DERECHO PROCESAL 1
BOLILLA 1
A) EL DERECHO PROCESAL DESDE SU PUNTO DE VISTA DE LA TEORIA DEL DERECHO.
Entre los mas significativos aportes de la teoría pura del derecho, propiciada por Kelsen, figura la demostración de
que toda norma jurídica, desde el punto de vista forma, reconoce su fundamento de vaidez en la circunstancia de
haber sido creada por el órgano y de conformidad con el método especifico prescripto por una norma
jerárquicamente superior.
La Constitucion se halla ubicada en el grado superior del ordenamiento jurídico, designa cuales son los órganos
habilitados para crear normas generales y determina el procedimiento o procedimientos que esos órganos deben
observar a tal fin: es asi como instituye un poder legislativo facultado para emitir ese tipo de normas y prescribe
como ellas deben sancionarse
Desde el punto de vista de la teoría general del derecho, el derecho procesal puede ser definido como aquella rama
de la ciencia jurídica que se refiere al proceso en sentido amplio, entendiendo por tal a la actividad desplegada pr los
órganos del estado en la creación y aplicación de normas jurídicas generales o individuales. En esta línea de
reflexiones y sobre la base de las etapas mas notorias a través de las cuales se desenvuelven el proceso de
individualización y concreción de normas jurídicas, ese derecho procesal en sentido amplio seria suceptible de
dividirse en derecho procesal constitucional, derecho procesal legislativo, derecho procesal administrativo y derecho
procesal judicial.
Solo este ultimo reviste suficiente autonomía como para ser objeto de una disciplina independiente con relación a
los diversos sectores en que se divide el llamado derecho material.
B) EL DERECHO PROCESAL EN SENTIDO ESTRICTO.
El derecho proceal estudio por un lado el conjunto de actividades que tienen lugar cuando se somete a la decisión de
un órgano judicial o arbitral la solución de cierta categoría de conflictos jurídicos sucitados entre dos o mas ersonas,
o cuando se reuiere la intervención de un órgano judicial para que constituya, integre o acuerde efcacioa a
determinada relación o situación jurídica. Es este el sector mas importante del derecho rocesal, y dentro del cual
corresponde ubicar la idea de proceso en sentido estricto.
Tambien forma parte del derecho procesal el estudio de numerosas actividades vinculadas con la organización y
funcionamiento interno de ls órganos judiciales, cuyo objeto consiste en facilitar el desarrollo de las actividades
precedentemente mencionadas. Dentro de este sector se encuentran comprendidads las diversas funciones de
orden administrativo y reglamentario conferidas a los tribunales de justicia.
C) CONTENIDO DEL DERECHO PROCESAL
Muchas son las materias que pertenecen también a otros sectores del conocimiento jurídico. Son notorias las
interferencias de aquel con el derecho constitucional y con el derecho administrativo
Es fácil adevertir la existencia de zonas comunes entre el derecho procesal y el derecho material, como son las
referentes a las clases de acciones, a las pruebas y a la cosa juzgada. Esa circunstancia de termino que se propusiera
el reconocimiento de una categoría jurídica intermedia entre ambos derechos, denominada derecho justicial
material, dentro de la cual se incluirían las normas reguladoras de los presupuestos, contenido y efectos de la
pretencion de tutela jurídica, cuya característica primordial estaría dada por el hecho de contemplar, no el proceder
del juez, que seria materia exclusiva del derecho procesal, sino el como de la decisión judicial.
Pero aprte de que la experiencia jurídica no tolera fácilmente esa discriinacion, no parece razonable ni
científicamente beneficioso restringir en esa medida el contenido del derecho rocesal, que resulta de tl manera
reducido a la condición de un mero derecho ritual, desconectado de gran parte de los elementos que inciden en la
etapa fundamental de la creación normativa, como es la decisión.
De allí que resulte preferible una delimitación extensiva del derecho procesal, pues tal criterio permite que aquel
aporte a su respecto un punto de vista propio, pero aprevechable para la teoría general del derecho.
En general, existe acuerdo doctrinario en asignar al derecho procesal el estudio de las siguientes materias:
1- Jurisdiccion y competencia de los órganos judiciales, y régimen jurídico a que se hallan sometidos los integrantes
de estos últimos. Desde el mismo punto de vista organico, también forman parte del derecho procesal lo
concerniente a la capacidad, designación y recusación de los árbitros y amigables componedores.
2- Regimen jurídico de las partes y peticionarios y de sus representantes y asistentes. A este punto se halla vinculado
el estudio de la pretencion procesal y de la petición procesal ectracontenciosa, que constituyen, respectivamente, el
objeto de los procesos contenciosos y voluntarios.
3- Requisitos, contenido y efectos de los actos procesales y tramite del proceso a través de los distintos
procedimientos que lo integran.
D) LAS RAMAS DEL DERECHO PROCESAL
En el derecho positivo aregntino solo cabe reconocer dos tipos de procesos judiciales- el civil y el penal- suficiente
autonomía como para justificar la existencia de sendas ramas del derecho procesal. Debe sin embargo repararse en
que tal autonomía no implica negar la conciencia esencial que ofrecen el proceso covil y el proceso penal en
aspectos básicos referidos a los conceptos de jurisdicción, acción, pretensión, sujetos y actos procesales,
circunstancia que legitimaria, pese a la contraposición existente entre algunos de los principios que informan a uno y
otro proceso, la construcción de una teoría general. Pero la variedad y diversificación que conforme a la legislación
vigente exhiben muchas de sus respectivas instituciones, tornan científicamente desaconsejable, una vez agotada la
formulación de la base conceptual común, el tratamiento conjunto de las mencionadas ramas del derecho procesal.
El derecho procesal civil se ocupa del estudio de todos aquellos procesos cuyo objeto consiste en una pretencion o
eticion fundada en el derecho privado. En nuestro pais es aun habitual incluir en el marco de aquella disciplina el
proceso laboral, pues no obstante la índole especifica de los conflictos que en el se ventilan, la mayor parte de los
principios del proceso covil mantiene vigencia a su respecto. La misma reflexión cabe en relación con los procesos
judiciales originados en pretenciones fundadas en normas constitucionales, administrativas y tributarias.
E) NATURALEZA Y CARACTERES DEL DERECHO PROCESAL
La doctrina acepta la idea de que el derecho procesal se halla emplazado en un ámbito secundario con relación al
denominado derecho sustancial o material. Se arguye que las normas que regulan el proceso carecen de un fin en si
mismas y constituyen solo un medio para lograr la realización de los intereses tutelados por las normas sustanciales.
Estas ultimas serian normas pimarias, mientras que las normas procesales serian normas- medio, instrumentales o
secundarias.
Se comprende asi lo que se requiere decir cuando, en contraposición al derecho sustancial, el derecho procesal se
encuentra calificado como instrumental o también como formal: instrumental, en cuanto la observancia del derecho
procesal no es fin en si misma sino que sirve como medio para observar el derecho sustancial; formal, en cuanto el
derecho procesal no regula directamente el goce de los bienes de la vida, sino que establece las formas de las
actividades que deben realizarse para obtener del estado la garantía de aquel goce.
El derecho procesal constituye una rama autónoma de la ciencia jurídica. Porque opera dentro de un ámbito de
conductas fundamentalmente distinto del que conceptualizan las normas de derecho material. Aun sin recurrir a la
tesis que explica la naturaleza jurídica del proceso caracterizándolo como una relación jurídica independiente con
respecto a la relación de derecho material
La finalidad especifica de las actividades que en el se cimplen explica que los vínculos jurídicos que surgen entre el
juez y las partes, se encuentran regidos por principios propios, ajenos a los del derecho material.
El derecho procesal pertenece al derecho publico. No obsta a ello la circunstancia de que los preceptos aplicables a
las relaciones jurídicas que se controvierten en el proceso civil correspondan, como regla, al derecho privado, por
cuanto la inclusión del derecho procesal dentro de aquel cuadro de las disciplinas jurídicas esta dada por la posición
preeminente que en el proceso asume el estado a través de sus órganos judiciales.
Consecuencia de este carácter del derecho procesal es que las partes no se encuentren habilitadas para regular el
desenvolvimiento del proceso de acuerdo con su voluntad.
F) LAS NORMAS PROCESALES- CONCEPTO
Es sabido que las normas procesales no se encuentran ubicadas exclusivamente en los códigos de procedimientos y
en las leyes sobre organización y competencia de los órganos judiciales. Tambien las hay en la Constitucion nacional,
en los códigos de fondo a que se refiere el art. 75, inc 12 de dicha CN, y en los ordenamientos jurídicos nacionales y
provinciales de la mas diversa índole. De allí que resulte inapropiado determinar la naturaleza proceal de una norma
sobre la base de su contingente ubicación legal, y que sea necesario atender a otros criterios.
Carnelutti divide a las normas, desde el punto de vista de la finalidad a que sirven, en materiales e instrumentales, y
sostiene que mientras las primeras componen inmediatamente un conflicto de intereses, imponiendo una obligación
y atribuyend eventualemente un derecho, las segundas componen el conflicto mediatamente, atribuyendo un poder
e imponinedo correlativamente una sujeccion.
Los ejemplos con que dicho autor ilustra su tesis constituyen esquemas normativos incompletos, pues a poco que se
medite acerca de las posibilidades de consucta que encierran tales proposiciones se llega a la conclusión de que toda
norma seria material e instrumental. Piensese que en el caso de ser demandado el propietario del fundo colindante
por incumplimiento de la obligación impuesta en la norma, surgirá el poder del juez para componer el conflicto y la
eventual sujeción del demandado a lo que la sentencia decidida.
Por lo demás, el autor mencionado admite la existencia de normas instrumentales en el ámbito del derecho civil.
Sostiene finalemente, que no todas las normas procesales son instrumentales, pues no revisten tal carácter aquellas
que instituyen obligaciones y derechos procesales, como sucede con la que impone al vencido la obligación de pagar
las cstas del proceso, la que establece la obligación del testigo de narrar al juez los hechos que conozca, etc,
obligaciones de las que son correlativos el derecho del vencedor, el de la parte frente al testigo reticente, etc.
Ello demuestra que la idea de la instrumentalidad no es apta, por excesivamente genérica, para determinar la
naturaleza de las normas procesales.
Goldschmidt establece que parte de la existencia de un derecho justicial, al que se concibe como la disciplina que
tiene por objeto una relación jurídica constituida entre la justicia estatal y los súbditos y se divide en derecho justicial
formal y material según que, respectivamente, regule el proceder del juez o el como de la decisión judicia. Las
normas procesales se hallarían incluidas dentro de la primera categoría, que solo contempla el aspecto formal de
aquella relación.
La complejidad de la experiencia jurídica descarta la posibilidad de formular una distinción categorica desde el punto
de vista del funcionamiento de las normas. Pero atendiendo al contenido de ellas, pueden denominarse normas
materiales a las que en razón de mentar el modo o los modos de ser de la conducta preprocesal de las partes, son
invocadas por estas como fundamento de sus pretenciones, peticiones o defensas. Constituyen normas procesales,
en cambio, aquellas que conceptualizan: 1) la clase de órganos habilitados para intervenir en los procesos, su
competencia y los derechos, deberes, etc, de las personas físicas que lo integran.2) La actuaion de dichs órganos, de
las partes de los auxiliares de aquellos y de estas y de los terceros durante el desarrollo del proceso, asi como los
requisitos y efectos de los actos procesales y el orden en que estos deben cumplirse; 3) Como debe comportarse el
órgano judicial en oportunidad de dictar la sentencia definitiva, para determinar el modo o los modos de ser de la
relación o situación jurídica que motivo el proceso
En consecuencia, mientras las normas materiales regulan normalmente el que de las decisión, o sea, el contenido de
la sentencia, las normas procesales determinan el quien y el como de dicho acto, comprendiendo a la actividad que
lo precedde. Pero takles consideraciones no excluyen la necearia incidencia que también tiene las normas procesales
en el contenido de la decisión.
G) CLASIFICACION
Las normas procesales han sido clasificadas desde distintos puntos de vista. Se distingue entre normas organicas y
normas procesales propiamente dichas, según que, regulen la organización y competencia de los órganos judiciales o
los actos del proceso y el desarrollo del procedimeinto. Tambien entre normas procesales formales y materiales;
mientras las primeras regulan las condiciones de forma, tiempo y lugar de los actos procesales, las segundas
determinan los requisitos de capacidad y legitimación, el contenido y los efectos de esos actos.
Mayor importancia practica reviste la clasificación de las normas procesales en absolutas y dispositivas
Son normas absolutas aquellas que deben aplicarse siempre que concurra el suspuesto para el que han sido
dictadas, de modo tal que el juez no puede prescindir de ellas aunque las partes lo pidan de modo concordante.
Son normas dispositivas aquellas de cuya aplicación cabe prescindir, sea por mediar acuerdo expreso de las partes
en tal sentido, sea por la omisión consistente en no poner de relieve su inobservancia.
En aquellos casos en que no existan disposiciones expresas, es desde luego materia de interpretación determinar si
una norma es absoluta o dispositiva
H) EFICACIA DE LAS NORMAS PROCESALES EN EL TIEMPO
La materia se halla reservada al arbitrio del legislador, con la sola limitación derivada de la existencia de derechos
adquiridos. En ausencia de normas reguladoras del régimen intertemporalde las leyes procesales, corresponde
formular las siguientes distinciones:
1- Una ley procesal nueva no puede válidamente aplicarse a aquellos procesos que se encuentran concluids por
sentencia firme
2- La nueva ley debe aplicarse a los procesos que se inicien con posterioridad a su entrada en vigencia,
prscindiendo del tiempo en que se constituyeron las relaciones jurídicas sobre que ellos versen
La doctrina no es uniforme con respecto a la aplicabilidad de las normas que regulan la admisibilidad de la
prueba . El problema consiste en determinar que norma debe aplicarse en el proceso cuando hallándose vigente
al tiempo de celebrarse un contrato una norma que permite acreditarlo por cualquier medio de prueba, se
sanciona con posterioridad otra norma que solo autoriza la utilización de determinado elemento probatorio.
Chovenda entiende que corresponde aplicar la norma vigente en el momento en que la prueba debe producirse,
pues solo ella puede determinar, en razón de su índole procesal, el medio idóneo para formar la actual
convicción del juez. La tesis contraria parece mas justa y acorde con la seguridad jurídica, por cuanto las mayores
o menores precauciones que las partes adoptan al celebrar un acto jurídico dependen, como es lógico, de los
elementos probatorios de que podrían valerse en ese momento.
3- Los procesos en tramite pueden ser alcanzados por la ley nueva siempre que ello no importe afectar a los
actos procesales cumplidos, y que han quedado firmes bajo la vigencia de la ley anterior
I) EFICACIA DE LAS NORMAS PROCESALES EN EL ESPACIO
Las normas procesales se hallan sujetas al llamado principio de la territorialidad de la ley. Solo tienen vigencia, por lo
tanto, dentro del ámbito territorial del estado que las dicto, y se aplican tanto a los procesos íntegramente
tramitados ante los órganos judiciales de ese estado cuando a las diligencias procesales particulares cumplidas por
aquellos a requerimiento de órganos judiciales extranjeros.
Siendo la función judicial una de las tres potestades del gobierno, o sea el ejercicio de uno de los poderes del
estado, es natural que la organización, la competencia y el procedimiento mediante los cuales se ejerce esta función
sean determinados por las leyes nacionales para todos quienes habiten el pais
Se rigen por la lex fori, en consecuencia, la organización y competencia de los órganos judiciales y los diversos actos
mediante los cuales se constituye, desarrolla y extingue el proceso
En lo que respecta a la aplicación de las leyes extraneras, cabe recordar que solo puede tener lugar a solicitud de
parte interesada, quien debe además probar su existencia en la forma que se vera oportunamente.
J) FUENTES DEL DERECHO PROCESAL
Son fuentes del derecho procesal todos aquellos criterios de objetividad que, en razón de expresar la valoración de
la comunidad, o de sus órganos, acerca de una determinada realidad de conducta, pueden ser invocados por los
jueces para esclarecer el sentido jurídico de las conductas que deben juzgar durante el desarrollo del proceso.
LA CONSTITUCION. La CN contiene diversas normas atinenetes a la administración de justicia, y en general, a
ciertos derechos y garantías que conciernen directamente a la regulación del proceso civil..
Entre las primeras cabe citar las que disponen la obligación de las provincias de asegurar su administración de
justicia (art5); la fe que merecen los procedimientos judiciales de cada provincia en las demás ( art 7); la
incompatibilidad entrwe el cargo del juez federal y el de juez provincial (art 34), etc.
Entre las segundas cuadra mencionar las que establecen: 1) La supresión de los fueros personales (art 16), garantía
en cuya virtud la condición de la persona no puede ser tenida en cuenta como elemento susceptible de justificar la
admisibilidad de un fuero judicial de excepción, cuando el hecho en si mismo corresponde a la competencia de los
jueces comunes. 2) La prohibición de que nadie sea juzgado por comisiones especiales, ni sacado de los jueces
designados por la ley antes del hecho de la causa (art 18). Se trata de una garantía ajena a la distribución de la
competencia entre los jueces permanentes que integran el poder judicial de la nación y de las provincias, razón por
la cual no sufre menoscabo porque uno u otro de ellos intervenga en el proceso con arreglo a lo que disponga la
respectiva legislación. 3) La inviolabilidad de la defensa en juicio de la persona y de los derechos, garantía
constitucional que se analizara al estudiar el principio de contradicción
LAS LEYES PROCESALES El código en vigor, con las modificaciones introducidas por las leyes precedentemente
mencionadas, consta de 7 libros dedicados, respectivamente, a las disposiciones generales, a los procesos de
conocimiento, a los procesoso de ejecución, a los procesos especiales, a los procesos unversales, al proceso arbitral,
y a los procesos voluntarios.
Cada uno de esos libros se halla compuesto de diversos títulos y cada uno de estos, a su vez, se divide en varios
capítulos, algunos de los cuales se hallan divididos en secciones.
LOS REGLAMENTOS Y ACORDADAS JUDICIALES A fin de facilitar el mejor funcionamiento de la
administración de justicia, y frente a la imposibilidad de prever los multiples problemas de orden practico que la
actividad procesal puede suscitar, las leyes suelen conferir a los tribunales superiores la facultad de dictar normas
generales, destinadas a complementar los textos legales referentes a certos aspectos de la organización judicial y a
la regulación de los procedimientos.
Tales ordenamientos de tipo general se denominan respectivamente, reglamentos judiciales y acordadas
reglamentarias, aunque corresponde señalar que todos los reglamenos judiciales se dicten mediante acordadas.
Estas constituyen resolucionesnjudiciales y se las llama asi para diferenciarlas de las sentencias, con las que, en
ocasiones, tienen en común la circunstancia de configurar normas individuales, si bien exclusivamente referidas a las
materias comprendidas dentro de las facultades de superintendencia que competen a los tribunales superiores. Tal
lo que ocurre cuando estos disponen designar, remover o conceder lin¿cencia a un empleado o funcionario.
El alcance de los reglamentos judiciales depende de los términos de la norma legal que concede la facultad
reglamentaria.
LA COSTUMBRE. La costumbre. Entendida como toda norma general creada espontáneamente a través de la
repetición de determinadas conductas, y a cuyo respecto media el convencimiento comunitario de su
obligatoriedad- se exterioriza, en el proceso civil, mediante las siguientes modalidades.
1- Por la remisión que a ella hacen las normas legales
2- En la vigencia de ciertas practicas judiciales desarrolladas en ausencia de especificas reglamentaciones sobre
aspectos secundarios del tramite procesal.
3- Por la caída en desuso de numerosas normas contenidas en los códigos y leyes procesales, que terminan asi
por desaparecer de la vida jurídica
LA JURISPRUDENCIA. Jurisprudencia significa la forma concordante en que los órganos judiciales se pronuncian
en oportunidad de resoler casos similares. El conjunto de fallos asi dictados determina la creación de normas o
reglas que son utilizadas por los jueces para justificar el carácter jurídicamente objetivo que deben revestir sus
decisiones y constituyen por consiguiente, fuentes del derecho. La jurisprudencia es una fuente subordinada ala ley,
pues su función consiste en establecer especies que se incluyen o excluyen del marco genérico de aquella
LA DOCTRINA. A diferencia de lo que aco ntece con las fuentes precedentes analizadas, la doctrina de los autores
carece de fuerza vinculatoria para el juez. En aquellas el sentido general que goza de acatamientos comunitarios esta
directamente dado en la comunidad o en sus órganos a los que respalda el apoyo comunitario. De aquí su carácter
obligatorio. En la doctrina no ocurre asi. El jjuez acude voluntariamente a ella para encontrar el sentido objetivo del
caso y señala en ella la intersubjetividad necesaria, pero no se encuentra constreñido a ella por la comunidad directa
o indirectamente.
