Derecho administrativo II
- Sofia Torres
Introducción:
El estado administra dos tipos de recursos : humanos y monetarios o financieros.
1.Recurso humano: tenemos 3 formas de ingresar al servicio público
- por designación.
- concurso público.
- votación.
2.Recurso monetario: el estado se provee financieramente a través de los tributos (IVA,
multas, derechos aduaneros, tasas fiscales.
El control es un elemento fundamental para la vigencia del régimen democratico del estado
que se consagra en el art 4 CPR. “Chile es una república democrática”.
Después tenemos el art 5 inc 1 que hace referencia a la soberanía y la participación
ciudadana, en este art no se habla de ciudadanía sino de pueblo pero debemos entenderlo
como ciudadanía.
Artículo 5º inc 1 . La soberanía reside esencialmente en la Nación. Su ejercicio se realiza
por el pueblo a través del plebiscito y de elecciones periódicas y, también, por las
autoridades que esta Constitución establece. Ningún sector del pueblo ni individuo alguno
puede atribuirse su ejercicio.
El estado de derecho está consagrado en los art 6 y 7 CPR se encuentra el principio de
juridicidad, supremacía constitucional y legalidad
Artículo 6º.- Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la República.
Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o integrantes de dichos
órganos como a toda persona, institución o grupo.
La infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine la
ley.
Artículo 7º.- Los órganos del Estado actúan válidamente previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a
pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que
expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitución o las leyes.
Todo acto en contravención a este artículo es nulo y originará las responsabilidades y
sanciones que la ley señale.
En el orden jurídico administrativo el control recibe un reconocimiento en el art 11 de la ley
de bases de la administración del estado
Artículo 11.- Las autoridades y funcionarios facultados para elaborar planes o dictar
normas, deberán velar permanentemente por el cumplimiento de aquéllos y la aplicación de
éstas, dentro del ámbito de sus atribuciones, sin perjuicio de las obligaciones propias del
personal de su dependencia.
Clasificación:
1.Desde un punto de vista doctrinario se distinguen diversos tipos de control.
a. control de juridicidad o normativo: se trata de la adecuación de los actos
administrativos a la normativa, ejemplo: la toma de razón de la contraloría
b. control de gestión operativo : se trata de controlar los órganos administrativos del
estado en cuanto a la eficacia, eficiencia y la economía administrativa. ejemplo: el
control de auditoría.
Economía administrativa.
La idea es que utilicemos los recursos del estado de manera eficiente.
la contraloría es el organismo que hace el control de legalidad , no está para la toma de
razón, el contralor puede tomar 3 actitudes:
- si es conforme a la ley : toma razón
- si no es conforme a la ley: lo representa
- si adolece de error en la forma : toma razón con alcance u observación
La contraloría es el órgano que fiscaliza los actos y resoluciones administrativas, esta tiene
2 grandes funciones: efectuar el control de legalidad y examinar el ingreso y egreso de los
fondos fiscales
¿Quién puede ejercer la acción de protección?
puede ser la persona natural o la persona jurídica, persona de derecho público, persona de
derecho privado, etc
¿Cuando un derecho es legítimo?
cuando está efectivamente incorporado en su patrimonio.
2. según su oportunidad.
a. control preventivo ex-ante : opera antes de que el acto se ejecute…, puede ser con
la toma de razón con el nombramiento de un funcionario que aun no ejerce el acto
b. coetáneo: se efectúa en la medida que el acto se va ejecutando. ejemplo contrato de
obra pública.
c. control represivo ex-post. Se efectúa con posterioridad a que el acto se haya
producido. ejemplo: examen de cuentas que hace la contraloría cuando ya han
gastado el dinero.
3. Según el órgano: En sede política está el control parlamentario, el parlamento controla
los actos del PDR y los ministros. En el 1er caso(actos del PDR) a través de la acusación
constitucional y el 2do caso a través de la interpelación (lo hace la camara)
Ojo: la interpelación no es lo mismo que la acusación constitucional.
Delitos contra la probidad administrativa
caudales públicos.
Art 233 a 237. es especial , es solo para el caso de empleados públicos. El término
empleado público se utiliza de forma amplia esto quiere decir que se refiere a todos los que
reciben dinero por parte de lo público.
Clase 6 de septiembre:
Aspectos que demuestran el poder del presidente como administrador.
1. Facultades para dictar la legislación delegada:
El art 32 habla de las facultades especiales del presidente de la república.(se habla de
facultades ESPECIALES porque igual las puede hacer el congreso a diferencia de las
atribuciones exclusivas).
¿cómo lo hace? a través de una ley delegatoria, está la dicta el presidente y tiene el poder
de ley
La ley delegatoria del congreso señalará sobre qué materias debe ejercer el decreto con
fuerza de ley, cuando el congreso autoriza al presidente lo hace en relación a una materia
determinada, por eso se dice que es como una especie de “camisa de fuerza”.
El decreto con fuerza de ley es un acto mixto administrativo, debido a que lo dicta el
presidente pero desde el punto de vista material o de fondo es un acto legislativo porque su
contenido versa sobre materias propias de ley.
2. Facultad para efectuar gastos que no están contemplados en la ley de presupuesto.
Esto ocurre en situaciones de emergencia cuya paralización pudiera provocar un grave
perjuicio para la población conforme al art 32 n20, en este caso sin embargo el PDR debe
contar con la firma de todos sus ministros y el gasto extraordinario no puede ser superior al
2% aprobado por la ley de presupuesto
Los ministros son solidariamente responsables por el mal uso de los recursos y por la
malversación de caudales públicos(en la ley de presupuesto está en que se debe gastar)
La malversación ocurre cuando los fondos se destinan a algo que no debería, cuando hay
cambio del destino del dinero. NO con la apropiación.
El juicio de cuentas se realiza a cada organización del estado que maneja los fondos
fiscales.
El contralor hace el control y además recomienda (solo recomendar porque no tiene
potestad de imperio como los jueces, sólo los tribunales sancionan)
art 32 n 20 atribuciones especiales del Presidente de la República:
20.- Cuidar de la recaudación de las rentas públicas y decretar su inversión con arreglo a la
ley. El Presidente de la República, con la firma de todos los Ministros de Estado, podrá
decretar pagos no autorizados por ley, para atender necesidades impostergables derivadas
de calamidades públicas, de agresión exterior, de conmoción interna, de grave daño o
peligro para la seguridad nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener
servicios que no puedan paralizarse sin serio perjuicio para el país.
El total de los giros que se hagan con estos objetos no podrá exceder anualmente del dos
por ciento (2%) del monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podrá
contratar empleados con cargo a esta misma ley, pero sin que el ítem respectivo pueda ser
incrementado ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado o funcionarios que
autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en este número serán
responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y culpables del delito de
malversación de caudales públicos.
3. facultad de insistir en la legalidad de un decreto .(esto es porque tenemos un
régimen presidencialista).
Esto ocurre cuando es representado por la contraloría dicha atribución requiere de la firma
de todos sus ministros y en tal caso la contraloría debe mandar una copia de decreto de
insistencia del PDR a la cámara a fin de salvar su responsabilidad.
Art 52 n 2 letra C
Son atribuciones exclusivas de la Cámara de Diputados:
2) Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni más de veinte de sus
miembros formulen en contra de las siguientes personas:
c) De los magistrados de los tribunales superiores de justicia y del Contralor General de la
República, por notable abandono de sus deberes.
4. facultad de participar en la confección de la ley en uso de sus atribuciones
5. facultad de participar en la discusión, promulgación o derecho a veto y en la
publicación de una ley.
Sin embargo doctrinariamente se dice que no pertenecen a esta clasificación cuando el
cargo que desempeña es un cargo de elección popular art 38 inc 1 relacionado con el art
19 n 17
Artículo 38 inc 1 Una ley orgánica constitucional determinará la organización básica de la
Administración Pública, garantizará la carrera funcionaria y los principios de carácter técnico
y profesional en que deba fundarse, y asegurará tanto la igualdad de oportunidades de
ingreso a ella como la capacitación y el perfeccionamiento de sus integrantes.
art 19 n 17 La Constitución asegura a todas las personas:
17º.- La admisión a todas las funciones y empleos públicos, sin otros requisitos que los que
impongan la Constitución y las leyes.
¿Cuál es la diferencia entre estos dos artículos? pregunta de prueba
El art 19 n 17 materializa el principio de igualdad ante la ley que prescribe el art 19 n 2 de la
CPR. Garantiza que toda persona debe postular en igualdad de condiciones para un cargo
público a menos que por la naturaleza del servicio requiera requisitos especiales.
Requisitos para ser funcionario público.
1. ser chileno
2. tener 18 años cumplidos
3. varones: situación militar al día
4. ser ciudadano con derecho a sufragio
5. tener salud compatible con el cargo
6. que no sea condenado a pena aflictiva o haya purgado la pena.
Categorías de funcionarios
1. de planta: subrogante, suplente, interino
2. a contrata
3. honorarios
4. de confianza
5. a prueba
1.De planta
El funcionario titular que ocupa el cargo, tiene la propiedad del cargo porque ha ganado por
concurso público, por ende no puede ser removido, sólo puede ser removido por sumario
administrativo, no pueden destituirlo por investigación sumaria(se utiliza para faltas menos
graves).
- subrogante: corresponde cuando el titular se encuentra en ausencia temporal se
reemplaza por la persona que la ley señala en orden de prelación.
- suplente: se reemplaza al titular pero la persona es señalada por el propio titular a
diferencia de la subrogación que el orden de prelación es por ley. El superior
jerárquico designa al suplente.
- interino: Es aquel funcionario que ocupa el cargo de un titular en caso de ausencia
definitiva de éste. ejemplos: la muerte, incapacidad sobreviniente, destitución,
inhabilidad permanente, pena superior a 3 años y 1 día, renuncia, retiro 75 años, lo
que no implica que estos jubilen (mujeres 60 años y hombres 65 años) pero pueden
seguir como máximo hasta los 75 años. la jubilación es opcional el retiro definitivo.
Hasta que se colme la vacante el interino no queda impedido de postular al cargo
para desempeñarse como titular pero en la práctica nunca quedan porque al estar
de interino se somete a la observación pública y por ende no queda en el puesto.
Cada servicio tiene una escala jerárquica en la cual tiene la posibilidad de ascender ej: en la
escala del 1 al 16, parte del 16, sin embargo solo podrá optar o llegar hasta el grado 4, esto
es porque la escala del 1 al 4 sólo está disponible para los cargos de confianza como lo son
los directores.
Tipos de funcionarios
los diferentes tipos de funcionarios son separados de la siguiente manera:
1. directivos
2. planta profesional
3. planta técnica
4. planta administrativa
5. planta auxiliar.
1.planta directiva : tiene la particularidad de estar integrada por funcionarios que no tienen
una carrera profesional, sino que son cargos de exclusiva confianza, de hecho puede ocurrir
que alguien de la planta directiva tenga menos estudios que alguien de la planta
administrativa.
2. Planta profesional: está compuesta por funcionarios que tienen una carrera profesional
que dure a lo menos 10 semestres(la ley indica esto), teniendo la calidad de licenciado. por
ejemplo un ingeniero en ejecución pertenecería a la planta técnica por que tal carrera dura
menos de 10 semestres.
3.Planta técnica constituida por funcionarios que no teniendo una carrera universitaria se
han especializado en un centro de educación técnica o un instituto.
4. Planta administrativa: constituida por aquellos funcionarios que carecen de calificación
profesional, se les exige tener 4to y deben hacer un curso de capacitación.
5. Planta auxiliar: reservada para funcionarios que carecen de calificación y constituyen el
sustrato más bajo.
Carrera funcionaria
Es un sistema integral de administración de personal público, que garantiza la igualdad de
oportunidades para el ingreso, la capacitación y el ascenso, la estabilidad en el empleo, y la
objetividad en las calificaciones en función del mérito, antigüedad e idoneidad acreditada.-
biblioteca nacional del congreso. (dato puesto por mi para entender mejor la materia).
todos los funcionarios están sujetos a la carrera funcionaria que es el ascenso que recibe en
su propio estamento, son muchos los factores que inciden en el ascenso profesional:
- capacitación
- perfeccionamiento
- años de servicio
- título profesional
- realización de acto extraordinario dentro del servicio (art 38, art 19n17)
La carrera funcionaria en los carabineros tienen los grados respectivos de teniente,
subteniente, capitán mayor, prefecto, coronel y general, de tal manera que el funcionario va
en la determinada escala dependiendo de los méritos de su carrera profesional.
Contraloría general de la república.
La contraloría es un órgano administrativo autónomo del poder central y además de carácter
técnico fue creada en 1927 y está regulada por su ley orgánica constitucional la n°10.336.
es un órgano unipersonal el contralor es propuesto por el PDR con aprobación y acuerdo
del senado, de manera que el rechazo de tal órgano en la propuesta de un nombre, el
presidente deberá proponer a otro y así sucesivamente hasta que haya acuerdo entre los
dos
Contralor:
El contralor es el único que puede ejercer el control de legalidad, generalmente es abogado
sin embargo nada de esto impide que pueda tener otra profesión a fin.
Para ser contralor se debe tener la edad mínima de 40 años, la duración del cargo es de 8
años sin posibilidad a volver a postularse, debe retirarse del servicio a los 75 años.
Queda a su cargo el control de legalidad de los actos y resoluciones del ámbito
administrativo (no de leyes ni de normas constitucionales). tiene la potestad constitucional
indirecta (esto se refiere a qué si bien no tiene facultades para actuar directamente, cuando
detecta o halla actos administrativos inconstitucionales, si tiene la posibilidad de "acusar" de
ello al tribunal constitucional teniendo un plazo de 10 días).
El contralor tiene dos funciones:
1. efectuar el control de legalidad de los actos administrativos frente al cual puede
adoptar 3 actitudes
- toma de razón
- representación
- toma de razón con alcance.
2. llevar la contabilidad general de la nación lo que implica que la contraloría debe
controlar los ingresos … de las cuentas públicas y los egresos(gastos). La
contraloría tiene asesores, el contralor interpreta las normas administrativas en los
dictámenes (ojo con esto no se debe decir resoluciones porque no es un tribunal).
Existe una contraloría general a nivel país y 16 contralorías regionales 1 por cada región
que funcionan de manera independiente, desconcentrado del contralor general, sin embargo
si un contribuyente reclama la resolución de un contralor general, ese reclamo lo debe hacer
ante el contralor general de la república que actúa en ese caso como órgano de segunda
instancia, si se le acaba la vía administrativa tendría que alegar ante la corte de
apelaciones.
Las acciones que tiene derecho un contribuyente no se agota en la vía administrativa, sino
que ahora pasa a la vía judicial mediante un recurso de protección de derechos
fundamentales el cual se deduce en 2da instancia y si no queda conforme tiene el recurso
de casación.
Sobre la contabilidad de la nación participa la contraloría y también hay una responsabilidad
sobre el PDR, sobre la figura llamada decreto de emergencia económica art 32 (cuidar de la
recaudación).
Los fondos fiscales o caudales públicos son fiscalizados o examinados por el contralor y la
presidencia de la república, todo gasto que se haga con cargo al estado debe estar
refrendado por la autoridad respectiva.
La recaudación de los dineros que tiene el estado queda a cargo del servicio de impuestos
internos, este es el servicio que tiene el rol de exigir a los contribuyentes para que paguen
los tributos pero la recepción lo hace la tesorería general de la república.
El gasto fiscal o los egresos tienen que estar justificados en la ley de presupuestos y se
distinguen dos tipos de gastos: gastos permanentes y los gastos eventuales .
En materia pública la consigna es que a gastos permanentes , ingresos permanentes y a
gastos eventuales ingresos ocasionales.
Ejemplo de gastos permanentes : educación de colegios públicos, remuneración de los
funcionarios (principal).
Ejemplos de gastos eventuales: incendios terremotos,etc.,
