país, su organización
constitucional, el desarrollo de su comercio exterior, el sistema monetario, etc.

Sin embargo existen materias que no obstante ser legitimo que los Estados plantean
acuerdos bi o multilaterales en un sin número de materias, existen otras que por su
naturaleza, deberían solamente ser reguladas libremente por cada Estado, como
dice Kelsen estas son materias de “ asuntos internos”, como por ejemplo, las
materias constitucionales, sus formas de gobierno, adquisición y perdida de
nacionalidad, régimen laboral, cuestiones religiosas, políticas de inmigración, todas
normas legales que rigen la convivencia de la nación.

FUENTES DE DIP

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 Las fuentes del derecho internacional las encontramos referidas expresamente en el
Art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia incorporado en la carta de
las Naciones Unidas el 26 de junio de 1945, que coincidentemente fue el mismo
antiguo artículo 38 que aparecía en el estatuto del Tribunal Permanente de Justicia
Internacional formado con fecha 16 de diciembre de 1920 en los tiempos de la Liga
de Las Naciones.

Dice la disposición en comento:

El tribunal aplicara:

1) Las convenciones internacionales, tanto generales como particulares, que estable-

cen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
2) La costumbre internacional, que para tener el carácter de tal deben concurrir en ella
dos elementos:
a) La practica constante y uniforme de los Estados de determinadas prácticas inter-
nacionales, y.
b) La convicción de estos Estados que esta constituye una práctica obligatoria.
3) Los principios generales del Derecho, reconocidos por la naciones civilizadas, y
4) Las decisiones judiciales y la doctrina, como medio auxiliar para la determinación de
la norma aplicable.

Todo lo anterior, sin perjuicio de aplicar normas de equidad (ex aequo et bono= de
acuerdo con lo que es justo y bueno), si las partes que se someten al tribunal así lo
convinieron.

Siempre en el tema de las Fuentes de Derecho Internacional Público ahondemos en su

concepto:

CONCEPTO
 Tradicionalmente se han enunciado dos concepciones de fuentes en el derecho in-
ternacional.
La concepción Voluntarista de Ansilotti que reconoce la existencia de una fuente única:
el acuerdo de voluntades, sea expreso (tratados) o tácito (costumbres); y

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 La concepción Objetivista de Scelles. Este autor distingue entre fuentes materiales o
creadoras del derecho y fuentes formales.

Las fuentes materiales que serían las verdaderas fuentes, estarían representadas por la
opinión pública, la conciencia colectiva, la noción de justicia, la convicción jurídica, la
solidaridad, el sentido de la interdependencia social, etc. todas estas fuentes son
extrajurídicas, variables, y carecen de la precisión que requieren las normas jurídicas.
Las fuentes formales serían los tratados y las costumbres. Para Scelles, estas últimas
fuentes no crean el derecho sino que se limitan a formularlo o constatarlo.

 Don Santiago Benadava distingue entre Fuentes Principales: constituidas por los
tratados y la costumbre; y Fuentes Subsidiarias: constituidas por las Normas Re-
glamentarias de Organizaciones Internacionales o Supranacionales; los Principios
de Derecho Internacional; los Principios Generales del derecho; la Jurisprudencia
Internacional; y la Doctrina.

OTRAS FUENTES
Fuentes de importancia reconocidas por la Doctrina, aunque no en forma unánime:
 Los actos unilaterales de los Estados: los principales son la Notificación, el
Reconocimiento, la Protesta, la Renuncia y la Promesa Unilateral.
 Algunas decisiones de Organizaciones Internacionales.
 La codificación. Consiste en enunciar en forma escrita, de una manera sistema-
tizada y obligatoria para los Estados, las reglas de derecho internacional común.
Ella se realiza por medio de tratados o convenciones de carácter multilateral.

VALOR JURIDICO COMPARADO DE LOS TRATADOS Y DE LA COSTUMBRE

15
Entre los autores se ha discutido la cuestión de sí las fuentes enunciadas en el
art.38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia están o no jerarquizadas
entre sí. La opinión general es que no. En términos generales, la Corte puede
aplicar cualquier fuente, independientemente de toda jerarquía. Conviene hacer
notar que el Estatuto de la Corte no reconoció el precedente del XII Convenio de
la Haya de 1907, que jerarquizaba las fuentes del derecho internacional. Sin
embargo, analizaremos el valor jurídico comparado de las dos principales fuentes
los Tratados y la Costumbre.
Para resolver este problema habrá que recurrir a principios jurídicos de carácter
general.
a) En primer lugar debemos considerar el principio lex poster priori derogat, que indica
que habrá que aplicar la norma posterior, sea esta convencional o consuetudinaria.
b) En segundo lugar debemos considerar el principio lex specialis derogat generali, se-
gún la cual la norma especial, sea consuetudinaria o convencional, prima sobre la
norma general.
Sin embargo estos principios tienen como excepción el caso de que una norma,
convencional o consuetudinaria, tenga el carácter de imperativa de derecho
internacional general o jus cogens, en cuyo caso tiene prioridad sobre las demás,
cualquiera que sea la época en que entró en vigor, mientras no sea derogada por otra
norma, convencional o consuetudinaria, del mismo carácter.
De lo anterior se desprende que los Tratados y la Costumbres pueden derogarse o
modificarse recíprocamente.
Finalmente hay un aspecto de la relación entre la Costumbre y los Tratados sobre la
cual la Corte Internacional de Justicia sentó Jurisprudencia en el caso de las
actividades Militares y Paramilitares en contra de Nicaragua, en sentencia de 1984. La
Corte estableció aquí autonomía de la costumbre en relación con los tratados.

VALOR JURIDICO COMPARADO DE LAS OTRAS FUENTES ENUNCIADAS EN LE

ARTIUCLO 38 DEL ESTATUTO DE LA CORTE.

Siguiendo el principio lex specialis derogat generali, la costumbre y los tratados

preferirán a los principios generales de derecho, por ser generales, se aplicarán en
subsidio de las dos primeras fuentes enunciadas.

16
Los medios auxiliares para la determinación de las reglas de derecho, las decisiones
judiciales y la doctrina, no son propiamente fuentes autónomas de derecho
internacional. La jurisprudencia simplemente declara la existencia de normas generales
preexistentes, las constata y las enuncia, pero, técnicamente, no las crea. Lo que si
crea son normas particulares aplicables a las partes en litigio en el caso dado. La
doctrina, por su parte cumple una función crítica y sistematizadora del derecho, pero
tampoco lo crea. Sin embargo, estos medios auxiliares tienen especial relevancia
dentro de las fuentes principales como por ejemplo en la costumbre.

En cuanto a la facultad de la Corte de fallar un litigio ex aequo el bono, algunos autores

equiparan a la equidad, pero esta equivalencia es discutible, en especial por el hecho
de que para su aplicación debe existir acuerdo de las partes litigantes para su
aplicación.

LA COSTUMBRE

Consiste en la práctica constante y uniforme de determinados actos por los

Estados, que es seguida con la convicción de que ella es jurídicamente
obligatoria, lo que la distingue de los meros usos, que los Estados respetan sólo por
razones de cortesía, conveniencia o tradición.

La costumbre internacional puede ser.

a) GENERAL: Es la que ha sido seguida por la comunidad internacional de Estados en

su conjunto, en particular por los Estados especialmente interesados en la materia
que rige. Tiene validez universal, de manera que en un litigio no es necesario de-
mostrar que el Estado en contra del cual se invoca una norma general ha brindado
su aceptación o aquiescencia. Ej. las inmunidades diplomáticas. Sin embargo, pue-
de ser inopinable al Estado que, durante el período de formación de la norma y an-
tes de que cristalizara como tal, se disoció de ella y ha mantenido esta actitud desde
entonces.
b) REGIONAL: Es la seguida en una región o continente a que se limita su ámbito de
aplicación.
c) LOCAL: La que es propia de los Estados particularmente considerados.

17
LOS TRATADOS

CONVENCIÓN DE VIENA DE 1969 SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS.

En 1969 se suscribió en Viena la Convención sobre el derecho de los Tratados, que

entró en vigor el 27 de Enero de 1980.

Chile promulgó este Tratado por D.S. N°381 de 1981, del Ministerio de Relaciones Ex-
teriores, publicado en del D.O. de 22 de Junio de 1981, y depositó su ratificación ante el
Secretario General de las N.U. el 09 de abril de 1981, lo que hizo con reservas a los
párrafos 1° y 3° del artículo 62 y con objeción a las reservas al párrafo 2° del mis-
mo artículo. Este artículo ser refiere a la terminación de un tratado por un cambio
fundamental en las circunstancias existentes al momento de su celebración.

“ Art. 62. Cambio fundamental en las circunstancias.

1. Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes

en el momento de la celebración de un tratado y que no fue previsto por las partes no
podrá alegarse como causa para dar por terminado el tratado o retirarse de é1 a menos
que:

a) la existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consenti-

miento de las partes en obligarse por el tratado, y

b) ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones
que todavía deban cumplirse en virtud del tratado.

2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podrá alegarse como causa para

dar por terminado un tratado o retirarse de él:

a) si el tratado establece una frontera; o

b) si el cambio fundamental resulta de una violación por la parte que lo alega, de una
obligación nacida del tratado o de toda otra obligación internacional con respecto a
cualquier otra parte en el tratado.

3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los párrafos precedentes, una de las partes
pueda alegar un cambio fundamental en las circunstancias como causa para dar por

18
terminado un tratado o para retirarse de él, podrá también alegar ese cambio como cau-
sa para suspender la aplicación del tratado.”

Para muchos autores esta Convención constituye en muchos aspectos una codificación
del derecho consuetudinario existente. Esto es importante porque, en aquellos aspectos
en que la Convención ha codificado normas de derecho internacional consuetudinario
vigentes, estas normas resultarían aplicables aun para aquellos Estados que no hayan
suscrito y ratificado la Convención

DEFINICION

La Convención en su art. 2° dice: “Para los efectos de la presente convención. Se

entiende por tratado un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y
regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más
instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación particular.”

Pero a pesar que la Convención es aplicable solamente a los tratados celebrados por
escrito entre Estados, esta reconoce valor jurídico a los demás tratados en su artículo
tercero.

En la práctica los términos Tratado y Convención son genéricos y sinónimos.

También reciben otras denominaciones: Convención, Cartas, Pactos, Protocolo,

Acuerdos, Estatuto, Compromiso, etc.

Sin embargo su condición de tratado internacional se la otorga la capacidad de

quien suscribe y ratifica un tratado.

CAPACIDAD PARA CELEBRAR TRATADOS

Tienen capacidad para celebrar tratados los Estados Soberanos, las Organizaciones
Internacionales Intergubernamentales y la Santa Sede.

PRINCIPIOS GENERALES QUE INFORMAN LA CONVENCIÓN

Libre consentimiento: Principio de libre consentimiento en obligarse por un tratado,

esté consentimiento debe ser dado por quien tiene competencia para otorgarlo y debe

estar exento de vicios (error, dolo y coacción).

19
Existe una limitación, los Estados no podrán celebrar tratados que estén en oposición

con una norma imperativa de derecho internacional general. (art. 53 de la Convención).

La sanción por la violación de esta norma es la nulidad absoluta.

Buena Fe: Principio de la buena fe excluye toda conducta fraudulenta en la negociación

de un tratado y toda argucia destinada a frustrar el cumplimiento de lo pactado.

Pacta Sunt Servanda: Principio pacta sunt servanda significa que lo pactado obliga.

Solución pacífica de las controversias: Principio relativo a los tratados, la

Convención establece un procedimiento de solución para el caso que surja alguna
controversia entre las partes relativa a la nulidad, terminación de la aplicación de un
tratado, o del retiro de él de alguna de las partes.

Irretroactividad: Principio de “solo se aplicará a los tratados que sean celebrados por
Estados después de entrada en vigor de la presente Convención con respecto a
tales Estados”, la irretroactividad es sin perjuicio de la aplicación de alguna de las
normas enunciadas en la presente Convención a las que los tratados estén
sometidos en virtud del derecho internacional independiente de la Convención.

Supletoria: La mayoría de las disposiciones de la Convención son supletorias de la

voluntad de los Estados, es decir, ellas son aplicables en cuanto los tratados no hayan
establecidos normas diferentes. Excepcionalmente, como en el caso de las normas
sobre nulidades, sus disposiciones son imperativas, o si contienen disposiciones
de jus cogens, que no pueden ser dejadas sin efecto por la voluntad de los Estados.

CLASIFICACION DE LOS TRATADOS

1. Atendido a su contenido:

20
a) Tratados leyes: (tratados normativos) Son aquellos que formulan reglas de derecho
objetivamente válidas. Su característica principal es la generalidad y normalmente
son muchos los Estados que intervienen en él.
b) Tratados contratos: Son aquellos que establecen prestaciones reciprocas entre las
partes. Establecen derechos y obligaciones subjetivas. Carecen de generalidad y de
carácter normativo.

2. Atendido al número de partes que intervienen en un tratado:

a) Tratados Bilaterales: Son aquellos celebrados entre dos partes.

b) Tratados Multilaterales: Son aquellos celebrados entre tres o más partes.

3. En cuanto a su incorporación posterior:

a) Tratados Abiertos Son aquellos que permiten la incorporación de Estados que no

participaron en el proceso de negociación. Estos tratados pueden ser abiertos
universales, es decir que pueden incorporarse a ellos todo Estado que lo desee; o
abiertos en forma restringida, a los cuales solo pueden incorporarse los Estados que se
encuentran en las condiciones previstas en el tratado y que son aceptados de acuerdo
con el procedimiento establecido al respecto.

b) Tratados Cerrados: son aquellos que no permiten la incorporación de nuevos

Estados.

4. Atendiendo al procedimiento utilizado para celebrar el tratado: (a su forma

no a su contenido)

a) Tratados Formales: Solemnes, tradicionales, clásicos o tratados en sentido estricto

se caracteriza porque su conclusión es mediata, está sometida a un procedimiento
tradicional que consta de varias etapas (negociación, autenticación y ratificación) y
requieren la intervención formal del órgano que se halla investido de competencia
para obligar internacionalmente al Estado. Se caracteriza además por la unidad del
instrumento jurídico en que consta.

21
b) Acuerdos en forma Simplificada: Son tratados celebrados sin la intervención formal
del órgano investido de competencia para obligar internacionalmente al Estado.
Consta de negociación y autenticación, no hay ratificación. No es necesario tampoco
un instrumento jurídico único.

5.Atendido a las materias que trata:

a) Jurídicos: aquellos que se refieren a arbitrajes, ejecución de sentencias extranjeras,

exhortos, cartas rogatorias, legalizaciones etc.
b) Políticos: tratado de paz, de amistad, de alianza, de tregua, de limite, de reducción o
limitación de armamento.
c) Administrativos: sobre propiedad industrial, intelectual y artística, convenciones sani-
tarias, postales etc.-
d) Económicos: de comercio, de navegación, de trabajo, de pesca, etc.

6. Atendiendo a la calidad de las partes:

a) Tratados entre Estados

c) Tratados entre Estados y otros sujetos de derecho internacional.
d) Tratados entre otros sujetos de derecho internacional.

LA REPRESENTACIÓN DEL ESTADO EN LA CELEBRACIÓN DE TRATADOS:

El art. 7° de la Convención, rotulado PLENOS PODERES, se refiere a la representación

del Estado en virtud de poderes explícitos (Si presenta los adecuados plenos poderes)
o implícitos (si se deduce de la práctica seguida por los Estados interesados) y a la
representación en virtud de las funciones que se ejercen.

Definición: Art. 2° “Se entiende por plenos poderes un documento que emana de la
autoridad competente de un Estado y por el que se designa a una o varias personas
para representar al Estado en la negociación, la adopción o la autenticación del texto en
un tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un tratado, o
para ejecutar cualquier otro acto con respecto a un tratado.

22
En la práctica chilena los plenos poderse son entregados por el Presidente de la
República y refrenados por el Ministro de Relaciones Exteriores.

En cuanto a la representación sin plenos poderes, se considera que representan a un

Estado, en virtud de sus funciones y sin necesidad de presentar plenos poderes las
siguientes personas o entidades:

 Los Jefes de Estado, Jefe de Gobierno y Ministro de Relaciones Exteriores, para la

ejecución de todos actos relativos a la celebración de un tratado.
 Los Jefes de misión diplomática, para la adopción del texto de un tratado entre el
Estado acreditante y el Estado ante el cual se encuentran acreditados.
 Los Representantes acreditados por los Estados ante una Conferencia internacional
o ante una Organización internacional o uno de sus órganos para la adopción del
texto de un tratado en tal conferencia, organización u órgano.
El artículo 8° de la Convención señala que un acto relativo a la celebración de un
tratado ejecutado por una persona que no puede considerarse autorizada para
representar con tal fin a un Estado, no surtirá efectos jurídicos a menos que sea
ulteriormente confirmado por ese Estado.

ESTRUCTURA DE LOS TRATADOS

1. INVOCACIÓN: Generalmente a la divinidad, costumbre actualmente considera ar-

caica.
2. PREÁMBULO: por lo general contiene la enumeración de las partes y la exposición
de motivos que han determinado la conclusión del tratado.
3. PARTE DISPOSITIVA: Corresponde al texto propiamente tal del tratado y normal-
mente está dividida en artículos. En ella se establecen los derechos y obligaciones
de las partes.
4. CLÁUSULAS FINALES: Relativas a las modalidades de ratificación, reservas y la fe-
cha de entrada en vigor.
5. ANEXOS: A veces se incluyen anexos explicativos de orden técnico como mapas.
6. Al término del tratado se indican la fecha y el lugar de su celebración, y el idioma o
los idiomas en que se redactó.

CELEBRACIÓN DE TRATADOS FORMALES:

23
1. NEGOCIACIÓN: Es la etapa en que los representantes de los Estados discuten las
materias que se incluirán en el proyecto de tratado y proceden a la redacción de
este.
2. AUTENTICIDAD o AUTENTICACION: Consiste en determinar, en forma definitiva, el
texto del tratado adoptado y representa la conclusión formal de las negociaciones.
Se redactará en su solo idioma si los Estados contratantes utilizan el mismo idioma.

En caso contrario, se redactará en tantos idiomas como Estados contratantes de

distinta lengua concurran a su celebración.

El texto de un tratado quedará establecido como auténtico y definitivo:

a) Mediante el procedimiento que se describa en él o que convengan los Estados que

hayan participado en su elaboración
b) A falta de tal procedimiento, mediante la FIRMA; la firma ad referéndum (que es una
firma provisional que debe ser objeto de confirmación por parte de la autoridades
competentes del Estado respectivo, confirmación que tiene efecto retroactivo) o la
rúbrica (media firma o firma abreviada) puesta por representantes de esos Estados.
3. RATIFICACIÓN (ACEPTACIÓN, APROBACIÓN, ADHESIÓN): Es la aprobación
dada al tratado por los órganos internos competentes para obligar internacionalmen-
te al Estado. En los tratados multilaterales el intercambio de ratificaciones a menudo
es reemplazado por el método del depósito del instrumento ante un Estado o ante
un órgano internacional.

La ratificación en el sistema chileno: La Constitución Política de 1980 requiere la

intervención del Congreso Nacional y el Presidente de la República. El congreso
puede aprobar o desechar los tratados, pero en ningún caso introducirle modificaciones
o reservas.

La constitución Política en su artículo 32 N°15 (Conducir las relaciones políticas con las
potencias extranjeras y organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones;
concluir, firmar y ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del
país, los que deberán ser sometidos a la aprobación del Congreso conforme a lo
prescrito en el artículo 54 N°. 1º. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos
serán secretas si el Presidente de la República así lo exigiere ), en definitiva establece
como atribución del P. de la R. conducir las relaciones políticas internacionales y

24
negociar, concluir, firmar y ratificar los tratados que estime conveniente debiendo
someterlos a la aprobación del Congreso Nacional.

En tanto que el artículo 54 N° 1 de la referida Constitución (Artículo 54. Son

atribuciones del Congreso: 1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le
presentare el Presidente de la República antes de su ratificación. La aprobación de un
tratado requerirá, en cada Cámara, de los quórum que corresponda, en conformidad al
artículo 66, y se someterá, en lo pertinente, a los trámites de una ley. El Presidente de
la República informará al Congreso sobre el contenido y el alcance del tratado, así
como de las reservas que pretenda confirmar o formularle. El Congreso podrá sugerir la
formulación de reservas y declaraciones interpretativas a un tratado internacional, en el
curso del trámite de su aprobación, siempre que ellas procedan de conformidad a lo
previsto en el propio tratado o en las normas generales de derecho internacional. Las
medidas que el Presidente de la República adopte o los acuerdos que celebre para el
cumplimiento de un tratado en vigor no requerirán de nueva aprobación del Congreso, a
menos que se trate de materias propias de ley. No requerirán de aprobación del
Congreso los tratados celebrados por el Presidente de la República en el ejercicio de su
potestad reglamentaria.) En consecuencia, establece que esta aprobación se someterá
a los trámites de una ley.

El Congreso podrá sugerir la formulación de reservas y declaraciones interpretativas a

un tratado, siempre que ello proceda de conformidad a lo previsto en el propio tratado
en las normas generales de Derecho Internacional.

Corresponde al P. de la R. la facultad exclusiva para denunciar un tratado o retirarse de

él, para lo que pedirá opinión a ambas cámaras.

Otros órganos que pueden tener participación en la tramitación o en la declaración de

inconstitucionalidad de un tratado son el Tribunal Constitucional y la Corte Suprema,
este último a través del recurso de inaplicabilidad.

4. CANJE, DEPOSITO O NOTIFICACIÓN DE LA RATIFICACIÓN:

Son los medios destinados a poner en conocimiento de otro u otros Estados
contratantes la ratificación efectuada.

5. ADHESIÓN: Es el acto jurídico mediante el cual un Estado que no es parte en un

tratado multilateral, se coloca bajo el imperio de las disposiciones del mismo. Sólo
puede tener lugar cuando una disposición del tratado lo permita.

25
CONDICIONES DE VALIDEZ INTERNACIONAL DE LOS TRATADOS

Un tratado, como todo acto jurídico, debe cumplir con ciertos requisitos, ciertas
condiciones de validez, para que produzca efectos. Si el tratado no cumple con esas
condiciones es susceptible de ser declarado nulo, es decir carente de efectos jurídicos.

A) CONDICIONES FORMALES: Se presenta en relación con los requisitos exigidos por

el orden constitucional de los Estados contratantes. La doctrina se halla dividida,
planteando diversas soluciones:
1. Tesis de la validez o doctrina dualista. Por tratarse de dos derechos independientes
las formalidades otorgadas por el tratado son siempre válidas.
2. Tesis de invalidez o doctrina monista, genera el problema de subordinación a la que
debe someterse la legislación nacional respecto de las formalidades establecidas
por el tratado y que puedan ser incompatible con las establecidas en las legislacio-
nes nacionales.
3. Tesis ecléctica: el art.46 del a Convención establece como regla general la validez
de un tratado concluido con violación de una disposición de derecho interno, pero
admite excepcionalmente su nulidad si la violación ha sido manifiesta y afecta a una
norma fundamental de derecho interno.

B) FALTA DE CAPACIDAD DEL PREPRESENTANTE:

Se produce cuando el Representante del Estado no ha observado las restricciones
contenida en sus plenos poderes, siempre que estas restricciones hayan sido
previamente notificadas a los demás Estados negociadores.

C) VICIOS DEL CONSENTIMIENTO:

1. Error de hecho, que sea esencial: (art.48) Nulidad relativa
Excepcionalmente, no se podrá alegar error si el Estado que lo invoca contribuyo a
crearlo o si las circunstancias fueron tales que debió quedar advertido de la
posibilidad de error. En caso de error de texto, no hay vicio del consentimiento..

2. Dolo: (art.49) Si el Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta

fraudulenta de otro negociador. Es un caso de Nulidad Relativa

26
3. La corrupción del representante de un Estado: es en realidad un tipo de dolo, ya que
consiste en una forma de conducta fraudulenta para obtener el consentimiento del
representante de otro Estado. Produce la Nulidad Relativa (art.50)
4. Coacción o fuerza: Puede manifestarse de dos maneras.
a) Coacción sobre el representante de un Estado: (art.51) Mediante actos o amenazas
dirigidas contra él, carece de todo efecto jurídico. Produce Nulidad absoluta.
b) Coacción sobre un Estado por la amenaza o uso de la fuerza: (art.52) debe ser con-
traria al derecho internacional. Produce la Nulidad Absoluta

D) LICITUD DEL OBJETO: El tratado debe tener un objeto licito y habría objeto ilícito
en todo acuerdo o disposición convencional contraria al jus cogens, que es una nor-
ma imperativa de derecho internacional general, aceptada y reconocida por la comu-
nidad internacional como una norma que no admite acuerdo en contrario y que sólo
puede ser modificada por una norma ulterior que tenga el mismo carácter. Será la
Corte Internacional de justicia la que declarará el carácter de jus congens de deter-
minadas norma a menos que las partes convengan en someter la controversia a ar-
bitraje.

RESERVA A LOS TRATADOS

CONCEPTO

La Convención en su art.2° la define: Se admite por reserva una declaración

unilateral, cualquiera que sea su enunciado o denominado, hecha por el Estado al
firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al adherirse a él, con el objeto de excluir
o modificar los efectos jurídicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicación a
ese Estado.

En general podemos decir que las reservas son propias de los tratados multilaterales.

PROCEDIMIENTO

La reserva, la aceptación expresa de una reserva y la objeción a una reserva habrán de

formularse por escrito y comunicarse a los Estados contratantes y a los demás Estados
facultados para llegar a ser partes en el tratado.

27
Esta materia está tratada en el art.20 de la Convención, que podemos resumir en sus
aspectos más importantes:

a) Se reconoce a los Estados el derecho de formular reservas.

b) Se reconoce a los Estados el derecho a aceptar y objetar dichas reservas.
c) Una reserva adquiere validez sólo cuando obtiene la aceptación de por lo menos un
Estado, excepto en los casos siguientes:
-Se exige la unanimidad en la aceptación de la reserva en los tratados
multilaterales restringidos, es decir aquellos tratados cuyo objeto y fin hacen que su
integridad sea condición esencial en la voluntad de los Estados para obligarse.

-Se refiera el Tratado a la constitución de una organización internacional.

ACEPTACIÓN DE LAS RESERVAS:

La aceptación de las reservas puede ser expresa o tácita. Hay aceptación expresa
cuando ésta se da por escrito una vez formulada la reserva; o anticipadamente en el
tratado mismo. Hay aceptación tácita de una reserva cuando un Estado no ha
formulado ninguna objeción dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que
haya recibido la notificación de la reserva o en la fecha en que haya manifestado su
consentimiento en obligarse por el tratado, si esta última es posterior.

Cuando la reserva haya sido expresamente autorizada por el tratado, no se exigirá la

aceptación ulterior de los demás Estados contratantes, a menos que el tratado así lo
disponga.

La aceptación de una reserva, además de constituir al Estado reservante en parte del

tratado, tiene los siguientes efectos.

EFECTOS DE LA ACEPTACION DE LA RESERVA.

a) Modifica las disposiciones del tratado respecto del Estado autor de la reserva en
sus relaciones con el Estado que aceptó la reserva.
b) Produce la misma modificación en las relaciones del Estado que aceptó a reserva
con el Estado autor de la reserva.
Esta regla está contenida en el art.21 conocida como regla de la reciprocidad de las
reservas.

28
Agrega este artículo que la reserva no modificará las disposiciones del tratado en lo
que respecta a las otras partes del tratado en sus relaciones entre sí. Esta última regla
es conocida como Regla de la relatividad de las reservas.

OBJECION A LAS RESERVAS

Sin un Estado contratante objeta la reserva formulada por otro, puede darse dos
situaciones que están contemplados en el art.20.

a) El Estado que ha objetado no se opone a que le tratado entre en vigor entre él y el

Estado autor de la reserva.
En este caso el tratado entra en vigor entre estas dos partes, con excepción de la
cláusula a que se refiere la reserva, la que queda fuera de la convención para
ambos.

b) El Estado que objeta manifiesta en forma inequívoca su intención de que el tratado

no entre en vigor entre él y el Estado autor de la reserva.

RETIRO DE LAS RESERVAS Y DE LAS OBJECIONES A LAS RESERVAS

Esta materia está tratada en el art.22, que, en general, acepta el retiro de las reservas y
de las objeciones a las reservas, sin que sea necesario el consentimiento de los demás
Estados, pero en cualquier caso debe hacerse notificación a los demás Estados partes.

ENTRADA EN VIGOR DE LOS TRATADOS

El art.24 de la Convención dispone que un tratado entrará en vigor de la manera y en la

fecha que en él se disponga y que acuerden los Estados negociadores.

A falta de acuerdo de las partes, la Convección establece normas supletorias de la

voluntad de éstas, al respecto dispone que en aquellos casos en que no se ha
establecido fehacientemente la fecha de entrada en vigor del tratado, el momento en
que será considerado como vigente lo establecerá la circunstancia de que exista
constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el
tratado y aquello se haga constar en una fecha posterior a la de entrada en vigor de
dicho tratado, a menos que el tratado disponga otra cosa.

29
EXCEPCIONES:

1. Las disposiciones de un tratado que regulen la autenticidad de su texto, la constan-

cia del consentimiento de los Estados en obligarse por el tratado, la manera o la fe-
cha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras cues-
tiones que se susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado se
aplicarán desde el momento de la adopción de su texto.
2. El art.25 dispone que un tratado o una parte de él se aplicará provisionalmente an-
tes de su entrada en vigor.
 Si el propio tratado así lo dispone.
 Si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo.

La mayoría de los autores concuerdan que un tratado es obligatorio desde del momento
de su ratificación. Sin embargo, puede darse la paradoja de que un tratado esté en
vigor en el ámbito internacional pero no lo esté en el orden interno por haberse omitido
algunos de los requisitos establecidos para que sea aplicable dentro del país.

EFECTOS DE LOS TRATADOS.

1. Obligatoriedad: Establece una norma de conducta obligatoria para los Estados sig-
natarios. Su fundamento es diverso, algunos autores se apoyan en la propia sobera-
nía y voluntad de los contratantes, otros en la voluntad colectiva superior de los Es-
tados y finalmente en el Principio pacta sunt servanda, lo pactado obliga: en princi-
pio son sólo las partes contratantes las que quedan obligadas por un tratado esto es
lo que se conoce como principio de la relatividad de los tratados, y no perjudican ni
benefician a terceros Estados, salvo que un tercer Estado otorgue su consentimiento
que deba cumplir con dos requisitos.
a) Intención de las partes del tratado de hacerlo extensivo a terceros Estados.
b) Aceptación expresa y por escrito del tercer Estado. También es posible que los tra-
tados pueden surtir efectos respecto de individuos cuando los Estados partes estipu-
len que un tratado constituirá fuente directa de derechos y obligaciones para los indi-
viduos. (tratados sobre migraciones).
Esta obligatoriedad que emana del principio pacta sunt Servanda obliga a lo
siguiente:

30
Ingreso al ordenamiento jurídico de los Estados: La mayoría de los Estados, consideran
que un tratado no forma parte integrante del ordenamiento jurídico interno mientras no
se promulgue por intermedio de un acto jurídico interno (ley, ordenanza, decreto). En
esta situación no solo está comprometido el poder ejecutivo de un Estado, que es
normalmente quien desarrolla la representación del Estado en el Tratado, también
surge una obligación para el Poder Legislativo: que adquiere un compromiso moral de
aprobar los tratados firmados por el ejecutivo, y también respecto del poder judicial: en
sus funciones de aplicación e interpretación.

Aplicación: una vez ratificados y publicados los tratados internacionales obligan a

todos los órganos del Estado y por supuesto su aplicación corresponde al Poder
Judicial.

Interpretación: (por vía internacional por vía interna).

 Por vía internacional de común acuerdo por los propios Gobiernos de

los Estados signatarios, o por otros órganos internacionales como por ejemplo
los Tribunales Internacionales limitándose en estos casos la fuerza obligatoria de
dicha interpretación, a los Estados en litigio.
 Pro vía interna de cada país: Derecho que sé atribuyen los Estados con ocasión
de litigios que les corresponde conocer.

2. Principio de la buena fe

3. Prohibición de invocar disposiciones de orden interno como justificación del incum -

plimiento de un tratado, a menos que la violación de la norma interna sea manifiesta
(conforme a la práctica usual y de buena fe) y afecte a una norma de importancia
fundamental de su derecho interno.

4. Aplicación de los tratados.

a) Irretroactividad de los tratados, reconociendo que la voluntad de las partes puede
establecer excepciones a este principio.
b) Ámbito territorial: Un tratado será obligatorio para cada una de las partes por lo que
respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una intención diferente se despren-
da de él o conste de otro modo.

31
c) Aplicación de tratados sucesivos concernientes a la misma materia. La ley posterior
deroga la ley anterior.

ENMIENDA Y MODIFICACIÓN DE LOS TRATADOS

La única forma de modificar un tratado es por acuerdo entre las partes. De acuerdo con
la tendencia actual no se exige unanimidad para aprobar la enmienda, pero ésta no
obliga a un Estado que, siendo parte en el tratado original, no lo sea en el acuerdo de
enmienda.

La doctrina distingue entre lo términos Enmienda significa cambio de una o más

disposiciones de un trabajo; y Revisión, este término en cambio, entraña una
modificación que afecta al conjunto de disposiciones de un tratado, es decir que afecta
al tratado de un modo general y sustantivo.

La enmienda deberá ser hecha por un nuevo tratado, consecuencia del principio pacta
sunt servanda que impide la modificación unilateral de un tratado.

INTEPRETACIÓN DE LOS TRATADOS

Consiste en determinar el sentido y alcance de sus términos.

Un tratado puede ser interpretado por vía interna o por vía internacional.

1. Interpretación por Vía Interna: Es una interpretación unilateral de una de las partes
contratantes que, por supuesto, no es oponible a las demás partes. Puede ser
a) GUBERNATIVA INTERNA: La realizada por el poder ejecutivo, mediante un decre-
to, circular o instrucción, o LEGISLATIVA: Mediante una ley.
b) JURISDICCIONAL INTERNA: La realizada por los tribunales nacionales.

2. Interpretación por Vía Internacional: Puede ser.

a) GUBERNATIVA INTERNACIONAL: La realizada por los gobiernos de los Estados
Signatarios y se le denomina interpretación auténtica. Esta a su vez puede ser

32
 EXPRESA, si se hace a través de un acuerdo internacional, o TÁCITA, si ella se
desprende de la aplicación uniforme que las partes han hecho al tratado.
b) JURISDICCIONAL INTERNACIONAL: Puede ser efectuada por un tribunal o por ár-
bitro internacional. Esta interpretación sólo produce efectos entre los litigantes y
para el caso sometido a decisión judicial o arbitral.

MÉTODOS DE INTEPRETACIÓN

A) Método Objetivo: La interpretación debe basarse en el texto del tratado, en los térmi-
nos empleados. Método seguido por la Convención.
B) Método Subjetivo: Debe tratarse de averiguar, ante todo, la intención de las partes.
La Convención reconoce la posibilidad de utilizar en forma complementaria este mé-
todo cuando el objetivo no resulta suficiente para precisar el sentido y alcance del
tratado.
El art.31 dispone que le principio básico de interpretación de los tratados es el de buena
fe, conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los términos del tratado en el
contexto de éstos y teniendo en cuenta su objeto y fin.

El contexto comprenderá, además del texto, incluidos su preámbulo y anexos, todo

acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretación del tratado o de la
aplicación de sus disposiciones.

TERMINACIÓN DE LOS TRATADOS Y SUSPENCIÓN DE SU APLICACIÓN

La Convención en su art. 42 establece una presunción de validez de un tratado,

mientras no se declare su nulidad en la forma prevista en la Convención.

La terminación de un tratado, su denuncia o el retiro de una parte no podrá tener lugar

sino como resultado de la aplicación de las disposiciones del tratado o de la presente
convención. La misma norma se aplicará a la suspensión de la aplicación de un tratado.

Por su parte el art.43 se refiere a la validez y continuación de las obligaciones

impuestas por el derecho internacional independiente de la inclusión de ellos en un
tratado que quede sin efecto, cuando no menoscaba en nada el deber de un Estado de
cumplir toda obligación enunciada en el tratado.

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Terminación de los tratados se entiende las circunstancias que determinan su término
y la cesación de sus efectos jurídicos, es decir la extinción de los derechos y
obligaciones que emanan de ellos. Los efectos cesan para el futuro.

La terminación puede afectar tanto a los tratados bilaterales como multilaterales.

Pero cuando un tratado multilateral termina para un Estado, no se extingue respecto de

los demás, se usa la expresión Retiro de una de las partes del tratado.

CAUSALES:

A) El mutuo consentimiento: denominado abrogación del tratado. Podrá tener lugar en

cualquier momento, por consentimiento de todas las partes, después de consultar a
los demás Estados contratantes (art.54). La abrogación puede ser EXPRESA o TÁ-
CITA.
B) Causales previstas en el mismo tratado: (art.54)
1. Cumplimiento de un plazo.
2. Cumplimiento de una condición resolutoria: hecho futuro e incierto del cual depende
el término de la vigencia el tratado.
3. Denuncia: definida coma la declaración unilateral de alguna de las partes contratan-
tes mediante la cual manifiesta su intención de poner fin al tratado o retirarse de él.
La Convención establece que no procede la denuncia de los tratados que no con-
templen esta posibilidad, salvo si consta que fue la intención de las partes admitirla,
o si dicha intención se puede inferir de la naturaleza del tratado.
C) Cumplimiento total del tratado.
D) Imposibilidad del cumplimiento
E) Desaparición de una de las partes.
F) Cambio fundamental de las circunstancias (Cláusula Rebus sic stantibus). Siempre
que ese cambio sea -fundamental, -no haya sido previsto por las partes, que -la
existencia de esas circunstancias constituya una base esencial del consentimiento
de las partes y -que el cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de
las obligaciones que todavía deben cumplirse en virtud del tratado.

INDIVISIBILIDAD

La regla general establecida por la Convención es la indivisibilidad de los tratados, o

sea que la nulidad, terminación, retiro o suspensión de la aplicación de un tratado
afecta a la totalidad del tratado, a no ser que las partes dispongan otra cosa. (art.44)

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 Pero esta regla general es absoluta sólo en el caso en que haya habido coacción
sobre el Estado o su Representante o en la violación de normas imperativas de
derecho internacional general o jus cogens.

La convención contempla dos posibles casos de divisibilidad de los tratados.

1. Divisibilidad Obligatoria: artículo 44 Si la causa de divisibilidad se refiere sólo a de-

terminadas cláusulas que sean separables del resto del tratado, cuando se des-
prenda del propio tratado o conste de otro modo, que la aceptación de esas cláusu-
las no ha constituido para la (s) otra(s) parte(s) en el tratado una base esencial de
su consentimiento en obligarse por éste, y la continuación del cumplimento del resto
del tratado sea justa.
2. Divisibilidad Facultativa: Para el Estado que invoca el dolo o la corrupción de su Re-
presentante, la facultad de alegar la nulidad o terminación de la totalidad del tratado
o bien la de determinadas cláusulas únicamente.

PÉRDIDA DEL DERECHO A ALEGAR UNA CAUSA DE NULIDAD, TERMINACIÓN,

RETIRO O SUSPENSIÓN DE LA APLICACIÓN DE UN TRATADO.

Esta tratada en el Art. 45. Un Estado no podrá alegar una causa para anular un tratado,
darlo por terminado, retirarse de él o suspender su aplicación por incapacidad, error,
dolo, corrupción, violación grave, cambio fundamental de las circunstancias, si
después de haber tenido conocimiento de los hechos ese Estado ha tomado
alguna de estas conductas:

a) Ha convenido expresamente en que el tratado es válido, permanece en vigor o con-

tinúa en aplicación, según el caso.
b) Preclusión o estoppel: Cuando el Estado se ha comportado de tal manera que debe
considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o a su continua-
ción en vigor o en aplicación, según el caso.
En ningún caso se pierde el derecho a alegar la nulidad, terminación, retiro o
suspensión cuando la causa sea Coacción o Jus Cogens.

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Que es AQUIESCENCIA: Constituye un comportamiento pasivo que supone la
aceptación de un Sujeto, de un determinado derecho o de la renuncia a dicho
derecho, teniendo como requisito que el presunto aquiescente conozca el hecho
que con su silencio acepta. Para asegurar que exista constancia del conocimiento,
es recomendable la notificación formal del hecho.

Que es Estoppel: Normalmente ocurre en situaciones en que en un procedimiento

arbitral o judicial, en que se presenta una objeción perentoria por una de las partes,
fundamentada en que la otra parte adopta una posición determinada en el litigio,
que anteriormente ha admitido expresa o tácitamente, según la opinión de la parte
que presenta el Estoppel. Como objeción perentoria, debe probarse.

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