ENERO 2024 | 16ª EDICIÓN

www.aeaecompliance.com/

UNA REVISTA DIRIGIDA

A PROFESIONALES
DESCÁRGALA AHORA
Potenciamos las capacidades de los
especialistas en materia de Compliance
para así reforzar de cara al exterior la
imagen de calidad, solvencia y
profesionalidad de todos los socios.

FOMENTAR, COMPARTIR,
DIFUNDIR Y FAVORECER
EL DESARROLLO E
IMPLANTACIÓN DE LA
CULTURA DEL
COMPLIANCE Y
RESPONSABILIDAD
SOCIAL."
 ÍNDICE
IN D ICE

DIRECTOR

Luis Suárez Mariño

Pág. 04 EDITORIAL / Pág. 07 ENTREVISTA. Miguel Ángel Jimenez Velasco / Pág.10 ARTÍCULOS. IA y los derechos humanos en
el mundo de transhumanismo / Compliance y subrogación laboral / En la sombra de las criptomonedas y del metaverso. La im-
CONSEJO EDITORIAL
perante necesidad de procedimientos internacionales contra el blanqueo de capitales en estos ecosistemas / Optimización del tax
compliance a través de la IA / Los riesgos de corrupción en la fase de ejecución de la contratación pública / Qué debemos tener
en cuenta para hacer negocios en latinoamérica desde la perspectiva del compliance officer / La estandarización de los procesos Presidente:
de investigación / Pág. 00 EMPRESA. full&fast, expertos en transición energética. Construyendo la empresa de servicios del futuro Javier Bernabeu Aguilera
#chargingthefuturenow / Pág. 51 REPERTORIO DE JURISPRUDENCIA. ARTÍCULO. Los riesgos de corrupción en la fase
de ejecución de la contratación pública
REDACCIÓN
Por Joan A. Llinares

En 2022 la Agencia Valenciana Antifraude publicó Luis Suárez Mariño

una recomendación con el objetivo de alertar sobre Manuel Montesdeoca de la
los riesgos en la ejecución de los contratos en clave Fuente
ENTREVISTA. Miguel Ángel Jimenez-Velasco
de integridad pública.
Por Luis Suárez Mariño PÁG.29
EDITA
La opinión y experiencia de profesionales expertos en el mundo del
cumplimiento es una valiosa guía para miles de profesionales y es- Asociación Europea de Abogados
tudiantes que empiezan su andadura en el camino del compliance ARTÍCULO. Qué debemos tener en cuenta para
hacer negocios en latinoamérica desde la
y Economistas en Compliance
corporativo.
PÁG.07 perspectiva del compliance officer
Por Fernando Peyretti GESTIÓN Y PUBLICIDAD

ARTÍCULO. IA y los derechos humanos en el mundo del transhumanismo. América Latina tiene un escenario de delitos finan- Neuromarketing Experiences S.L.
Por Manuel Lázaro Pulido cieros desafiante. Se identifican diferentes activida-
des ilícitas que a su vez están generando flujos de DOMICILIO SOCIAL
La irrupción de la inteligencia artificial es un fenómeno que ha inundado el lenguaje usado efectivo ilegales relacionados con los Delitos Finan-
en los diversos contextos semánticos de la vida social tanto formales como informales. cieros más típicos de la región.
PÁG.33 Passeig Mossen Jacint
La inclusión de las siglas IA no pueden olvidar su entorno más amplio: el entorno digital, el
Verdaguer, 120, Entlo. 4ª
espacio donde la IA trabaja con los Big Data.
PÁG.10 Igualada (Barcelona)
ARTÍCULO. La estandarización de los procesos de
investigación. De la teoría a la metodología TELÉFONO
ARTÍCULO. Compliance y subrogación laboral. Por Leocadio Marrero Trujillo
Por Belén Luzuriaga (+34) 938 049 038
Un viaje a través del nuevo estándar internacio-
Cuando hablamos de Cumplimiento, sin duda, el elemento clave son las personas. Son las nal establecido por ISO.org bajo el nombre ISO/TS CORREO ELECTRÓNICO
que hacen que en cualquier centro de trabajo se respire una cierta cultura de cumplimien- 37008:2023 Investigaciones Internas de Organiza-
to, que es la que se conforma con los valores y los principios que en una organización se ciones: Orientación.
consideran fundamentales. PÁG.38 [email protected]
PÁG.15
WEB
EMPRESA. full&fast, construyendo la empresa de
ARTÍCULO. En la sombra de las criptomonedas y del metaverso. servicios del futuro #chargingthefuturenow www.aeaecompliance.com
Por Luis Rodríguez Soler
Ha desarrollado su propia tecnología de acumu- DISEÑO Y MAQUETACIÓN
En el universo digital de las criptomonedas y los criptoactivos, donde la libertad financie- lación, cofinanciada por el ministerio de industria,
ra se entrelaza con la opacidad, o presunta opacidad de cada transacción, una amenaza junto con un SaaS para optimizar el consumo de Cristina Barrachina Vázquez
persistente se esconde en las sombras: el blanqueo de capitales. energía y reducir la factura eléctrica (hasta un 70%).
PÁG.18 PÁG.46

ARTÍCULO. Optimización del tax compliance a través de la IA. REPERTORIO DE JURISPRUDENCIA

Por Franklin Martín Ruiz Gordillo Por Manuel Montesdeoca de la Fuente

ChatGPT, un sistema de redes neuronales con capacidades de aprendizaje profundo que Principales sentencias del Tribunal Supremo y otros
representa uno de los mayores alcances del machine Learning en materia de detección de tribunales en materia de compliance y responsabili-
irregularidades. dad penal de las personas jurídicas.
PÁG.24 PÁG.51

2 EUCompliance News EUCompliance News 3

 EDITORIAL
E DITO R I AL

Uno de los fines de la AEAEC es fomen- Desde este punto de vista la posición finalidad perseguida por la misma, “la obstante, los efectos económicos de los sucede porque la amnistía que se estira su ámbito de aplicación hasta
tar la cultura del compliance y analizar política de los partidos independentis- consecución de un interés general, de derechos reconocidos estarán sujetos a concede altera situaciones que han donde le complace y solicita todo tipo
los cambios normativos. Este ha sido tas, republicanos, comunistas o ultra superar y encauzar conflictos políticos y las distintas normas de prescripción del sido consagradas por sentencias de prebendas (véase el acuerdo para
siempre el objetivo de todas las activi- conservadores, no merece crítica algu- sociales arraigados, en la búsqueda de ordenamiento jurídico.» judiciales firmes, provistas del va- delegar las competencias en extranjería)
dades que hemos promovido. Por eso na desde el constitucionalismo, siem- la mejora de la convivencia y la cohesión lor de cosa juzgada (art. 118 de la sabedor de la debilidad del partido so-
desde la AEAEC mostramos nuestra pre que su estructura interna y funcion- social, así como de la integración de las Por su parte, en la Disposición adicional C.E.), y esta alteración de las reglas cialista que se somete voluntariamente
preocupación ante la proposición de ley amiento sean democráticos y sus acti- diversas sensibilidades políticas”, o en de la referida Ley 1/1984, se establecía de sucesión de los ordenamientos al chantaje, concediendo sin disimulos
de amnistía en cuanto puede suponer un vidades y fines no sean delictivos. Des- otras palabras, “avanzar en el camino que «los interesados podrán solicitar la puede afectar evidentemente al todo aquello que le piden quienes vio-
uso espurio del derecho. de esta perspectiva cualquier proyecto del diálogo político y social necesario aplicación de la Ley de Amnistía, incluso principio citado, entendido como lentaron las leyes y los valores y princi-
político es compatible con la Consti- para la cohesión y el progreso de la so- cuando haya habido resolución judicial la confianza que los ciudadanos pios constitucionales que las sustentan.
Cierto es que en un estado democrático tución, siempre y cuando sus actividades ciedad catalana” o “superar obstáculos que declare la inadmisión del proceso pueden tener en la observancia
la ley emana del poder legislativo que no vulneren los principios democráticos y mejorar la convivencia avanzando por prescripción de la acción». y el respeto de las situaciones Un estado de derecho, vá más allá del
representa la voluntad de los ciudadanos ni los derechos fundamentales de que hacia la plena normalización de una so- derivadas de la aplicación de nor- respeto a la formalidad de las leyes y la
representada en las urnas. Igualmente somos titulares todos los ciudadanos. ciedad plural que aborda los principales La conformidad de los preceptos trans- mas válidas y vigentes”. aprobación de las mismas por los legíti-
es cierto que la reciente investidura de debates sobre su futuro mediante el critos con la Constitución suscitó dudas mos representantes de los ciudadanos,
Pedro Sánchez como Presidente del Lo que consideramos criticable es que diálogo, la negociación, y los acuerdos en diversas Magistraturas de Trabajo, • 4ª.- “Que la concesión de una am- y exige el respeto a los principios va-
Gobierno no se puede calificar sino de le- un partido político, uno de los dos más democráticos”, o “devolver la resolución que plantearon sendas cuestiones de nistía implica un juicio crítico sobre lores materiales recogidos en la propia
gal, en cuanto que la misma ha obtenido importantes del Estado, con una larga del conflicto político a los cauces de la inconstitucionalidad. Una vez acumula- toda una etapa histórica, eliminan- Constitución, valores axiológicos que
el respaldo de la mayoría del Congreso. trayectoria y que ha sido clave tanto en discusión política y eliminar algunas de das, dichas cuestiones, dieron origen a do los efectos negativos de cierto como la seguridad jurídica, la justicia, la
la transición democrática como en el de- las circunstancias que provocan la de- una sentencia del Pleno del Tribunal en tipo de leyes emanadas durante su igualdad y la separación de poderes, son
Y, por supuesto, que en nuestra demo- sempeño del Gobierno durante la mayor safección que mantiene alejada de las la que se recogían consideraciones que transcurso…que contrariaban dere- fundamento del orden jurídico y la paz
cracia el pluralismo político es un valor parte de los años transcurridos desde instituciones estatales a una parte de la ahora deberían de tomarse en cuenta: chos del hombre generalmente social.
superior sobre el que se asienta el orde- 1978, a través del programa político con población” y “garantizar la convivencia admitidos en el ordenamiento in-
namiento jurídico (art. 1 CE) y que ese el que anunció a la ciudadanía la posición dentro del Estado de derecho, y generar • 1ª. “Que la amnistía , fundamentán- ternacional, y hoy en el interno es- Para garantizar precisamente que el Es-
pluralismo político se expresa a través política con la que aspiraba a conseguir un contexto social, político e institucio- dose en un ideal de justicia (STC pañol.” tado formal de Derecho sea también un
de los partidos políticos, instrumentos el apoyo de los electores, haya ocultado nal que fomente la estabilidad económi- 63/1983), pretende eliminar, en el Estado material de Derecho, las cons-
fundamentales para la participación un tema tan trascendental como una ca y el progreso cultural y social tanto de presente, las consecuencias de A la luz de dicha doctrina parece eviden- tituciones posteriores a la Segunda Gue-
política, en cuanto concurren a la for- proposición de ley orgánica de Amnistía, Cataluña como del conjunto de España, la aplicación de una determinada te que la amnistía pone cuanto menos en rra Mundial establecieron una serie de
mación y manifestación de la voluntad que aun no entrando a valorar su más sirviendo al mismo tiempo de base para normativa -en sentido amplio- que tela de juicio la ley aplicable a los hechos garantías y de instituciones de contrape-
popular, debiendo, por tal trascendental que posible inconstitucionalidad formal, la superación de un conflicto político”. se rechaza hoy por contraria a los amnistiados y los valores que susten- so, con la finalidad de asegurar que la
motivo, ser libre su creación y el ejercicio en cuanto supone la derogación de ac- principios inspiradores de un nue- taban aquella. Es decir que de facto la elaboración de las leyes no respondiera
de su actividad, sin que, como defendier- tos jurídicos amparados por leyes cons- Sin embargo, esos fines, en teoría loa- vo orden político”. amnistía presupone la derogación de tan solo a criterios democráticos sino
an, entre otros, los insignes catedráticos titucionales, solo estaría justificada si bles, parecen contraponer el interés ge- las normas que sirvieron de base para que fueran coherentes con los princi-
de constitucional, Ignacio de Otto y Juan persiguiese un fin constitucionalmente neral, el entendimiento entre diversas • 2ª. “Que la amnistía es una ope- condenar los hechos amnistiado, y que pios y valores recogidos en las propias
Luis Requejo, “en nuestro ordenamiento legítimo y se considerase proporcionada sensibilidades políticas y la convivencia ración excepcional, propia del mo- esa derogación se justifica al ser las nor- constituciones, estableciendo una vin-
constitucional tenga cabida un mode- para lograr dicho objetivo. pacífica, con el cumplimiento de la lega- mento de consolidación de los mas contrarias a los valores y principios culación entre legalidad y legitimación
lo de democracia militante, esto es un lidad imperante que los amnistiados vul- nuevos valores a los que sirve, que rigen los estados democráticos de formal, de un lado, y estricta legalidad y
modelo en el que se imponga, no ya el En la Exposición de Motivos de la Ley neraron. Leyendo la exposición de mo- cuya finalidad unitaria no enmas- derecho por contrariar los derechos del legitimación sustancial, de otro, lo que
respeto, sino la adhesión positiva al or- se hace referencia de manera reitera- tivos de la ley tal parece que la misma cara el hecho de que se pone en hombre generalmente admitidos en el exige, en palabras de Ferrajoli , que la
denamiento, y en primer lugar a la Cons- da, y con diferentes matices a la cons- contrapone en definitiva la convivencia práctica recurriendo a una plu- ordenamiento internacional, y hoy en el propia ley se condicione a determinados
titución” titucionalidad de la ley atendiendo a la democrática con el estado democrático ralidad de técnicas jurídicas que interno español. contenidos sustanciales, que el Poder
de Derecho, obviando en la práctica las quedan unidas precisamente por político esté limitado por el Derecho, en
consideraciones que ha realizado el Tri- la finalidad común. En unos casos Pero, es que además resulta que las fi- el sentido que caracteriza la tradición
bunal Constitucional sobre la amnistía, normalmente para relaciones en nalidades declaradas de la ley no son en constitucional inglesa, por una parte ca-
principalmente en la Sentencia del Pleno las que el Estado aparece involu- realidad la causa verdadera y lícita (en racterizada por la supremacía del parla-
nº 147/1986, de 25 de noviembre, referi- crado como poder público, la apli- nomenclatura civilista) de la mentada mento, y por otro por el rule of law, enten-
da a las cuestiones de inconstitucio- cación de la amnistía supondrá lo norma, sino una causa simulada que en- dido como «rule or supremacy of law», es
nalidad planteadas por jueces y tribu- que se ha llamado por la doctrina cubre otra cual es la necesidad de que el decir como “absoluta supremacía del
nales en relación a la Ley 1/1984, de 9 «derogación retroactiva de nor- candidato a Presidente del Gobierno del Derecho que excluye la existencia de
de enero, que añadía un nuevo artículo mas», haciendo desaparecer por PSOE contase con los siete votos nece- arbitrariedad o prerrogativa, o incluso
a la Ley 46/1977, de 15 de octubre, de completo las restricciones que su- sarios de Junts para primero conseguir amplia autoridad discrecional por parte
Amnistía, concebido en los siguientes frió el derecho o libertad afectado, la investidura, y segundo conseguir que del gobierno” e implica «la igualdad ante
términos: con todas sus secuelas”. legislatura no se frustre; causa que colo- el Derecho, o la igual sujeción de todas
ca al PSOE en una situación de inferiori- las clases al Derecho ordinario del país,
«Art. 11 bis. Las acciones para el recono- • 3ª. “Que es claro que una institu- dad ante el chantaje constante del parti- administrado por los tribunales ordina-
cimiento de los derechos establecidos ción de este género afecta a la do independentista catalán, que sabedor rios de justicia”;
en esta Ley serán imprescriptibles. No seguridad jurídica, principio con- de la verdadera causa que inspira la ley
sagrado en el art. 9.3 de la C.E. Ello

4 EUCompliance News EUCompliance News 5

 ENTREVISTAMOS A MIGUEL
E DITO R I AL

ÁNGEL JIMENEZ VELASCO

MAZARÍO
A mayor abundamiento las conductas con la cultura de respeto al Derecho y
que se amnistían son las realizadas por ésta con la cultura ética, viniendo de al-
una intencionalidad política, “reivindicar, gún modo a trascender el cumplimiento
promover o procurar la secesión o inde- de la legalidad formal por a medio de un
pendencia de Cataluña, así como todos compromiso ético con el “estado mate-
aquellos que hubieran contribuido a la rial de Derecho” al que antes aludíamos.

DIRECTOR CORPORATIVO DE CUMPLIMIENTO DE COXABENGOA

consecución de tales propósitos” obvi-
ando que mientras la Constitución am- Pues bien a nuestro humilde parecer,
para las conductas movidas por dicha in- ni es ética la finalidad o causa real de
tención, lo que no ampara es la comisión la proposición de ley, ni es ético que se
de gravísimos delitos para conseguirla. haya hurtado a los ciudadanos antes de Por Luis Suárez Mariño
Un estado de derecho como tal basado las elecciones en el programa electoral Director de European Compliance News
en normas, permite adoptar decisiones del PSOE conocer la verdadera intención
tomando en consideración lo que un in- del partido, que pese a que meses antes
dividuo hizo, no la intención que le mo- ya sondeaba en Bruselas el camino que
vió. En definitiva, las leyes por el carácter se apresuró a recorrer al día siguiente
general que las caracteriza en un esta- de conocer el resultado electoral, en Licenciado en Derecho por la Univer- dad Director corporativo de cumplimien- ridades, bien para todo el modelo, bien
do democrático constituyen obstáculos campaña negó por activa y por pasiva la sidad Autónoma de Barcelona (1989), to del grupo Coxabengoa. para determinadas conductas o activi-
frente a la particularización. constitucionalidad de una amnistía re- máster en Dirección de Empresas y Fi- dades, que deben ser analizadas e incor-
clamada por los partidos independenti- nanzas por el Instituto Internacional de ¿Nos podrías contar cuáles son tus poradas al sistema. Ello sin perjuicio de
Un ordenamiento jurídico de un estado stas. Empresas de la Universidad de Deusto principales funciones y responsabili- la existencia de un core común para todo
democrático de Derecho ha de ser pre- (1990-91). Director jurídico de Abengoa dades en UN GRUPO como COXABEN- el grupo, empezando por el Canal de De-
decible, y permitir que los sujetos co- Estando los partidos políticos legal- desde 1996 hasta 2012. Nombrado Se- GOA, que actúa a nivel global y por lo nuncias y la Política de Prevención Penal.
nozcan los criterios de comportamiento mente obligados a contar con progra- cretario y Letrado Asesor del Consejo tanto sometido a muy diversas legisla- La seguridad de nuestro modelo radica
conformes y contrarios a las leyes y las mas de prevención de delitos, inspirados de Administración y Secretario General ciones y jurisdicciones? ¿Cómo se ges- en seleccionar siempre la norma más es-
consecuencias que se van a derivar de en la llamada “cultura ética” o de “res- desde 2002 hasta el 2013. Secretario de tiona un programa de cumplimiento a tricta e incorporarla para su aplicación a
la observancia o inobservancia de las peto al Derecho” resulta cuanto menos la fundación Fondo de Cultura de Sevilla nivel mundial? ¿Qué características le todo el grupo. Hay que estar muy encima
mismas. llamativo que ninguno de los diputados (FOCUS) desde 2003 al 2013. infieren unidad? de las distintas novedades legislativas y
electos haya mostrado divergencia algu- jurisprudenciales en las distintas jurisdic-
Cómo pone de relevancia Nino, citado na con la proposición de ley, ni con cada La opinión y la experiencia de profesio- Efectivamente, la nota concordante debe ciones locales, y para ello son clave los
por Requejo y otros, “existe una clara modificación que en el trámite parla- nales expertos en el mundo del cum- ser la unidad; la homogeneidad en los equipos locales, tanto jurídicos como de
relación entre la observancia de las mentario le ha exigido Junts. plimiento es una valiosa guía para miles procesos y la uniformidad en las políti- cumplimiento.
normas jurídicas constitucionales y el de profesionales y estudiantes que em- cas. Un sistema de compliance a nivel
desarrollo de una sociedad, de manera La posición que dejamos expuesta no piezan su andadura en el camino del consolidado puede ser vertical, piramidal, En cuanto a las funciones dentro de un
que un fenómeno de ilegalidad masiva, significa ningún posicionamiento político compliance corporativo. Entrevistamos o transversal. Nuestro modelo es trans- grupo internacional y con distintas líneas
donde concurren conductas contrarias pues la AEAC no tiene ideología política a Miguel Angel Jimenez-Velasco, un pro- versal, en el sentido de que cada vertical de negocio, lo fundamental es compartir
a las normas y una determinada actitud alguna que aglutine a sus asociados sino fesional con dilatada experiencia en la de negocio, cada geografía, cada juris- una cultura común afín al cumplimiento,
hacia ellas, consistente en el desprecio, la preocupación ante una proposición de gestión del cumplimiento y en la actuali- dicción local puede presentar particula- una voluntad de cumplir con la ley “más
produce situaciones de ineficiencia y Ley, preocupación por cierto compartida
subdesarrollo”, que la amnistía de las por insignes y acreditados socialistas,
mismas solo puede agravar. históricos dirigentes del PSOE, enca-
bezados por quien como presidente del
Por último resulta preocupante, como Gobierno de España impulsó el cambio
han denunciado todas las asociaciones de nuestro país, después de un golpe de
judiciales, la campaña preventiva ini- Estado, hacia una homologable y moder-
ciada contra los jueces y magistrados na democracia.
encargados de aplicar la ley (con señala-
miento personal incluso desde la tribuna
del congreso).

En la conocida y trascendental Sentencia

de la Sala de lo Penal del Tribunal Supre-
mo 154/2016, 29 de Febrero de 2016, de
la que fuera ponente el que luego fuera
Fiscal General del Estado, don José Ma-
nuel Maza Martín, nuestro alto tribunal
equiparaba la cultura de cumplimiento

6 EUCompliance News EUCompliance News 7

 tos de nuestra experiencia, actividades modelo, y a la parte procesal obligada
y sistemas, y está funcionando. Hay una a la prueba, así como al papel procesal
compenetración a todos los niveles, con de la representación especial de la per-
total respeto al papel que como adjudi- sona jurídica investigada. Entiendo que
catario tiene Cox. las resoluciones judiciales por llegar irán
aclarando estos aspectos y completando
¿Cómo compatibilizar el deber de dili- el marco de actuación procesal, siempre
gencia y el deber de lealtad? complejo y sensible.

Muy fácil; lealtad una, a la empresa, repre- En relación a la legislación española, de

sentada por su órgano de administración lege ferenda ¿Sería oportuno regular un
y dirección como órgano colegiado, y di- estatuto del oficial de cumplimiento?
ligencia, toda, empezando por los admin-
istradores y directivos personas físicas. Al hilo del punto anterior, en la medida
Temas como las operaciones vinculadas, en que hablamos de una función, la de
los conflictos de interés, la separación de cumplimiento, y de un sistema o modelo
funciones, etc. deben estar previamente de gestión que, al fin y al cabo, no están
reglados para servir como ejemplo a toda regulados como obligatorios (aunque
la organización. El diálogo con el conse- ninguno podamos imaginar de qué otra
jo de administración tiene que ser fluido, forma podría cumplirse con los requisi-
periódico, pero también, dadas las distin- tos para que opere la eximente penal),
tas competencias y funciones del conse- parecería que la respuesta sería negativa;
jo y de las comisiones, debe ser conciso, no es necesario una regulación específi-
práctico, sin circunloquios. ca del oficial de cumplimiento. Pero este
punto de vista, parecido al que en 2010
¿Consideras adecuada la regulación es- podíamos tener ante la novedad de la
pañola de los programas de prevención responsabilidad penal de la persona ju-
de delitos? ¿Qué deberíamos aprender rídica, decae por su propio peso. Es nece-
de los modelos de prevención de deli- saria una regulación procesal criminal de opera tanto en cuanto a políticas como última pregunta ¿Cuáles dirías que son
tos de otros países? la representación, actuación y defensa de en cuanto a los controles y supervisión. los principales retos a los que deben
la persona jurídica como investigada (por Debemos asegurar que la compañía hacer frente las empresas españolas
allá de la letra de la norma”; la formación y habiendo estado al cargo de la secre-
Bajo mi punto de vista, es insuficiente la ejemplo abordando los requerimientos de cuenta con mecanismos internos de con- en materia de compliance?
y la comunicación son actualmente más taría general y del consejo, enfrentamos
regulación legal de un concepto que se información a una persona jurídica aún trol que potencialmente pueden evitar o
importantes incluso que una parame- en 2010 el reto de, primero, entender esa
articula como eximente/atenuante en el no citada como investigada, por un delito dificultar la comisión de una conducta Desde el punto de vista doméstico, na-
trización cuantitativa de los riesgos. El novedad de que la persona jurídica pudi-
Código Penal. El artículo 31.bis “hace lo incluido en la lista del 31.bis y que en con- no deseada. Hay que entender que no cional, creo que estamos evolucionando
empleado con voluntad de cumplir debe era delinquir, y, segundo, diseñar y apli-
que puede” sentando unas bases míni- secuencia, tarde o temprano será atribui- todas las empresas tienen la misma di- favorablemente. No obstante, en algunos
inexorablemente conocer cuales son las car un sistema “a ciegas” que cumpliera
mas de qué hay que entender por modelo do también a la persona jurídica, y la posi- mensión y por tanto los mismos recursos sectores, como en el mundo deportivo, la
actividades o acciones que debe evitar los requisitos apenas esbozados en el
de gestión y que mínimos debe conte- ble indefensión que plantea en relación al (en otras legislaciones las normas relati- efectividad de la función de cumplimiento
o consultar. No se trata tanto de vigilar Código Penal. El proceso se culminó con
ner. Afortunadamente, la jurisprudencia derecho de no declarar contra sí misma) vas a la responsabilidad penal de la per- está enormemente condicionada por los
como de supervisar. la certificación UNE 19601 por parte de
del Tribunal Supremo y la existencia de y del papel del representante especial de sona jurídica operan solo a partir de una grupos de poder. El esfuerzo que están
AENOR 2020-2023. Implantar, comunicar,
estándares internacionales y nacionales la persona jurídica en relación con el re- cierta dimensión, en términos de núme- haciendo los profesionales del compli-
¿Cuáles son los principales retos en convencer sobre ese cambio de paradig-
bajo las normas ISO y UNE han facilitado presentante orgánico de ésta. De la ro de empleados, volumen de ventas ance deportivo es digno de halago, y po-
materia de CUMPLIMIENTO a los que ma penal no fue sencillo en un grupo a
en gran medida el diseño y la verificación misma manera, desde el punto de vista etc.). De ahí la acertada definición de la dría ser recomendable un mayor apoyo
se enfrente el grupo? pleno funcionamiento. Por otra parte,
de los sistemas de cumplimiento. La UNE interno de la persona jurídica, se hace función de cumplimiento como aquella por parte de las administraciones, incluso
durante la etapa preconcursal y de rees-
En general el principal obstáculo del direc- 19601 aporta el rigor y la exactitud en necesario una definición legal de la in- que implementa un modelo de gestión. a nivel regulatorio positivo.
tructuración, los riesgos relacionados
tor de cumplimiento es siempre ganarse todo un compendio de, por una parte, re- dependencia y autonomía del oficial de
con la solvencia pasaron a primer térmi-
quisitos formales que dotan de seguridad cumplimiento, de su función e interac- Desde el punto de vista internacional,
a la organización, y especialmente al ór- no, así como la protección de los admi-
jurídica al modelo, y, de otra, requisitos ción dentro de la organización, del se- De lo que se trata es de completar el volviendo a lo que decíamos al principio,
gano de administración y la alta direc- nistradores y directivos involucrados en
materiales en cuanto a la metodología creto profesional, y, sobre todo, del régi- sistema de gestión de una compañía, el reto es mantener la homogeneidad de
ción. Ser claro y transparente, construc- el proceso, sin que hasta la fecha haya-
del análisis de riesgos, la ponderación, la men de responsabilidad penal individual a todos los niveles de decisión, con los un sistema propio de cumplimiento no
tivo, innovador en muchas ocasiones, mos tenido nada en contra.
efectividad de los controles e indicadores, que puede llegar a tener dado su rol de procedimientos y controles oportunos y ya en distintas líneas de negocio o geo-
conciliador, pero siempre predicando con
etc. Podemos decir que los profesionales responsable de cumplimiento de la com- eficaces, más que de elaborar políticas grafías, sino en culturas distintas. El reto
el ejemplo y con las manos abiertas. Lo mejor está siendo esta nueva etapa
contamos con las guías necesarias para pañía. Personalmente me decanto por la y códigos cuyo seguimiento es nulo. En es entender y asimilar otras culturas dis-
de integración con un grupo como Cox
¿Cuáles han sido los mayores obstácu- un buen diseño e implantación. Pero falta conveniencia, más que por la necesidad, este sentido, y desde las grandes com- tintas a la nuestra, en cuanto a la comuni-
Energy, tan afín en cuanto a actividades
los y retos a los que tú te has enfrentado otro aspecto tremendamente importante; de dotar a la función con un estatuto pro- pañías, financieras, energéticas etc., se cación y formación, en las que no hay que
y ambición. Y ello en ambos sentidos;
como oficial de Cumplimiento en una la validez de estos modelos en el foro pio. agradece el efecto cascada de exigirnos vencer, sino convencer.
estamos aprendiendo mucho del nuevo
empresa con la historia y vicisitudes a judicial. Me refiero al momento procesal a las más modestas que actuamos como
equipo de gestión, pero a la vez tratamos
oportuno para la prueba de la eficacia del ¿Cómo han evolucionado las políticas proveedores o contratistas, requisitos de Muchísimas gracias, Miguel Angel. Des-
las que se ha enfrentado Abengoa? ¿A de aportar al grupo Cox algunos aspec-
de anticorrupción de las compañías compliance que aquellas aplican. Por úl- de luego nos has apuntado cuestiones
qué retos se enfrenta un compliance
españolas en la última década? ¿se timo, la involucración de los administra- de máximo interés para la resolución,
officer en casos de crisis empresarial?
pueden entender homologadas a la de dores y la alta dirección, el tone of y from desde tu amplia experiencia, de los retos
Abengoa siempre ha sido una escue- los países más avanzados en la lucha the top, es imprescindible para extender a que se enfrenta la gestión de compli-
la en todos los sentidos, para todos los contra la corrupción? la cultura de cumplimiento, el “behavioral ance y su regulación. Desde las páginas
empleados. El nivel de implicación pro- compliance”, desde el primero al último de “European Compliance & News” te
fesional siempre fue muy exigente. En Bajo mi punto de vista, en cuanto a políti- de los empleados. agradecemos tu generosa aportación y
los más de treinta años en la compañía, cas se refiere la evolución ha sido ópti- te deseamos los mayores éxitos profe-
ma. Pero la realidad del cumplimiento no No queriendo abusar de tu tiempo, una sionales.

8 EUCompliance News EUCompliance News 9

 IA Y LOS DERECHOS
Estos dos planos de reflexión entre IA y tán por todas partes. Los smartphones
derechos humanos (perspectiva instru- están llenos de aplicaciones que utilizan
mental de la IA y antropológica) tienen esta tecnología, desde mapas GPS que
como trasfondo la misma mirada que te ayudan a orientarte por el mundo o a
demos a la IA: de forma más restringi- conocer el tiempo, hasta programas de

HUMANOS EN EL MUNDO DEL

da (estrecha) o de manera más amplia música y vídeo que conocen tus gus-
(general). Cada punto de vista plantea tos y te hacen recomendaciones. Los
una reflexión de la relación entre IA y asistentes virtuales como Siri y Alexa, el
derechos humanos, y estos puntos de motor de búsqueda de Google y el robot

TRANSHUMANISMO
vista no son exclusivos, sino que para que limpia la casa también son formas
muchos representan estadios diferentes de IAE. Incluso los sistemas más sofisti-
del desarrollo de la IA cados, como los coches sin conductor
(o vehículos autónomos) y los populares
PENSAR LOS IA Y DERECHOS ChatGPT, son formas de IAE, porque no
HUMANOS DESDE LA INTELIGENCIA pueden operar fuera del rango predefini-
Manuel Lázaro Pulido ARTIFICIAL ESTRECHA (IAE) EN UN do por sus programadores, y, por tanto,
Catedrático. IP. Grupo de Investigación “Iure hominis. CONTEXTO HUMANO: LAS no pueden tomar decisiones por sí mis-
Derechos Humanos: fundamentación y protección jurídico-política” (UNIR) INSTANCIAS INTERNACIONALES mos.
Universidad Internacional de La Rioja. ciones, y también en la proyección que
Definir la IA La preocupación de IAE se centra en tienen para desarrollar distintas etapas
aceptar y aprovechar la idea de que los que afectan a la tecnología, pero, sobre
Cada realidad se entiende en su defi- humanos y las computadoras tienen dife- todo, a la visión y proyección a los que
nición, en su delimitación. Cada defini- rentes fortalezas y competencias relati- apunta: IAG y SIA, respectivamente.
La irrupción de la inteligencia artificial ción designa referencialmente una reali- vas. La IAE se inscribe en una visión de
(IA, en inglés AI) es un fenómeno que dad, por lo que definir de forma diferente máximos utópica, dentro del horizonte Ante estos retos tan importantes para el
ha inundado el lenguaje usado en los di- una expresión implica entender la reali- de la definición de ser humano. En este desarrollo del ser humano en un contex-
versos contextos semánticos de la vida dad que soporta el concepto que con- sentido la IAE desarrolla sus fortalezas to de defensa de los derechos humanos,
social tanto formales (academia, mundo lleva dicha expresión de modo distinto. dentro de la rapidez y eficiencia en la eje- cabe entender que, a principios de 2023,
empresarial, discursos políticos…) como Este hecho cognitivo, lingüístico y on- cución de tareas cognitivas, es decir, en más de 350 líderes de IA firmaran una
informales (el lenguaje de la calle, de las tológico se deja ver también en la defi- el desarrollo de reglas lógicas y explíci- declaración en la que instaban a la co-
personas en su vida cotidiana, especial- nición de la IA. Desde que John McCar- tas. Los sistemas IAE suelen entrenarse munidad internacional a dar prioridad
mente en realidades disruptivas como thy, considerado el padre de la IA, defini- utilizando un amplio conjunto de da- a la mitigación del riesgo de “extinción”
el Chat GPT, nacido en 2018 y llevado al era en la conferencia de Dartmouthen, tos (por ejemplo, de Internet) y pueden que plantea la IA, poniéndolo al mismo
estrellato en su versión GPT-4 lanzado en 1956, la IA como “la ciencia e inge- tomar decisiones o emprender acciones nivel que una pandemia o una guerra
por OpenAI). La inclusión de las siglas IA niería para fabricar máquinas inteligen- basándose en este entrenamiento. En nuclear. Un riesgo que nace no solo
no pueden olvidar su entorno más am- tes”, su desarrollo en las distintas olas este sentido, puede igualar o superar por lo que IAE hace o puede hacer. Sir-
plio: el entorno digital, el espacio donde de implementación desde sus prime- la inteligencia y eficacia humanas, pero va de ejemplo su uso en el sector de
la IA trabaja con los Big Data. ros pasos (1950-1979), su evolución solo en el ámbito específico en el que los servicios financieros tales como la
(1980-200), pasando por la edad de oro opera. El ejemplo –que ya es clásico– es evaluación de riesgo en el préstamo y
Cada vez que existe un avance en la (2010-2019), hasta llegar a la era actual el de los programas de ajedrez que utili- la proyección de inversiones en un te-
humanidad, este plantea problemas éti- (2020-), así como sus implicaciones, han zan IAE, capaces de vencer al campeón rreno de volatilidad volitiva (mentalidad
cos que nos lleva a preguntarnos por el ido reformulando esta definición hacien- del mundo en esta disciplina, pero no de rebaño) como es el financiero. Es
impacto que sobre nuestra vida como do compleja la adopción de un criterio pueden realizar otras tareas. un ejemplo que se puede derivar en su
seres humanos tiene la implementación unánime. Las definiciones se han mul- proyección en el área de la política. A los
de estos nuevos productos diseñados tiplicado y en no pocas regulaciones se La vertiginosa gestión de datos y pro- riesgos de las aplicaciones concretas se
y realizados por el hombre. La IA no es tiene que optar por una definición con- blemas enclaustrados, que ya es de por le suma el déficit de transparencia. Pero
ajena a esa cuestión, pero a diferencia sensuada como punto de partida. La sí llamativa, impide a la tecnología IAE esto que es en sí preocupante no es lo
de otras realidades, esta se ha enmar- rentes instancias privadas y también vo de estas normativas. definición de la IA está en relación con carecer de autoconciencia, una carac- único, aunque quizás sea lo más visible.
cado dentro de un nuevo fenómeno públicas para cuestiones que tienen que su desarrollo, y, como hemos señalado terística muy significativa de la inteli- Quizás lo más preocupante, y lo más
antropológico que precisamente tiene ver nos solo con el uso instrumental en Sobre este tema ya se reflexiona desde antes, las diferentes perspectivas res- gencia humana. Su mirada escapa a las olvidado, es la creación de una mentali-
en la propia IA su motor de transfor- y para las actividades cotidianas, sino diversas perspectivas. Pero lo que aquí ponden en parte sustancial a diferentes capacidades eficientes en los humanos dad antropológica distorsionada que di-
mación. No solo se trata de que algo para penetrar en la intimidad humana, queremos señalar es el contexto éti- etapas de desarrollo. Así hablamos de tales como la gestión de situaciones luye –sustituyéndola– la utopía humana
novedoso plantea retos éticos, sino que por ejemplo, evaluando la personalidad co y antropológico que está detrás del una Inteligencia Artificial Estrecha – IAE ambiguas o aquellas que requieren in- en una distopía transhumana.
el nuevo reto, en este caso tecnológico, o las aptitudes de las personas, asig- fenómeno o, al menos, que se presenta (Artificial Narrow Intelligence – ANI), de tuición, creatividad, emoción, juicio y
impulsa a no pocos actores intelectua- nando recursos o protagonizando las de forma concomitante y que afecta a la una Inteligencia Artificial General – IAG empatía. La IAE tiene una inteligencia Desde la realidad de la IAE existen
les a redefinir la propia noción del ser tomas de decisiones. No escapa a nadie relación con el núcleo ético-normativo (Artificial General Intelligence – AGI) y, al- más rápida, pero no más completa. En respuestas a nivel de organismos inter-
humano y, no pocas veces, se presenta que estas realizaciones de la IA pueden fundamental del mundo occidental y que gunos hablan de un desarrollo hiper, en este sentido, desarrolla áreas de proce- nacionales de las relaciones existentes
en cierta forma al gran público como un tener consecuencias graves y concretas tiene un soporte con vocación univer- tanto que Super Inteligencia Artificial – samiento de datos tales como la visión entre esta y los derechos humanos es
fenómeno que tiene una existencia casi para los derechos humanos. Ante esta sal: los derechos humanos. Es decir, la SIA (Artificial Super Intelligence-ASI). artificial, el procesamiento del lenguaje el caso del Consejo de Europa y de las
paralela a la propia del hombre. circunstancia se plantean diferentes y cuestión que se presenta en la relación natural (PLN), el reconocimiento de soni- Naciones Unidas.
graves cuestiones que precisan de una entre IA como un fenómeno que parece La IAE es la categoría más elemental y dos vocales, los sistemas basados en el
Si hablamos de IA es porque las tec- normativa que sea capaz de responder a que traspasa la propia dimensión instru- conocida, se trata de una IA que no es conocimiento y la planeación automa- EL CONSEJO DE EUROPA
nologías que se basan en ella están cada estos retos y el compromiso de las ins- mental y que afecta la propia percepción capaz de superar a los humanos. Pode- tizada entre otras tareas.
vez más presentes en la vida de todos, tituciones públicas, las organizaciones que el hombre tiene de sí mismo y el mos decir que todos los programas y El Consejo de Europa es nuestro con-
a través, por ejemplo, de la domótica o civiles y las empresas de un cumpli- horizonte ético normativo de unos dere- herramientas que utilizan IA hoy en día, Esta tecnología desafía los derechos texto político y normativo general más
las redes sociales, y son usadas por dife- miento identificable, rastreable y efecti- chos del hombre, digamos tradicional. incluso los más avanzados y complejos, humanos en sí, en el uso de sus aplica- cercano. El 9 de diciembre de 2023 se
son formas de IAE. Y estos sistemas es- publicó en comunicado de prensa que

10 EUCompliance News EUCompliance News 11

 se había “alcanzado un acuerdo pro- de la Unión Europea, así como de la Con- inteligencia artificial y, al mismo tiempo, humanos que alimentan los derechos La conciencia europea está en sintonía pide promover la “transparencia” de los
visional sobre la propuesta relativa a vención Europea de Derechos humanos. eviten o mitiguen sus efectos negativos fundamentales. En este sentido, esta pri- con las reflexiones realizadas en el seno sistemas de IA y garantizar que los da-
normas armonizadas en materia de in- El documento analiza las principales en la vida y los derechos de las perso- mera aproximación revelaba un horizon- de Naciones Unidas, consciente de que tos de esta tecnología “se recopilan, uti-
teligencia artificial (IA), el denominado consecuencias, tanto positivas como nas. se centra en 10 ámbitos principales te semántico que excedía el terreno ju- estamos en el umbral de una nueva era. lizan, comparten, archivan y eliminan” de
«Reglamento de Inteligencia Artificial»”. negativas, para los derechos fundamen- de actuación: rídico-normativo propio de los derechos La directora general de la Organización forma compatible con los derechos hu-
Como señala el propio comunicado su tales de las nuevas tecnologías, incluida fundamentales. de las Naciones Unidas para la Edu- manos. La UNESCO, por su parte, prepa-
objeto es garantizar que los sistemas de la IA en cuatro ámbitos clave: prestaci- • Evaluación del impacto en los cación, la Ciencia y la Cultura (UNESCO), ra para los días 5 y 6 de febrero de 2024
inteligencia artificial (IA) introducidos en ones sociales, policía predictiva, servi- derechos humanos. En 2023, la Comisaria de los derechos Audrey Azoulay afirmaba que “la IA es la el segundo Foro mundial sobre la ética
el mercado europeo y utilizados en la UE cios sanitarios y publicidad selectiva, humanos del Consejo de Europa, bajo nueva frontera de la humanidad” (“To- de la inteligencia artificial centrado en
sean seguros y respeten los derechos centrando el análisis en la responsabi- • Consultas públicas. el asesoramiento de los dos mismos wards an Ethics of Artificial Intelligence”, la gobernanza de la IA que desarrolla el
fundamentales y los valores de la UE. lidad empresarial y administrativa para expertos, publica la Recomendación de December 2018, Nos. 3 & 4 Vol. LV, “New documento Recomendación sobre la éti-
Se sigue señalando que los principales con el ciudadano y el derecho que las • Normas de derechos humanos en seguimiento al documento anterior: Hu- Technologies: Where To?”). Planteaba ca de la inteligencia artificial, adoptada el
nuevos elementos del acuerdo provi- personas tienen a saber que se ha uti- el sector privado. man rights by design future-proofing hu- las diferentes etapas de la IA, pero a dife- 23 de noviembre de 2021 por los 193 es-
sional pueden resumirse en: lizado la IA, y al tiempo y forma en que man rights protection in the era of AI. Con rencia del Consejo de Europa que se tados miembros de UNESCO y que con-
pueden presentar una reclamación. • Información y transparencia. un contenido de siete capítulos (menos situaba en un horizonte de principios de stituía el primer instrumento normativo
• Normas sobre modelos de IA de que el anterior) intenta ofrecer unas ori- IAE, centrándose en la forma de gestión mundial sobre la IA. La Recomendación
uso general de gran impacto que Pero su raíz es más profunda en el tiem- • Supervisión independiente. entaciones con el fin de garantizar la pro- de la herramienta, aquí se plantea una tiene como piedra angular la protección
pueden causar un riesgo sistémi- po y en la base. Se trata de un último tección de los derechos humanos en la cuestión antropológica y de civilización: de los derechos humanos y la dignidad,
• No discriminación e igualdad.
co en el futuro, así como sobre los peldaño en la toma de conciencia que era de la inteligencia artificial, integrando basada en la consolidación de principios
sistemas de IA de alto riesgo; las autoridades europeas han tomado la cuestión de los derechos humanos “Una vez cruzada, surgirá una nueva fundamentales como la transparencia y
• Protección de datos y privacidad.
sobre los desafíos que los efectos de en el diseño de los sistemas de IA (IAE). forma de civilización humana. El princi- la equidad, sin perder nunca de vista la
• Un sistema revisado de gobernan- los sistemas de IA plantean a los dere- Se recuerda que los Estados miembros pio rector de la IA no es convertirse en importancia de la responsabilidad hu-
• Libertad de expresión, reunión y
za con algunas competencias de chos fundamentales y, por lo tanto, a los deben, por ejemplo, evaluar los riesgos autónoma ni sustituir a la inteligencia mana en el control de los sistemas de
asociación, y derecho al trabajo.
ejecución a escala de la UE; derechos humanos. Ya el 14 de mayo de y las consecuencias de los sistemas de humana. Pero debemos asegurarnos de inteligencia artificial.
2019 la Comisión publicó la Recomen- • Oportunidades de reparación. IA para los derechos humanos antes que se desarrolle de forma humanista,
• Ampliación de la lista de prohibi- dación Unboxing artificial intelligence: 10 de utilizarlos, reforzar las garantías de basada en valores y derechos humanos. PENSAR LOS IA Y DERECHOS HU-
ciones, pero con la posibilidad de steps to protect human rights (Descifrar • Fomento del conocimiento y la transparencia y garantizar la supervisión Nos enfrentamos a una cuestión crucial: MANOS DESDE LA INTELIGENCIA
utilizar la identificación biométrica la inteligencia artificial: 10 medidas para comprensión de la inteligencia ar- independiente y el acceso a recursos ¿qué tipo de sociedad queremos para el ARTIFICIAL GENERAL (IAG) EN UN
remota por parte de las autori- proteger los derechos humanos). Este tificial. efectivos. Una idea que realmente es mañana? La revolución de la IA abre nue- CONTEXTO TRANSHUMANO: LOS
dades policiales en espacios pú- documento tenía un cariz más funda- interesante y real es que se debe des- vas y apasionantes perspectivas, pero las RETOS DEL PENSAR
blicos, con sujeción a salvaguar- mental respecto del significado de la IA Si nos fijamos, el primer y el tercer pun- terrar la idea (o el mito) de que la IA es conmociones antropológicas y sociales
dias; respecto de los derechos humanos. De to señalan de forma directa el tema de tan compleja y misteriosa que escapa que está provocando merecen una aten- Pero la pregunta que nos hacemos aquí
hecho, el documento está firmado por los derechos humanos, si bien los otros al control humano y, que por lo tanto no ta reflexión”. tiene en cuenta el futuro próximo de la
• Una mejor protección de los dere- la Comisaria de derechos humanos y en apartados se relacionan trasversal- existe posibilidad de una regulación efi- IA: ¿nos dirigimos hacia la IAG, Inteligen-
chos mediante la obligación de su redacción colaboraron Nani Jansen mente con ellos. Aquí no se mencionan caz. Aun así, Naciones Unidas, lógicamente cia artificial general? La IAG representa,
que los implementadores de siste- Reventlow, abogada especialista en los derechos fundamentales que, como en lógica IAE, se centra en el horizonte señalan algunos especialistas del mun-
mas de IA de alto riesgo lleven a derechos humanos y Directora de Digital sabemos, no se equiparan de forma En relación con los derechos humanos de la gestión: los riesgos del uso malin- do tecnológico, el Santo Grial de la IA.
cabo una evaluación del impacto Freedom Fund, y Jonathan McCully con- simbiótica con los derechos humanos. se señala, en primer lugar, la necesidad tencionado, el servicio al bien común… Se trata de un horizonte que visualiza
en los derechos fundamentales sultor independiente y también asesor Se habla directamente de la evaluación de afrontar el tema de forma global y no y, ¡cómo no! crear una nueva estructura un sistema inteligente capaz de razonar,
antes de poner en marcha un sis- jurídico de Digital Freedom Fund. del impacto sobre los derechos hu- sectorial, es decir, simplemente teniendo en la ONU, tal como avanzó el secretario aprender y crear de forma autónoma y
tema de IA. manos, de modo que el horizonte en el en cuenta subconjuntos de derechos general António Gutierres el 18 de julio multifuncional, acercándose a la versa-
El documento reconoce que “los efectos que los Estados miembros deben aplicar particulares. Se subraya la necesidad del de 2023. En 2021 el Alto Comisionado tilidad y flexibilidad de la inteligencia
En relación con los derechos funda- de la inteligencia artificial (IA) sobre los incremento de transparencia e intercam- de las Naciones Unidas para los Dere- humana. Mientras el mundo se adapta
medidas adicionales frente a los agen-
mentales, se exige su transparencia y derechos humanos es uno de los fac- bio de información, así como afianzar chos Humanos, Michelle Bachelet apela- al impacto de la GPT-4, el futuro de la
tes de la IA es el respeto de los derechos
protección. Para ello se propone una tores más importantes que definirán el las iniciativas de los Estados miembros ba que el mundo actuara de inmediato IA mira ya más lejos con el anuncio de
evaluación del impacto y un refuerzo de periodo en el que vivimos”. Ante la diver- para utilizar la IA con el fin de reforzar los ante la “escala colosal” de violaciones de la GPT-5, una incipiente grieta hacia la
la transparencia en los derechos funda- gencia conceptual, su posición desarro- derechos humanos. El diseño, desarrollo derechos del hombre que podría supo- IAG. Esta implica que una máquina ad-
mentales antes de que un sistema de lla, en cierta forma, la definición propu- y despliegue de los sistemas de IA no ner la IA. quiere capacidades cognitivas de nivel
IA de alto riesgo sea introducido en el esta por la OCDE, en 2018 (“la disciplina pueden vivir ajenos a los derechos hu- humano, es decir, que tiene la capacidad
mercado por sus implementadores. Se de crear algoritmos con la capacidad manos y los Estados miembros deben Los derechos humanos –afirma Volker de realizar cualquier tarea intelectual
insiste en la obligación de los usuarios de aprender y razonar”) y propone una proteger la supervisión y el control, seña- Türk, Alto Comisionado de las Naciones que pueda realizar una persona. AGI es
de un sistema de reconocimiento de definición general, descriptiva, pero a la la la Comisaria Dunja Mijatović. Ante esta Unidas para los Derechos Humanos– un campo emergente. Y si IAE muestra
emociones de informar a las personas vez menos instrumental y más relacio- situación el Consejo de Europa ha termi- deben ser el ancla que sujete la investi- retos fundamentales en el campo ético
físicas a las que se exponga a un siste- nada con las capacidades por lo que ya nado creando el Comité sobre Inteligen- gación en IA: “El marco de los derechos y normativo, lo avances en IAG vienen
ma de este tipo. en sí resulta interesante. La IA se define cia Artificial (CAI), presidida por el suizo humanos proporciona una base fun- acompañados no solo de importantes
como “una expresión genérica utiliza- Thomas Scheider, que es el resultado de damental la cual puede facilitar protec- cuestiones éticas y retos de seguri-
El horizonte del documento centrado da para designar de manera general un un proceso iniciado en 2018 en el Con- ciones a la hora de emplear esfuerzos dad y gobernanza, sino de cuestiones
en el respeto y protección de los dere- conjunto de ciencias, teorías y técnicas sejo de Europa sobre el tema específico para explotar el enorme potencial de antropológicas que nos hace navegar
chos fundamentales tiene como marco cuyo objetivo es mejorar la capacidad de la IA, que ya en su 4ª sesión plena- la IA, a la vez que se previenen y miti- entre la utopía y la distopía en la era de
la Agencia de los Derechos Fundamen- de las máquinas para realizar tareas que ria (2 de marzo de 2023), decidió hacer gan sus enormes riesgos implícitos” la IA.
tales de la Unión Europea. La FRA (Eu- requieren facultades cognitivas”. público el “Borrador Cero” revisado de la (Declaración del 12 de julio de 2023).
ropean Union Agency for Fundamental Convención [Marco] sobre Inteligencia Dos días más tarde, el Consejo de Dere- Efectivamente, por una parte IAE e IAG
Rights) publicó, en 2021, el documento Ante el desafío que ello conlleva se pro- Artificial, Derechos Humanos, Democra- chos Humanos de la ONU adoptó una nos marcan un horizonte utópico en
Construir correctamente el futuro. La In- ponen una serie de medidas para que las cia y Estado de Derecho. resolución que insta a la comunidad cuanto que su propio relato nos muestra
teligencia Artificial y los Derechos Funda- autoridades nacionales aprovechen al internacional a tomar medidas para pro- avances deslumbrantes e interrogantes
mentales que tiene como marco global máximo el potencial de los sistemas de NACIONES UNIDAS teger y supervisar la IA. La resolución constantemente renovados, dirigién-
la Carta de los Derechos Fundamentales

12 EUCompliance News EUCompliance News 13

 COMPLIANCE Y SUBROGACIÓN
donos hacia una utopía tecnológica que productos “humanos”. En este sentido, IA se presenta al ser
refuerza el cumplimiento de los dere- humano con etiologías diversas, que
chos humanos y fundamentales: siste- Vivimos con frecuencia abocados a la con frecuencia responden a intereses
mas de protección de la vida privada, imagen del dilema de la Esfinge que na- espurios (que también son humanos e,
asistencia a personas con discapacidad, rrara Apolodoro, primero y reprodujera incluso, son muy humanos). Se trata de

LABORAL
mejora en los sistemas de información, Diodoro Sículo y Aristófanes después: optimizarlos en un contexto de responsa-
aplicación a la justicia penal, control de “¿Qué ser provisto de voz es de cuatro bilidad humana y social. La era de la IA
las falsas noticias (fake news), y yendo patas, de dos y de tres?”. La respuesta, y el “Big Data” implica, sin duda, la apa-
más a la IAG , enfermedades curadas recordemos, nos habla de una imagen rición de nuevos paradigmas de genera-
gracias a diagnósticos médicos avanza- del hombre que, de niño, anda a “cua- ción, recolección y almacenamiento de
dos, desastres medioambientales evita- tro patas”, siendo adulto deambula grandes volúmenes de datos en formato
Belén Luzuriaga
dos gracias a una gestión optimizada de “con dos” y en la senectud se apoya diverso. Puede ser una oportunidad de
con el bastón, por lo que camina con Directora de cumplimiento.
los recursos, e incluso la eliminación de desarrollo de lo humano, y solo así de
la pobreza mediante sistemas económi- “tres patas”. Esta respuesta biológica los derechos humanos, un espacio de
cos inteligentes. esconde otra profunda mirada desde la humanización en tanto que, siendo ele-
perspectiva de la historia cultural. La de mentos imprescindibles para el análisis
Pero aparece en el horizonte un panora- un hombre mitológico representado por de nuestro quehacer humanístico, son
ma también distópico que no solo afec- las cuatro patas y la del hombre prome- empleados como instrumentos de ob-
ta a un posible descontrol de la IA, o a su teico, dotado de inteligencia, de logos, servación humana. No será la primera
utilización descontrolada, sino a la pro- que realiza su vida cultural mediante dos vez que tecnologías creadas para usos
pia definición humana y, por lo tanto, de patas, erguido, con la cabeza mirando al potencialmente peligrosos para el hom-
los derechos humanos, en tanto que s frente, en perspectiva y capaz de elevar bre o como resultado del miedo huma-
epone en cuestión la naturaleza humana sus ojos hacia las alturas. Por último, la no, de la defensa, de la tecnología para
del ser humano que desarrolla su ser uso militar, se convierten en elementos
En enero de 2018 Chia-Rong Tsao es- apoyándose en una herramienta, en un de uso civil. Pero tampoco será la prime-
cribió un trabajo titulado “A Posthuman- artilugio, hoy en la tecnología, la IA. La ra vez que el uso civil, desprovisto de un
ist Reflection on the Digital Humanities cuestión es: ¿esa herramienta –repre- humanismo consciente, termina siendo
and Social Sciences” (dentro del libro sentada por el bastón– es una herrami- más peligroso aún que su origen militar,
Big Data in Computational Social Science enta que impulsa al hombre a ir más allá si este ha estado transido de un elemen-
and Humanities (Springer) pp. 365-377). y mejor en el deambular de su vida, en to ético.
En él se realizaba una aproximación su camino por el tiempo y el espacio, o
a la implicación de la epistemología es un elemento que transforma su pro- En este sentido resulta más útil, consi-
de la IA y la tecnología digital desde la pia naturaleza, reformulando su inicial derar la IA desde una reflexión filosófica
perspectiva teórica “posthumanista”. estado mitológico, hacia otra naturaleza (racional, axiomática, ética...) relativa
Según esta perspectiva, que tal como que le sobrepasa, reviviendo la mitología a la propia cultura digital en el entorno
lo formula podría llamarse quizás me- desde el posthmanismo, convertido vital y existencial humano. Efectiva-
jor “transhumanista”, las tecnologías ahora en un ciborg (una creatura post- mente, uno de los retos del siglo actual
digitales afectan inevitablemente a las humana)? se plantea en los términos acerca de la
prácticas de investigación y a la produc- influencia que los nuevos soportes y he-
ción de conocimientos actuales y, lo que No obstante, los que lean esta reflexión, rramientas de producción cognitiva (IAE)
es más importante, los investigadores no se asusten. Seguimos en el horizon- tienen en la cultura, en la sociedad, en el
también experimentan transforma- te de IAE. Estamos aún alejados de las acceso cultural y en la propia definición
ciones fundamentales en este proceso distópicas ensoñaciones de Skynet en de realidad humana. Más aún, en cuanto
de “co-constitución” (p. 366). Se trataría Terminator, o de la emotividad asesina cuestionamiento en sí, en la filosofía, lo
de una perspectiva posthumanista en el del mítico ordenador HAL 9000 de la que ha provocado un pensamiento so-
que se subraya la interacción entre hu- película 2001 Una Odisea en el Espacio bre la interacción renovada entre cien-
manos y máquinas, en una apuesta casi o la más calmada de Inteligencia Arti- cias, tecnologías y culturas. Detrás de
distópica, en la que lo posthumano es un ficial de Steven Spielberg. No se trata las tecnologías computacionales y digi-
organismo cibernético que supone, des- de la afectividad cuasi humana de los tales existe todo un contexto de raciona- Cuando hablamos de Cumplimiento, sin sa que resulte adjudicataria del servicio adjudicataria la empresa con la oferta
de esta perspectiva, una crisis del sujeto replicantes de Blade Runner, ni siquiera lidad, proyectos humanos y culturales, duda, el elemento clave son las perso- al cual están adscritas. económicamente más ventajosa, que
moderno, en la medida en que no se vis- nos encontramos en el mundo de The representación y recreación del mundo… nas. Son las que hacen que en cualquier es la que se valora como de mejor rela-
ualiza bien las fronteras entre lo humano Matrix, una simulación de una SIA (el que desafía la propia lógica digital, toda centro de trabajo se respire una cierta Por lo tanto, la ecuación de Compliance ción calidad-precio, que no tiene que
y lo no humano (IAG). horizonte distópico de IA). La amenaza vez que esta no deja de ser desarrolla- cultura de cumplimiento, que es la que y de Subrogación pasa necesariamente ser necesariamente la más barata. Pero
de Matrix no reside en la matriz, ni en da por seres humanos. Y este horizon- se conforma con los valores y los princi- por tener en cuenta a las personas. Las queda en eso, en intención, dado que las
Esta perspectiva es atractiva, en el senti- los Big-Data, ni en IA, ni en los ciborgs. te humano debe ser el motor de la IA y empresas necesitan profesionales para
pios que en una organización se conside- propias normas permiten ser sorteadas
do que juega en la frontera de la ciencia El peligro descansa en el uso que los el universo digital, la guía que nos debe llevar a efecto su objeto y, en nuestro
ran fundamentales. De ahí, la relevancia con éxito y que existan verdaderas su-
ficción, esto es, proyecta en un futuro seres humanos pueden hacer y hacen hacer sentir miembros de este proyecto, país, la existencia de la obligación de
de que los códigos éticos o de conducta bastas revestidas de “Cumplimiento” por
–cibernético y no realizado–, un deseo del entorno digital y la IA cuando son “de- el acicate para poder defender los dere- subrogar al personal que se contem-
no se limiten a ser mero papel. parte de los organismos licitadores.
presente: el de crear la sensación de masiado humanos”. No descuidarse en chos humanos y no desviarnos hacia un pla en varios sectores de actividad pone
la “debilidad” humana. No obstante, la proyecciones ficticias es necesario para horizonte transhumano que distorsiona Y cuando hablamos de subrogación en evidencia una serie de prácticas que En cuanto a la contratación entre empre-
atracción de la propuesta nace de la pro- poder analizar el presente. Se trata de no la proyección ilusionada de la utopía en laboral, también hablamos de personas, “quizá” no sean del todo compatibles sas privadas, donde el precio es el que
pia desazón que provoca en el lector, una caer en las distracciones del ilusionista. un espacio de distopía. El motor que porque son las personas trabajadoras con el Cumplimiento. impera, podría buscarse la calidad del
inquietud que no beneficia en nada a la El problema no está en el transhuma- alimenta la responsabilidad humana y las principales destinatarias de esta servicio, pero realmente, esto es algo
IA y que la desvía de su intrínseca esen- nismo, sino en olvidar el humanismo que social (compliance) de cada uno de no- figura legal que les permite continuar Si nos referimos a contratos públicos, es accesorio para los departamentos de
cia: un desarrollo realizado por seres deben guiar los pasos del quehacer hu- sotros y de las instituciones públicas y prestando sus servicios en un centro de sabido que las normas administrativas compras en la mayoría de las ocasiones,
humanos para estudiar, analizar y crear mano. Eso es lo que toca. privadas que hemos construido. trabajo con independencia de la empre- tienen una loable intención: que resulte puesto que su interés se centra en cum-

14 EUCompliance News EUCompliance News 15

 artículo 130, cuando una norma legal, comienzan por cumplir su obligación disponer de plan de igualdad sin haber
un convenio colectivo o un acuerdo de de gestión del CAE, se podría empezar tenido en cuenta la existencia de la sub-
negociación colectiva de eficacia gene- a pensar en un Cumplimiento real por rogación laboral obligatoria en varios
ral, imponga al adjudicatario la obliga- parte de los actores involucrados en la sectores de actividad en nuestro país,
ción de subrogarse como empleador. cadena de contratación. Ya se sabe: lo como puede ser la limpieza. Es una in-
que mal empieza… congruencia normativa legislar normas
La LCSP obliga a los servicios depen- de forma aislada sin tener en cuenta el
dientes del órgano de contratación a fa- Porque la paradoja es que la adminis- acervo legal existente. ¿Qué pasaría si
cilitar a los licitadores, en el propio plie- tración simplemente comunicará al nue- alguna persona reclama continuar apli-
go, la información sobre las condiciones vo empresario la información que le ha cando un plan de igualdad al ser subro-
de los contratos de los trabajadores a sido facilitada por el anterior contratista, gada a otra empresa? ¿Cumplir con la
los que afecte la subrogación, de cara a es decir, no es responsable de la veraci- igualdad permitiría aplicar diferentes
practicar una exacta evaluación de los dad de los datos aportados en el pliego, planes dentro de una misma empresa?
costes laborales. Esa información es la llegando a exponer la LSCP que en el ¿Cabe la posibilidad de que alguien re-
que la empresa que viniese efectuando caso de que una vez producida la subro- clame los derechos que se reconocen a
la prestación objeto del contrato a adju- gación si los costes laborales fueran su- su compañero subrogado?
dicar, y que tenga la condición de emple- periores a los que se desprendieran de
adora de los trabajadores afectados, la información facilitada por el antiguo Podemos abrir infinitas cuestiones: ¿Se
está obligada a proporcionar: listados contratista al órgano de contratación, el respeta el tratamiento de los datos per-
del personal objeto de subrogación, el contratista tendrá acción directa contra sonales en las licitaciones con personal
convenio colectivo de aplicación, deta- el antiguo contratista. Es decir, la admi- a subrogar? Podría haber la posibilidad
lles de categoría, tipo de contrato, jor- nistración licitadora se lava las manos y de identificar el salario de determinadas
nada, fecha de antigüedad, vencimiento queda el juego entre las empresas com- personas que tuviesen una categoría es-
del contrato, salario bruto anual de cada petidoras, que recordemos juegan con pecífica en exclusiva en relación con el
trabajador, así como todos los pactos en las mismas reglas y se engañan unas a resto de personal… ¿Se aplican las nor-
vigor aplicables a los trabajadores a los otras de forma natural, ya que saben que mas de protección de datos cuando las
que afecte la subrogación. unas veces se sale ganando y otras per- empresas trasladan la información del
diendo, pero al final parece que a todas personal ante una subrogación laboral?
Con esos datos aportados en el pliego, les compensa continuar olvidándose de ¿Se incluye a las personas subrogadas
las empresas hacen sus propuestas, eso que se llama Cumplimiento. Es decir, en los planes de formación anuales de
sabiendo que las reglas de juego, admiti- ¡no pasa nada! Pero, si la Administración las empresas? ¿Existen los mismos per-
das por todos, contemplan la posibilidad fuese la responsable de la veracidad de misos para el personal subrogado que
cierta del “engaño”. Aquí es donde deben esos datos que se trasladan en el pliego, para el personal de estructura no subro-
entrar los órganos de Competencia, que ¡Podría empezar a pasar algo! gable en las empresas?
necesariamente deberían multiplicarse
si se pretende conseguir el Cumplimien- Se trata de voluntad de Cumplimiento Y, ¿Qué hay en la posibilidad de corrup-
to Normativo en las licitaciones. en las licitaciones públicas y, aunque ción en los negocios en los contratos
existen normas, no se están cumpliendo privados? ¿Se tienen en cuenta los pro-
Me pregunto qué pasaría si todas las por parte de los actores intervinientes. gramas de cumplimiento de cada em-
administraciones fueran capaces de Así perpetuamos un sistema que no presa, los códigos éticos y los riesgos
gestionar eso que se llama coordinación se adecúa al Compliance. Debemos penales en la presentación de propues-
de actividades empresariales, que es cambiar las reglas del juego para que tas, negociación y contratación? ¿Cuán-
una obligación legal básica para la pre- realmente se cumplan y, de momento, tas empresas están trabajando ya en la
vención de riesgos laborales…, nada ¿Seguimos permitiendo que se hagan UNE 19603 de Sistemas de gestión de
raro, todas las empresas saben lo que trampas con el dinero de todos? Porque compliance en materia de libre compe-
deben hacer, pero ya se sabe, si el cliente al final, no nos engañemos, se trata de tencia? ¿Cuántas empresas auditan su
no solicita nada, ¡mejor! Menos traba- dinero. gestión sociolaboral?
jo. Si cada responsable de un servicio
fuera consciente de la responsabilidad Se supone que la subrogación con- El mundo del Derecho es apasionante.
que conlleva esa gestión, seguramente tribuye a que el mercado laboral sea me- Siempre habrá una pregunta más a la
trataría por todos los medios de que exis- jor, permite asegurar un puesto de traba- que buscar respuesta. A veces, lo difícil
plir con sus indicadores que, por lo gene- Y mientras tanto, por el camino nos tiera la gestión del CAE. A propósito, jo al personal y a las empresas disponer no es obtenerla sino tener la voluntad de
ral, suelen ser meramente económicos. olvidamos que existen obligaciones para ¿Para cuándo la obligación de un Com- de profesionales de forma inmediata, aplicar una solución desde la perspecti-
cada uno de estos actores y que es pre- pliance en todas las entidades del sector con los pros y contras que eso conlleva. va del Cumplimiento: no es fácil gestio-
Lo que queda en evidencia es que cada ciso que se cumplan si realmente quere- público? ¿Por qué no es una obligación Pero, qué ocurre con los derechos ad- nar un sistema de Compliance cuando
protagonista piensa exclusivamente en mos empezar a hablar de Cumplimiento. legal disponer de un programa de pre- quiridos por las personas subrogadas, no existe el “tone from the top”.
sí mismo, el organismo contratante, ya vención de delitos para contratar con las imaginemos un plan de igualdad, cada
sea público o privado, en pagar lo menos Entre esas normas encontramos la Ley administraciones? empresa dispone de su propio plan, si Y mientras tanto, ¿Qué tal si se deja de
posible por el servicio que contrata; la 9/2017, de 8 de noviembre, de Contratos consideramos que esa subrogación se mirar hacia arriba de una vez por to-
empresa que realiza el servicio, en renta- del Sector Público, por la que se transpo- Vamos al grano, la gestión del CAE per- debe contemplar teniendo en cuenta to- das y se comprenden las funciones de
bilizar el contrato del cual ha resultado nen al ordenamiento jurídico español mitiría a las entidades del sector público dos los pactos, ¿Los derechos contem- Cumplimiento? Los profesionales de
adjudicataria; y, las personas trabajado- las Directivas del Parlamento Europeo disponer en tiempo real y de forma fia- plados en un plan de igualdad podrían Compliance estamos aquí con vocación
ras, en que su nueva contratadora sea y del Consejo 2014/23/UE y 2014/24/ ble de toda esa información que se debe ser reclamados a la hora de subrogarse multiplicadora, no nos vamos a extinguir,
una empresa que pague sus nóminas UE, de 26 de febrero de 2014, que regula poner a la hora de redactar un pliego a otra empresa que no los contemple? ya que precisamente, nuestra misión es
cada mes. A esto se reduce todo, ¡así de la obligación de subrogación laboral en de licitación, sin depender de la “crea- Habría que preguntarse si tiene sentido contribuir a la sostenibilidad de los ne-
simple! los contratos del sector público en el tividad” empresarial para el traslado una norma que obliga a las empresas a gocios, eso sí, teniendo en cuenta que,
de esos datos. Si las administraciones ¡No todo vale!

16 EUCompliance News EUCompliance News 17

 EN LA SOMBRA DE LAS
marco preventivo más adecuado en di-
cho contexto.

La necesidad de una colaboración real

y práctica de ámbito internacional es

CRIPTOMONEDAS Y DEL
clave en este nuevo ecosistema. El blan-
queo de capitales es un problema global
que requiere una respuesta global. La
coordinación entre países es esencial

METAVERSO
para compartir información, identificar
patrones transnacionales y tomar me-
didas conjuntas. Sin esta colaboración,
se debilita la capacidad de hacer frente
a las complejidades de las operaciones
ilícitas. La colaboración silente y oscura

LA IMPERANTE NECESIDAD DE PROCEDIMIENTOS

de grandes poderes fácticos en altas
esferas transnacionales de muchos

INTERNACIONALES CONTRA EL BLANQUEO DE CAPITALES EN

grandes bancos internacionales siguen
operando de forma deliberadamente
opaca. No expreso tal reflexión como
ESTOS ECOSISTEMAS. si fuera un “conspiranoico”. Hablo con
fundamento y sin apelar a posibles mi-
tos más propios de novelas de ciencia
Luis Rodríguez Soler ficción o espionaje clásico.
CEO en Complianzen y Head Compliance en CE Consulting físico, la ausencia de regulaciones esta- el riesgo delictivo más evidente en esta
blecidas y la relativa novedad de las mis- industria- en el universo de criptoactivos El ecosistema cripto y las tecnologías
mas pueden contribuir a la volatilidad con un enfoque exclusivamente nacio- blockchain llevan operando en la hu-
inherente de sus valores. nal, regional o local es un enfoque erró- manidad más de un decenio y sin em-
neo y miope por varias razones funda- bargo es en estos años post pandém-
Otro factor fundamental que también mentales que expongo a continuación. icos cuando parecen haber aflorado al
ocurre en los mercados de valores conocimiento básico universal como si
En el universo digital de las criptomone- de toda índole y valores digitalizados. con las menos, pero un alto porcentaje regulados es las manipulaciones del La naturaleza global de las criptomone- fuesen una novedad.
das y los criptoactivos, donde la libertad de la humanidad, sobre todo en épocas mercado. Si bien la especulación y la das y criptoactivos que operan en un
financiera se entrelaza con la opacidad, o Por ello nunca es tarde para comenzar de tipos de interés bajos en el mundo manipulación del mercado por parte entorno descentralizado y global hacen Convive, de forma alarmante, el des-
presunta opacidad de cada transacción, de forma contundente a querer com- fiat, buscan mayores rentabilidades, allá de inversores grandes pueden tener un que sus transacciones no reconozcan conocimiento masivo, con otras olas
una amenaza persistente se esconde en prender de con una visión global que este donde sea, sin meditar ni conocer a fon- impacto sustancial en los precios en fronteras nacionales, lo que hace que de seguidores que parecen conocer y
las sombras: el blanqueo de capitales. universo vivirá en el futuro con mayor do las razones más lógicas de dichas títulos de mercados regulados, en el cualquier intento de regulación a nivel dominar estos ecosistemas a la par que
La necesidad urgente de establecer pro- consolidación que lo hace desde hace rentabilidades. ecosistema cripto, donde en la actua- exclusivamente local, nacional, o regio- hordas de personas que hablan de ello
cedimientos internacionales para preve- más de 10 años en el mundo. lidad es todo más parecido a una selva nal sea incompleta e ineficaz. Un marco sin siquiera conocimientos básicos por
nir este delito financiero se manifiesta Si miramos la materia desde el prisma sin reglas, estas manipulaciones obran regulatorio localizado no puede abordar considerarlo una materia de “moda”. Y
a través de casos emblemáticos y un Si bien a la fecha no hay evidencia sólida de las regulaciones gubernamentales, con efecto multiplicador. Operaciones eficazmente las transacciones que tras- en este río revuelto es donde el crimen
llamamiento unísono de la comunidad que respalde de forma contundente la podemos afirmar que las decisiones gu- masivas de compra o venta de criptos cienden las jurisdicciones. organizado y sobre todo, sus tentáculos
global. manida afirmación de que un alto por- bernamentales en torno a la regulación provocan cambios bruscos en sus valo- más informados, encuentran un caldo
centaje del valor de los criptoactivos y de criptoactivos pueden afectar sig- raciones. Un enfoque puramente local o nacional de cultivo perfecto para ocultar, enmas-
La pregunta del millón que cualquier criptomonedas se debe principalmente nificativamente su valor. Tanto los anun- crea el que podemos denominar “Riesgo carar, invertir y mezclar sus abundantes
curioso de este ecosistema se hace es al dinero fiat de origen ilícito, las oscila- cios de prohibiciones como de apoyos a La tecnología subyacente del ecosiste- de Desplazamiento”, un riesgo de que fondos de origen ilícito y en el peor de los
siempre ¿Cuánto influye en la volatilidad ciones en los valores de estas monedas unos y otros criptoactivos pueden gene- ma cripto es quizá el factor fundamental las actividades ilícitas se desplacen ha- casos, criminal.
de los precios de los critptoactivos las digitales pueden atribuirse a una varie- rar fuertes fluctuaciones en sentidos que provoca esta revolución. Cambios cia áreas con regulaciones más laxas o
inyecciones de dinero de toda proceden- dad de factores, y es importante no opuestos. Escándalos de actuaciones vertiginosos en la tecnología subyacente inexistentes. Los actores malintencio- En la fecha en que escribo este artículo
cia y cuanto influye la ley de la oferta y generalizar ni asumir motivos sin funda- ambiciosas descontroladas enmascara- de una criptomoneda, como actualiza- nados pueden fácilmente trasladar sus el número de criptomonedas actual se
la demanda y la minería internacional de mentos. das en este nuevo ecosistema propician ciones de protocolos o problemas de se- operaciones a jurisdicciones con menos estima en más de 9.000, siendo el Bit-
estos activos digitales? que subidas y bajadas de valor desco- guridad, pueden influir en la percepción restricciones, eludiendo así las medidas coin una de ellas, la más famosa. Esto
A continuación, presento algunas refle- munales afloren en los medios en este del mercado y afectar a su valor. Si bien preventivas implementadas a nivel local. puede darnos una idea del desconoci-
Ya es tarde, obviamente, para limpiar xiones deductivas de las oscilaciones universo no completa ni ciertamente puede haber casos aislados de uso de miento e incertidumbres a que la huma-
la ingente cantidad de dinero de origen en los valores de criptoactivos, sin cen- regulado. criptomonedas en actividades ilícitas, no Asimismo, la variedad y desconexión en- nidad todavía nos enfrentamos en este
ilícito que propicia las constantes os- trarse específicamente en el origen ilícito hay evidencia convincente que respalde tre normativas locales propicia que las campo. En España, por ejemplo, a esta
cilaciones que se producen día a día en del dinero fiat, a saber. Esas noticias y eventos del mercado la afirmación de que la mayoría del valor regulaciones sobre criptoactivos varíen misma fecha, sólo el 16% de la población
las revaluaciones y devaluaciones de los cripto y anuncios relacionados con la de las criptomonedas proviene de dinero significativamente entre diferentes paí- afirma poseer criptomonedas. A nivel
millares de cripto activos que pueblan Si nos fijamos en la adopción y demanda seguridad, asociaciones empresariales, FIAT de origen ilícito. Es crucial basarse ses y regiones. La falta de armonización mundial, de los 8 mil millones de perso-
este indefinido ecosistema; pero no lo fluctuante de los diversos criptoactivos, mejoras tecnológicas y otros eventos en información respaldada por pruebas crea lagunas y ambigüedades, dificultan- nas que poblamos el planeta, solo 100
es para frenar su contaminación en un los mismos son relativamente nuevos pueden influir en la percepción del mer- y evitar generalizaciones infundadas al do la aplicación coherente de medidas millones de personas dicen poseer Bit-
universo post pandémico donde el uso en comparación con las monedas tradi- cado sobre la viabilidad y utilidad de analizar las causas de las oscilaciones de prevención del blanqueo de capitales coin a 2023, es decir sólo el 1,25% de la
de dinero fiat físico en soporte papel (bi- cionales. Su adopción y aceptación en la cualquier criptomoneda o criptoactivo. en el mercado de criptomonedas. y financiación de posibles actividades población mundial. Pero ¿podemos con-
lletes y monedas) es ya más propio de sociedad influyen directamente en su de- terroristas o de células que las apoyan. siderar como cierta esta afirmación? Ob-
siglos pasados, conviviendo con el dine- manda y, por ende, en su valor. Genera- La volatilidad inherente a estos instru- Por todo lo que antecede, opino que viamente no lo creo. Muchos miles, no
ro más profusamente utilizado, el dinero ciones más jóvenes se mezclan con las mentos digitales y la falta de respaldo afrontar la legislación en materia de pre- Propongo por ello algunas reflexiones lo confiesan por vergüenza o discreción,
más tradicionales, y las más informadas vención de blanqueo de capitales -quizá que nos llevarían al desarrollo de un otros muchos por incertidumbre en la re-

18 EUCompliance News EUCompliance News 19

 acción de quien pregunte y los más os- participantes del mercado, afectando operan hoy en un ecosistema que cla- veremos más adelante se ha enfrentado La falta de un enfoque internacional sóli- ca Palestina (YIP), Al Qaeda y el Estado
curos y poderosos no lo hacen porque el negativamente la adopción y el creci- ma por ser conocido y razonablemente a críticas internacionales por su falta de do por tanto en este ecosistema, no sólo Islámico de Irak y Siria (ISIS). También
mayor volumen de dinero FIAT incorpo- miento sostenible del ecosistema crip- regulado. Toda criptomoneda, con su acción y cooperación en la prevención pone en peligro la integridad del sistema operó con atacantes de ransomware,
rado a estos ecosistemas lo han hecho tográfico. promesa de transacciones rápidas y de actividades ilícitas relacionadas con financiero, sino que también socava la blanqueadores de dinero y otros delin-
para ocultar o almacenar con fines mu- descentralización, ha brindado un terre- criptomonedas. Este caso subraya la confianza en las criptomonedas como cuentes, y tampoco impidió operaciones
chas veces meramente especulativos Es sin embargo la inclusión de actores no fértil para el blanqueo de capitales necesidad de establecer puentes entre una alternativa legítima de futuro. entre usuarios estadounidenses y otros
sus fondos de origen ilícitos, máxime externos la materia que estimo posible- en la actualidad en este contexto, don- países y forjar una respuesta colectiva. en jurisdicciones sancionadas como
en un mundo donde cada día es más mente más complicada de gestionar. de defraudadores fiscales a gran escala, Sirva el reciente y sonado Caso de BI- Irán, Corea del Norte, Siria y la región
habitual percibir que el dinero físico en Dado que las criptomonedas y criptoac- promotores universales de economías Frente a estos desafíos, la comunidad NANCE, como ejemplo de cómo un ex- ucraniana de Crimea, según el Tesoro
monedas y billetes, y sobre todo los de tivos no están limitados a actores tradi- sumergidas al margen del fisco, y todas internacional reconoce cada vez más changer puede cumplir perfectamente americano.
alta denominación facial, billetes de 500 cionales del sistema financiero, como las redes de tráficos ilegales, almacenan la necesidad de procedimientos inter- con las reglas en una jurisdicción y ser
o 200 Euros, tiene sus días contados… bancos y otras instituciones financieras, pallets de billetes de alta denominación nacionales que regulen el uso de cripto- sancionado por graves incumplimientos “Binance hizo la vista gorda a sus obli-
por su cada vez más limitado uso en es fundamental involucrar a platafor- que, si no les dan salida de forma ur- monedas. Organismos como el Grupo en otro país. En los últimos meses este gaciones legales en su afán de lucro. Sus
tráfico legal. mas de intercambio, billeteras digitales y gente, pueden estar pudriéndose en os- de Acción Financiera Internacional acontecimiento ha puesto de manifiesto fallos deliberados permitieron que el dine-
otros servicios Fintech relacionados en curos almacenes. Cada día en cualquier (GAFI) y la Financial Action Task Force de manera contundente la necesidad de ro fluyera a terroristas, ciberdelincuentes
Para hacernos una idea aproximada, un marco regulatorio global. Ignorar es- parte del mundo, si bien no salen en (FATF) han estado trabajando en están- rigor en esta materia en este nuevo uni- y pederastas a través de su plataforma”,
las fuentes más fiables muestran que la tos actores externos que son realmente los más relevantes titulares, se revelan dares y recomendaciones para abordar verso. ha declarado la secretaria del Tesoro, Ja-
capitalización de mercado total del mer- quienes mejor conocen estos novedo- redes clandestinas que utilizan cripto- las lagunas existentes. net Yellen, en un comunicado. “Las san-
cado de criptomonedas superó los USD sos ecosistemas, limita la eficacia de monedas para lavar miles de millones Changpeng Zhao, el fundador y Ceo del ciones históricas de hoy y la supervisión
1.55 billones el 5 de diciembre 2022, cualquier medida adoptada a nivel local, de dólares, euros o monedas Fiat actu- La implantación de procedimientos KYC gigante de las criptomonedas Binance, para garantizar el cumplimiento de la le-
siendo 2023 un año donde sigue progre- y más basadas en promesas políticas ales. La ausencia de regulaciones inter- (Conoce a tu Cliente) a nivel global, la decía a sus empleados que era “mejor gislación y la normativa estadouniden-
sando la consolidación del ecosistema poco fundamentadas muchas veces y nacionales efectivas permite que estas supervisión constante de transacciones, pedir perdón que pedir permiso”, según ses marcan un hito para el sector de las
a pesar de ciertos sonados escándalos desarrolladas en base a planteamientos redes operaren impunemente, poniendo con los recientes procedimientos de al- los fiscales. La plataforma puso el cre- criptomonedas”, añadió.
que apuntaremos en este artículo. teóricos. de manifiesto la necesidad de un enfo- gunas consultoras especializadas como cimiento y los beneficios por encima del
que unificado para enfrentar estos de- Complianzen con Wensys están pro- cumplimiento de la ley. Ahora, ha acepta- El acuerdo de conciliación con la red
Todos estos datos nos hacen pensar En resumen, abordar la prevención del safíos. moviendo KYW (Know Your Wallet) para do pagar un alto precio por las irregula- del Tesoro contra los delitos financie-
que, si bien los volúmenes financie- blanqueo de capitales en el universo de operaciones singulares o Chainalysis ridades cometidas en Estados Unidos. ros (FinCEN) supone una multa civil de
ros asociados a este ecosistema son criptoactivos requiere un enfoque inter- Algunas plataformas negligentes, ope- para transacciones masivas; y la cola- La firma ha alcanzado un acuerdo con 3.400 millones de USD, una supervisión
descomunales e inciertos, por no ser nacional global (no local) y cohesionado, rando en los mismos mercados que boración estrecha entre reguladores son el Departamento de Justicia, el Tesoro de cinco años e importantes compro-
obviamente certificables ni auditables para garantizar la coherencia, la eficacia plataformas de intercambio de cripto- pasos esenciales en esta lucha. y la Comisión del Mercado de Futuros misos, incluido el de garantizar la sa-
por entes externos, si bien sí lo son en y la capacidad de adaptación a la natu- monedas que desean hacerlo de forma (CFTC) para pagar una multa récord de lida completa de Binance de Estados
sus propias cadenas de configuración, raleza dinámica de este espacio financie- legítima, conocidas por su papel crucial Un enfoque– tradicional en la pre- 4.368 millones de USD (unos 4.000 mi- Unidos. Es la mayor sanción en la his-
y sabiendo que llevamos ya convivien- ro emergente. La cooperación global es en la facilitación de transacciones, tam- vención del blanqueo - donde se preste llones de €) por violar las leyes contra el toria del Tesoro de Estados Unidos y de
do más de 10 años con ellos, estamos esencial para abordar de manera efecti- bién han caído bajo el escrutinio. Varias más atención al “quién” (KYC) que al blanqueo de capitales y la regulación de la FinCEN. Además, el acuerdo con la
realmente, como percibe la mayoría de va los desafíos y riesgos asociados con de ellas, algunas de renombrada fama, “qué” (KYW) es totalmente errático en los mercados de valores. Además, Zhao Oficina de Control de Bienes Extranjeros
la población mundial, en los inicios de su las transacciones criptográficas. Pero como veremos más adelante, están este ecosistema. El dinero, venga de se ha declarado culpable de un delito y (OFAC) suma otra multa de 968 millones
proliferación. no reglar desde un prisma unilateral y siendo sancionadas por no implemen- donde venga y desde su creación hace ha aceptado dimitir, pero podrá mante- de USD. Para garantizar que Binance
teórico. Al igual que en siglos pasados el tar adecuadamente medidas contra el siglos, realmente, en su propia esen- ner el control accionarial de la compañía. cumple las condiciones de su acuerdo,
Otro factor clave en este ecosistema, paso del palo a la piedra, de la piedra al blanqueo de capitales. Esto resalta la cia, es realmente anónimo. Ha sido la incluida la de no ofrecer servicios a es-
sería la rapidez en la evolución tec- metal, del metal al oro y del oro al papel importancia de procedimientos interna- evolución de los Estados, los Gobiernos Changpeng Zhao tuvo que comparecer tadounidenses, y asegurarse de que se
nológica que estamos viviendo en el y del papel al bit, ahora toca profundizar cionales que regulen estas plataformas y de la Banca la que le puso nombres y en un juzgado federal de Seattle (Wash- aborda la actividad ilícita, el Tesoro man-
siglo XXI. La tecnología subyacente de en “los unos y los ceros” de una manera y refuercen la seguridad del ecosistema apellidos al dinero…pero lo cierto es que, ington) para declararse culpable de un tendrá el acceso a los libros, registros y
las criptomonedas está en constante más sesuda para comprender que mien- criptográfico. en esencia el dinero no tiene propietario delito por no mantener un programa sistemas de Binance durante un periodo
evolución. Un enfoque exclusivamente tras conviva el FIAT en papel con un con- unívoco. Esta “adopción” de correlacion- eficaz contra el blanqueo de dinero. de cinco años.
local puede quedar obsoleto rápida- texto universal digitalizado, le blanqueo La falta de colaboración entre jurisdic- ar persona con dinero es un invento de Binance, el mayor mercado de cripto-
mente a medida que surgen nuevas será una lacra inevitable. ciones nacionales ha permitido que el la humanidad, presuntamente civilizada, monedas del mundo a la fecha, actúa Una vez admitida su culpa por parte de
formas de transacciones y se desarro- blanqueo de capitales se propague sin con fines meramente recaudatorios y de en Estados Unidos dependiendo de una Zhao, el juez ha fijado provisionalmente
llan tecnologías financieras emergentes. Miles de redes ocultas de transacciones obstáculos. La propia Binance, como índole fiscal. sociedad de responsabilidad limitada de el 23 de febrero de 2024 como fecha
Un marco internacional de consenso, las Islas Caimán. El acuerdo incluye una para la sentencia de Zhao, aunque es
aunque fuese incipiente, y “en lo básico” multa personal a pagar por Zhao, pero probable que se retrase, ya que ambas
puede adaptarse mejor a estos cam- sobre todo ese acuerdo de 4.368 millo- partes acordaron que no habría condena
bios dinámicos que soluciones miopes nes de USD, que podría incrementarse durante al menos seis meses.
locales o regionales, pero precisa de un en 150 millones más si Binance no cum-
estudio riguroso y pormenorizado de los ple una serie de condiciones. El sector de las criptomonedas ha visto
políticos y sus equipos de tecnócratas ensuciada así su imagen por una suce-
encargados de tales tareas. Binance es a la fecha la mayor bolsa de sión de escándalos entre los que el
criptomonedas del mundo, responsable más sonado fue la caída de FTX, plata-
El fortalecimiento de la confianza del de aproximadamente el 60% de la ne- forma rival de Binance, aunque ambas
usuario es otra de las asignaturas pen- gociación centralizada de criptodivisas tuvieron negocios cruzados entre sí. El
dientes que debemos considerar. Los al contado. El acuerdo se produce para fundador de FTX, Sam Bankman Fried,
usuarios de criptomonedas valoran la compensar por violaciones de la Ley de fue declarado culpable el pasado 2 de
seguridad y la transparencia, la inde- Secreto Bancario (BSA) y aparentes vio- noviembre de 2023 de siete cargos de
pendencia, la privacidad y la libertad. Un laciones de múltiples programas de san- fraude y conspiración por los que puede
enfoque global fortalece la confianza al ciones. La plataforma falló al prevenir e ser condenado a una pena máxima de
ofrecer un marco regulatorio coherente informar de transacciones sospechosas más de 100 años de cárcel. El jurado re-
y predecible. La falta de uniformidad con terroristas, incluidas las Brigadas chazó la línea de defensa argumental del
puede generar incertidumbre entre los Al-Qassam de Hamás, la Yihad Islámi- californiano, de 31 años, según la cual

20 EUCompliance News EUCompliance News 21

 no estafó a nadie y por eso rechazaba propio avatar, que es una representa- verso, existe el riesgo de que el cri- Soy de los que piensan que criticar lo trónica o digital... incluso años antes del internacionales son la luz que disipa la
su culpabilidad, admitiendo solo errores ción digital de ti mismo, y moverte por men organizado establezca ope- desconocido y hablar de algo desde el nacimiento de internet. Es por ello que oscuridad financiera. Es hora de que la
de gestión. este mundo virtual de una manera que raciones y empresas ficticias para más puro desconocimiento no aporta las reflexiones de este artículo no deben comunidad global se una en la creación
va más allá de las experiencias en línea legitimar sus actividades ilícitas. nada y crea un ruido y contaminación tomarse como un acto de frivolidad ni de un marco regulatorio universal o al
Con todo lo que antecede, y sin menos- convencionales. Este fenómeno puede dificultar innecesarios en un universo en plena algo exótico. menos armonizado, que proteja la esen-
preciar ni mucho menos estos sonados aún más la identificación de tran- expansión, que no ayuda al progreso en cia misma de las criptomonedas y
escándalos, lo que no debemos hacer es El término "metaverso" a menudo se a- sacciones sospechosas. ningún sentido. Algunos se reirán, igual que lo hicieron los criptoactivos, asegurando que la
culpar al ecosistema. Un cuchillo sirve socia con la idea de una realidad alter- hace años cuando me aventuré a pro- promesa de un sistema financiero más
lo mismo para cortar alimentos de todo nativa en la que las personas pueden • Integración de Finanzas Descen- Si bien es cierto que el universo block- fetizar que los billetes de 500 euros no equitativo no se vea empañada por las
tipo... como sirve también para matar. sumergirse, interactuar y participar acti- tralizadas (DeFi): Las finanzas chain y todas sus derivadas ha irrumpi- tenían sentido y dejarían de emitirse... acciones de unos pocos sin escrúpulos.
Muchos agoreros, y presuntos “gurús de vamente en diversas actividades. Este descentralizadas, una parte in- do con contundencia en la Humanidad, y así ocurrió . En España el Banco de
papel” o perezosos amantes torpes del concepto ha ganado popularidad con el tegral del metaverso, presentan como en su día lo hizo la imprenta, la España cesó la emisión de billetes de Todo ello, es imperativo y la velocidad
sensacionalismo fácil de contextos “de avance de la tecnología, la realidad virtu- riesgos adicionales. Los proto- máquina de vapor, la electricidad, el telé- 500 euros en enero de 2019. Si bien con que debe afrontarse, debería re-
moda” como es el que nos ocupa, criti- al y la realidad aumentada, creando un colos DeFi pueden utilizarse para grafo y teléfono, por poner los avances éstos siguen siendo de curso legal, son forzarse sobremanera, pues la conviven-
can el ecosistema cripto sin un mínimo espacio digital más inmersivo y diverso realizar actividades de préstamo y más disruptivos de la Historia de la Hu- en la actualidad de escasa circulación y cia con el nuevo ecosistema, todavía
rigor básico. Estos personajes, flor de un que lo que conocemos en internet hoy transacciones sin la intervención manidad reciente, también lo es que gran pueden usarse como medio de pago... más salvaje, más complejo, como es
día, han visto en este nuevo escándalo en día. de instituciones financieras tradi- parte de esta humanidad, sin necesari- con habituales restricciones en esta- el metaverso, debería “pillar” a la hu-
un argumento más para frenar el avance cionales, lo que complica la su- amente asociarlo a edades del hombre blecimientos cada vez más escasos, o manidad preparada. Si no, el caos se
de este ecosistema que nació hace más En el metaverso, las transacciones pue- pervisión y aplicación de las reg- concretas, ha dividido tradicionalmente bien y como depósito de valor, es decir, adueñará cada vez más de las multimi-
de una década y que no tiene visos de den ser realizadas de manera relativa- ulaciones contra el blanqueo de al ser humano en tres claras categorías: para comprar y ahorrar, pero... ¿hasta llonarias relaciones que día a día aconte-
parar de crecer. mente anónima, propiciando la opaci- capitales. los que saben de este ecosistema y/o cuándo?. Los existentes por tanto son cen y nos interconectan a toda la Huma-
dad y pseudoanonimato. Todo ello faci- muestran interés en aprenderlo, los que de escaso curso legal y si se acumulan nidad en nuestro planeta.
RETOS FUTUROS QUE HOY LOS lita a los actores del crimen organizado • Nuevas Formas de Fraude y Es- directamente no saben ni quieren saber en pocas manos, en altas cantidades, no
COMPLIANCE OFFICER NI SE ocultar su identidad y blanquear fondos tafas: En el metaverso, pueden y los que coquetean con él “tocando de estimo que sean manos “demasiado lim- Es, considero, el sector privado y em-
PLANTEAN… de manera más eficiente. La falta de re- surgir nuevas formas de fraude y oído”. Estos últimos son los más perjudi- pias” en la actualidad. presarial y financiero el que deberá tam-
gulaciones claras en este espacio puede estafas que involucren criptoac- ciales para el desarrollo del mismo pues bién seguir dichas reglas y leyes cuando
Por último, como apasionado de este dar lugar a una mayor explotación de tivos. El crimen organizado puede su ignorancia y pereza no es silenciosa, El mundo está en un nuevo punto de in- estas se promulguen, y ser rigurosos y
nuevo mundo que ha irrumpido en esta característica para actividades ilíci- aprovechar estas oportunidades y provoca gran pérdida de tiempo en el flexión sin precedentes. Las criptomone- ejemplares en ello.
nuestra era, me aventuro a argumentar tas. para realizar actividades fraudu- resto de la población. das, con su potencial transformador, de-
razones por las que preocuparse por los lentas, desde esquemas de inver- ben ser resguardadas contra la sombra Y ante este reto descomunal, otra som-
riesgos de blanqueo de capitales medi- Las transacciones transfronterizas se sión hasta ventas de bienes virtu- CONCLUSIÓN: ESTEMOS EN LA del blanqueo de capitales, como delito bra acecha. El posible error de dejar todo
ante uso de criptoactivos por el crimen realizan sin restricciones. El metaverso ales falsos. VANGUARDIA DE LA PREVENCIÓN… a prevenir a la fecha, más probable. La en manos de estos nuevos ecosistemas
organizado en el metaverso. Estos retos, no está limitado por fronteras geográfi- RACIONAL. adopción de procedimientos internacio- y la cada vez más asentada inteligencia
a día de hoy, ni se encuentran en la hoja cas, permitiendo a los criminales mover • Falta de Concienciación y Prepa- nales no sólo es una necesidad, sino una artificial, ante la más que posible ocu-
de ruta de los preventores tradicionales. fondos de manera rápida y sin restric- ración: Dada la novedad del meta- Siendo muy contundente en mis últimas responsabilidad compartida por todas rrencia de BlackOuts masivos o incluso
ciones entre diferentes plataformas y verso y su rápido desarrollo, la fal- reflexiones, me atrevo a aventurar que el las naciones que aspiran a un futuro fi- uno global , universal... pero esta, sería
Expongo seguidamente las principales jurisdicciones. Esto crea desafíos sig- ta de conciencia y preparación en- blanqueo, dentro de unos años (o siglos) nanciero “digital” seguro y transparente. otra historia que plantearé en un posible
preocupaciones que podrían asociarse nificativos para la aplicación de leyes tre los reguladores y las fuerzas desaparecerá como delito porque el pa- La llamada es clara, los procedimientos artículo en 2024.
vinculadas a los riesgos de blanqueo de y regulaciones a nivel internacional. del orden puede resultar en un pel moneda habrá pasado a mejor vida.
capitales mediante uso de criptoactivos Además, la complejidad de las transac- rezago significativo. Los esfuer-
por el crimen organizado en el metaver- ciones descentralizadas en el metaverso zos para abordar el blanqueo de Recordemos que el blanqueo es uno
so. La razón es esencial debido a diver- puede ser más difíciles de rastrear y re- capitales en este entorno necesi- de los delitos más jóvenes de las legis-
sas razones que resaltan la necesidad de gular debido a la ausencia de interme- tan ponerse al día con la realidad laciones internacionales, creado por el
una atención especial y una regulación diarios centralizados. Esto proporciona en evolución del metaverso. hombre, con motivo del paso de la pro-
adecuada en este ámbito emergente. a los actores del crimen organizado una liferación del dinero en soporte papel al
mayor flexibilidad para realizar opera- En resumen, si bien en la primera par- dinero materializado de en forma elec-
Para aquellos que no estáis familiariza- ciones sin ser detectados. te del artículo os alertaba de la falta de
dos con el término o lo estimáis como regulación necesaria en el ecosistema
algo lejano y difuso por indefinido, co- Paso a detallar algunas de las activi- blockchain, imaginad la situación en
mentaros que el metaverso es ya una re- dades que el crimen organizado a la fe- este todavía más desconocido sistema
alidad. El metaverso es un concepto que cha actual perpetra en este nuevo eco- como es el Metaverso. El reto de los le-
se refiere a un espacio virtual en línea sistema sin ningún tipo de limitaciones. gisladores es ingente…y percibo que por
donde las personas pueden interactuar su parte desconocido en toda su dimen-
entre sí y con contenido digital de una • El uso de activos virtuales es la sión.
manera similar o incluso más compleja ”capa del disfraz”: El crimen orga-
que en el mundo real. En el metaverso, nizado puede utilizar activos virtu- Los riesgos de blanqueo de capitales en
puedes explorar entornos digitales, so- ales, como criptoactivos y tokens el metaverso por parte del crimen orga-
cializar con otras personas, participar en no fungibles (NFT), para disfrazar nizado destacarán, en una segunda fase,
actividades recreativas, trabajar, realizar el origen y destino de los fondos. por la necesidad de una supervisión y
transacciones comerciales e incluso Este tipo de activos pueden ofre- regulación proactivas para abordar los
crear y modificar tu propia realidad vir- cer una capa adicional de comple- desafíos únicos que presenta este nue-
tual. jidad al seguir la pista de transac- vo y complejo entorno financiero virtual.
ciones ilegítimas. La colaboración internacional y el desa-
Imagina un universo digital expansivo rrollo de marcos regulatorios adaptados
que integra elementos de juegos, redes • Economías Paralelas en el Meta- son esenciales para prevenir y mitigar
sociales, comercio, educación y más, verso: Con el crecimiento de las estos riesgos de manera efectiva.
todo en un solo lugar. Puedes tener tu economías virtuales en el meta-

22 EUCompliance News EUCompliance News 23

 OPTIMIZACIÓN DEL TAX
guaje utiliza una combinación de téc- comprender cómo toman decisiones. La riesgo de que los resultados generados
nicas de Deep Learning, consiguiendo rendición de cuentas y la explicabilidad por esta tecnología presenten sesgos
habilidades lingüísticas y capacidades en los procesos de toma de decisiones o discriminación, por tanto, resulta fun-
cognitivas. Sobre de estas capacidades se convierten en pilares fundamentales damental asegurar la ética en los algo-
Ramos (2023) señala que: La IA se en- para garantizar la confianza y la ética en ritmos utilizados, evitando cualquier tipo

COMPLIANCE A TRAVÉS DE LA
trena con grandes cantidades de texto y su aplicación. de perjuicio hacia individuos, grupos e in-
datos para poder responder preguntas y cluso sectores en última instancia. Este
generar textos coherentes en una amplia Además, la privacidad y la seguridad de aspecto ético se convierte en un punto
variedad de tareas y contextos; como los datos son temas cruciales en la re- crucial para mantener la integridad y la

IA
resultado es capaz de comprender el gulación de la IA. Las normativas deben equidad en la aplicación de la IA en en-
contexto de una pregunta o tarea y pro- proporcionar un equilibrio entre el uso tornos regulatorios y empresariales.
porcionar respuestas o textos precisos y efectivo de los datos y la protección de
convincentes. la privacidad individual. La implementa- EL COOPERATIVE TAX
ción de medidas que salvaguarden la COMPLIANCE PUBLICADO POR LA
Se habla de un fenómeno mundial información se vuelve cada vez más ur- OCDE Y LA IA.
Franklin Martín Ruiz Gordillo derivado de que sus alcances han su- gente a medida que la IA se integra en
Agente del Ministerio Público - Fiscalia General del Estado de Oaxaca perado las expectativas para su calidad, una mayor cantidad de sectores. El Informe "Co-operative Tax Complian-
Ex director de Gestión Administrativa y Educativa de la Coordinación General ya que este modelo de IA es tan solo un ce" publicado por la OCDE en 2016 es
de Recursos Humanos de la Secretaria de Hacienda del Estado de Chiapas. prototipo de una sola empresa (Bing) No obstante, la agilidad en la regulación un punto de referencia fundamental en
en un campo que es dominado por em- no implica una falta de control. Al con- la discusión sobre la transparencia y el
presas como Google, misma que ya ha trario, requiere una comprensión profun- cumplimiento tributario. Este informe,
presentado al llamado “Bard”, que a pe- da de las capacidades y limitaciones de fruto del trabajo de expertos fiscales de
sar de no ser lanzado de manera oficial, la IA. La colaboración entre expertos en diversos países como Australia, Canadá,
El 2022 terminó con uno de los lanzamientos más importantes en el contexto de la inteligencia artificial, el denominado ChatGPT, es también un sistema conversacional, tecnología, ética, legislación y sociedad Finlandia, Francia y México, planteó la
un sistema de redes neuronales con capacidades de aprendizaje profundo que representa uno de los mayores alcances del ma- basado en Language Model for Dialogue se convierte en un aspecto clave para idea de que una mayor transparencia
chine Learning en materia de detección de irregularidades. El sistema puede resultar muy útil, en materia de prevención delictiva Applications (LaMDA) que es un mode- desarrollar normativas que sean equita- en la relación con las autoridades tribu-
y adecuado control interno asegurando la debida diligencia a partir de sistemas inteligentes respaldados por cadenas de bloques lo de lenguaje experimental, conectado tivas, eficientes y adaptativas; el desafío tarias podría disminuir la necesidad
(blockchain), de manera que se cubre el valor preventivo que tiene el tax compliance. constantemente a Internet (a diferencia para los legisladores y reguladores es de verificaciones exhaustivas de las
de ChatGPT). encontrar el equilibrio adecuado: una declaraciones fiscales. Se sugiere que
EL COMPONENTE COGNITIVO DE regulación que fomente la innovación y esta transparencia mejoraría la fiabilidad
LA IA Y SU ALCANCE EN LA DINÁMICA Y FLEXIBILIDAD el progreso tecnológico, al tiempo que de las declaraciones y, como resulta-
PREVENCIÓN DELICTIVA NECESARIA EN LA NORMATIVIDAD garantice la ética, la transparencia y la do, reduciría los costos y aumentaría el
EN MATERIA DE INTELIGENCIA seguridad en el uso de la IA. Es crucial al- cumplimiento.
Desde el punto de vista jurídico, la Inteli- ARTIFICIAL canzar un equilibrio: no excederse para
gencia Artificial se mantiene bajo una no sofocar la innovación, pero tampoco El informe propone acciones específicas
programación de aprendizaje continuo, La IA ha demostrado su capacidad para quedarse rezagado de tal manera que para lograr este cumplimiento tributario
es decir, que las cualidades cognitivas revolucionar procesos, optimizar tar- las leyes carezcan de efectividad. cooperativo, entre las que se encuentran
de las programaciones que se basan en eas y ofrecer soluciones innovadoras, cambiar la seguridad jurídica por trans-
redes neuronales y aprendizaje profun- sin embargo, este rápido progreso tec- LA ÉTICA EN LA PROGRAMACIÓN parencia, desarrollar métodos internos
do deben realizar acciones inteligentes nológico plantea desafíos significativos DE LA IA de evaluación de riesgos y crear guías
de prevención delictiva, e incluso de de- en términos de regulación y marcos nor- adicionales para identificar riesgos fis-
tección de errores en la relación jurídico mativos; el corazón de esta revolución El uso del aprendizaje profundo (deep cales.
tributaria; ya que como lo señala el Con- tecnológica radica en la capacidad de learning), en la IA posibilita el proce-
sejo de Estabilidad Financiera: “La IA es la IA para aprender y adaptarse. Cada samiento automatizado de grandes Se destacan principios clave que susten-
el conjunto de teorías y algoritmos que avance tecnológico, cada nueva carac- volúmenes de datos, lo que facilita la tan este enfoque, como establecer es-
permiten que las computadoras lleven terística añadida a los sistemas de IA, identificación de riesgos potenciales y trategias fiscales definidas por órganos
a cabo tareas que, típicamente, requier- plantea interrogantes éticos y legales respalda la toma de decisiones basadas ejecutivos y asignar responsabilidades
en capacidades propias de inteligencia que el marco normativo actual debe en información objetiva, esto representa al Consejo de Administración para im-
humana como por ejemplo la percep- les. sistemas de prevención con característi- abordar. ¿Cómo regular la IA cuando su un avance muy notable en la eficiencia plementar medidas de seguridad fis-
ción visual, el reconocimiento de voz o cas cognitivas se ha dado un avance capacidad de aprendizaje es constante y y efectividad de los mecanismos de su- cales. Asimismo, enfatiza la importancia
la interpretación de un texto teniendo en El Machine Learning, es un mecanismo enorme a partir del 30 de noviembre de su evolución impredecible? pervisión y control empresarial. de una gobernanza fiscal documentada
cuenta el contexto en el que se produce, del IA que se encarga de la detección 2022, momento en el que se presenta y verifica continua tanto interna como
y en ocasiones mejoran dichas capaci- de patrones presentes en los datos, su una de las innovaciones tecnológicas El desafío es claro: el marco normati- La IA se muestra particularmente bene- externamente para fortalecer el sistema
dades” objetivo reside además en el desarrollo cuyo comportamiento es difícil de pre- vo existente, aunque fundamental, no ficiosa en la detección de posibles viola- y gestionar riesgos de manera efectiva.
de algoritmos con valor práctico como decir, la empresa OpenAi lanza la herra- puede mantenerse estático en un mun- ciones de normativas y regulaciones en
El enfoque de la IA es predictivo, es de- el tiempo de ejecución, el espacio utiliza- mienta Chat Generative Pre-training do de avances exponenciales ante la IA. vigor, por ejemplo identificando, a través Se hace énfasis en el fortalecimiento de
cir que se anticipa a eventos futuros, a do y la cantidad de datos empleados; ya Transformer (ChatGPT), que Wenth La regulación debe tener la capacidad de de análisis de datos, comportamientos los mecanismos de buen gobierno cor-
través del reconocimiento de patrones que entre más robusto sea la big data se (2023) define como “un tipo de inteli- evolucionar en paralelo a la tecnología que sugieran la posible comisión de de- porativo mediante el uso de tecnología
de conducta. podrán identificar patrones con mayor gencias artificial (IA) generadora de voz misma. La dinámica y flexibilidad en las litos, contribuyendo a la elaboración de para identificar y analizar en tiempo real
soporte. y texto que permite conversaciones de normativas se vuelven esenciales para informes de evaluaciones de riesgos, y las inconsistencias fiscales. Y precisa-
Como señala Bedolla Cesto (2019), es- chat similares a las humanas. Se utiliza adaptarse a los cambios que la IA expe- facilitando así la toma de decisiones en mente las características de la IA fa-
tos algoritmos avanzados pueden re- HERRAMIENTAS DE IA QUE PUEDEN habitualmente en aplicaciones y servici- rimenta constantemente. los procesos de control y supervisión. vorecen su uso como herramienta para
ducir significativamente la cantidad de INCLUIRSE EN EL PROGRAMA DE os de Chatbot para ayudar a usuarios a lograr los objetivos del tax Compliance,
alertas falsas al filtrar los casos que se CUMPLIMIENTO TRIBUTARIO responder preguntas y resolver proble- Uno de los principales aspectos a con- La implementación de la IA en el ámbito tales como:
marcaron incorrectamente, al mismo mas.” siderar es la transparencia en los algorit- del cumplimiento normativo enfrenta de-
tiempo que descubren otros que no se En materia de redes neuronales, apren- mos de IA, a medida que estos sistemas safíos y limitaciones considerables, uno • El análisis avanzado de datos:
detectaron con las reglas convenciona- dizaje profundo, inteligencia artificial y Este modelo de procesamiento de len- se vuelven más complejos, es crucial de los principales desafíos radica en el Las herramientas de IA pueden

24 EUCompliance News EUCompliance News 25

 procesar grandes volúmenes de tablecer sólidas salvaguardias se vuelve dad de la información financiera.
datos fiscales para identificar imperativo para asegurar el correcto fun-
posibles incongruencias o anoma- cionamiento de estas soluciones. Esto • La capacidad predictiva de la IA
lías en las declaraciones, ayudan- implica la creación de un robusto marco es una herramienta valiosa para
do a detectar patrones irregulares de gobernanza que se adapte a las par- anticipar riesgos futuros. Los al-
que podrían indicar evasión fiscal ticularidades y capacidades de la IA. goritmos de aprendizaje automáti-
o errores involuntarios. co tienen la habilidad de analizar
La gobernanza de la IA abarca la for- patrones históricos y prever posi-
• La automatización de procesos: mulación de políticas y la asignación de bles situaciones de riesgo antes
Se automatizan ciertos procesos responsabilidades para impulsar el de- de que se conviertan en proble-
relacionados con la evaluación de sarrollo y uso adecuado de sistemas de mas significativos. Por ejemplo,
riesgos fiscales y la identificación IA en las organizaciones. Este marco in- en compañías de seguros, la IA
de áreas que necesitan atención, tegral se enfoca en la gestión de riesgos, puede detectar patrones que sug-
lo que agiliza el proceso y reduce el cumplimiento normativo, los acuerdos ieren un aumento en ciertos tipos
errores humanos. contractuales y aspectos éticos relacio- de reclamaciones, lo que permite
nados con el uso de esta tecnología. a la empresa adaptar sus estrate-
• La mejora de la predicción: La gias de gestión de riesgos y esta-
IA puede mejorar la precisión Cuando se implementa de manera efec- blecer medidas preventivas.
en la predicción de riesgos fis- tiva, la gobernanza de la IA no solo im-
cales al identificar correlaciones pulsa la agilidad organizativa, sino que • En cuanto a la seguridad ciber-
y patrones que pueden no ser también fomenta la confianza en estas nética, la IA desempeña un pa-
evidentes para los analistas hu- soluciones. En la actualidad, existen pel crucial en la detección de
manos, lo que permite una toma múltiples alcances de la IA en materia comportamientos maliciosos y
de decisiones más fundamentada. de control interno y más precisamente la identificación de vulnerabili-
del tax Compliance, entre estos se en- dades en tiempo real. Esto asegu-
• La adaptación a los cambios cuentran: ra una protección efectiva de los
normativos: Los sistemas de IA sistemas internos contra posibles
pueden ser flexibles y adaptarse • Detección de anomalías. Uno de amenazas y violaciones de segu-
a cambios en las leyes fiscales, los aspectos más destacados de ridad.
actualizándose automáticamente la IA en el control interno es su ca- se ejecutan en beneficio de la entidad, Este enfoque de autorresponsabilidad fluir en los actos individuales y la medida
para reflejar las nuevas regula- pacidad para detectar anomalías. REDUCCIÓN DE CARGAS PENALES a su nombre o mediante sus recursos, representa la postura doctrinal asumida en que haya contribuido a un entorno
ciones y asegurando que se sigan A través del análisis de grandes A PARTIR DE LA CAPACIDAD evaluándose a través de la insuficiencia tanto por el Código Penal Español inter- propenso a la comisión de delitos.
los procedimientos adecuados. volúmenes de datos en tiempo PREDICTIVA DE LA IA EN EL en su estructura organizativa. pretado por el Tribunal Supremo como
real, la IA puede identificar pa- CONTROL INTERNO DEL TAX por el Código Nacional de Procedimien- En síntesis, el modelo de autorrespon-
La relación entre el informe de la OCDE trones irregulares o transacciones COMPLIANCE El ilícito específico atribuido a una per- tos Penales que conceptúan el Delito sabilidad adoptado busca asignar res-
y la implementación de herramientas de sospechosas. Esta habilidad per- sona jurídica abarcará cualquier defecto Corporativo como aquel cometido en ponsabilidades a la entidad jurídica
IA en el ámbito tributario resalta la impor- mite a las organizaciones prever La noción de autorresponsabilidad en que se manifieste dentro de su estruc- nombre de la entidad legal, por su cuen- basándose en su estructura y su influen-
tancia de utilizar la tecnología para me- posibles fraudes o fallas en los el ámbito de las personas jurídicas ha tura organizativa. Si bien es claro que ta, en su beneficio o a través de los me- cia en los actos individuales.
jorar la transparencia, el cumplimiento y procesos internos, lo que les brin- cobrado una significativa relevancia en la entidad legal no tiene la misma ca- dios que proporciona, cuando también
la eficiencia en la gestión fiscal (control da la oportunidad de intervenir el contexto jurídico de México y de Es- pacidad de acción que un individuo, su se ha determinado una falta de control CONCLUSIONES
interno); la combinación de prácticas de de manera inmediata para evitar paña, entre otros países de la OCDE. equivalente funcional en términos de la adecuado en su estructura organizati-
cumplimiento tributario cooperativo con pérdidas significativas. Por ejem- Este enfoque establece modelos donde teoría del delito será su capacidad de or- va, y ello independientemente de la re- • La integración de la Inteligencia
soluciones de IA puede ser fundamental plo, en una institución financiera, la responsabilidad penal de la persona ganización. sponsabilidad penal en la que puedan Artificial en el ámbito del cum-
para lograr sistemas fiscales más trans- si se detecta un patrón inusual jurídica se asocia con fallas en su es- incurrir sus representantes o administra- plimiento tributario introduce una
parentes, confiables y eficaces. en las transferencias de fondos, tructura organizativa y falta de apego a Cuando se detecte un defecto en la em- dores legales o de hecho. nueva era donde se minimizan los
la IA alerta al equipo de control la legalidad o cultura de cumplimiento. presa que cause o no evite daños pre- errores imprevistos o no calcula-
GOBERNANZA DE LA INTELIGENCIA interno, lo que permite una rápida Esta perspectiva se basa en la premisa visibles y evitables por falta del debido No obstante, este planteamiento enfren- dos, este avance se apoya en un
ARTIFICIAL EN LA EMPRESA intervención y prevención de acti- fundamental de que una empresa, como control a un bien jurídico penalmente ta desafíos inherentes, como la imposi- continuo proceso de aprendizaje,
vidades fraudulentas. entidad colectiva, no puede ser equipara- protegido, se considerará la conducta bilidad de atribuir a la organización una respaldado por las capacidades
Las brechas en la seguridad de los datos da a un individuo en términos de culpa- antijurídica punible (el ilícito a nivel ob- culpabilidad similar a la de un individuo, cognitivas de la programación,
no solo pueden dañar la reputación cor- • La automatización de procesos bilidad penal. jetivo). En términos de la culpabilidad debido a su carencia de autonomía para basadas en redes neuronales y
porativa, sino también generar conse- de control es otro beneficio clave exigible para sancionar penalmente la generar actos delictivos. Su papel se aprendizaje profundo. La finalidad
cuencias legales y pérdidas financieras de la IA en el ámbito del control El modelo de autorresponsabilidad, sus- conducta ilicita de la persona jurídica, se limita a crear condiciones que puedan es ejecutar acciones inteligentes
significativas. Un riesgo crítico asociado interno que posibilita la ejecución tentado en el Artículo 421 del Código exigirá la falta de apego a la ley, o “falta propiciar, en un contexto criminógeno, que van desde la prevención de
a los datos es la presencia de sesgos en eficiente y precisa de tareas ru- Nacional de Procedimientos Penales en de cultura de cumplimiento” en palabras la comisión de delitos individuales. conductas ilegales hasta la de-
los algoritmos utilizados en sistemas de tinarias como la conciliación de México, y en la interpretación que, tras utilizadas por el Tribunal Supremo es- Además, la estructura organizativa de- tección de errores en los ámbitos
IA, estos algoritmos aprenden de los da- datos y la verificación del cum- superar ciertas dudas, la Fiscalía Gene- pañol, materializada en un incumplimi- pende de la participación de sus miem- legales y tributarios.
tos con los que se entrenan y, si estos plimiento normativo. Al liberar al ral del Estado y el Tribunal Supremo ento voluntario de los deberes y obliga- bros y no actúa de manera autónoma.
datos contienen sesgos, pueden condu- personal de tareas repetitivas, la Españoles han realizado del art. 31 bis ciones impuestos por la ley. Por lo tanto, • El enfoque primordial de la IA es
cir a resultados no deseados o incluso IA reduce la probabilidad de erro- del Código Penal Español, establece la para establecer la responsabilidad de la En consecuencia, el modelo de respon- predictivo, lo que implica su habili-
perjudiciales. res humanos y permite que los responsabilidad penal autónoma de la entidad legal, se deben llevar a cabo am- sabilidad penal de la persona jurídica se dad para anticipar eventos futuros
equipos se concentren en labores persona jurídica en función de sus propi- bos juicios, el primero es sobre el acto en refiere más a su déficit estructural que mediante el reconocimiento de
Es esencial comprender que una imple- estratégicas. Por ejemplo, en la as acciones, independientemente de las sí, que se fundamenta en el fallo dentro a la producción directa de resultados (lo patrones de comportamiento. Las
mentación descuidada o inapropiada de reconciliación de datos contables, responsabilidades individuales de sus de la estructura organizativa, y en segun- que si ocurre en casos de sociedades soluciones actuales de aprendiza-
la IA puede exponer a las organizaciones la IA identifica discrepancias, rea- representantes o administradores. Esta da instancia, sobre la culpabilidad de la instrumentales para delinquir). Esta res- je utilizan reglas predictivas que
a riesgos operativos, financieros, regula- liza ajustes y genera informes pre- concepción se dirige hacia la idea de un persona Jurídica, que implica la falta de ponsabilidad estructural se vincula con identifican automáticamente ano-
torios y de reputación, por lo tanto, es- cisos, lo que mejora la confiabili- Delito Corporativo, donde las acciones apego a las normas legales en vigor. la capacidad de la organización para in- malías en conjuntos de datos,

26 EUCompliance News EUCompliance News 27

 LOS RIESGOS DE CORRUPCIÓN
chain; por lo que la programación
inteligente parece estar de lado
de la prevención delictiva, misma
que estará a disposición solo de
aquellos que tengan la capacidad

EN LA FASE DE EJECUCIÓN DE
de adjudicarlos e implementar-
los en sus sistemas operativos.

Cabe señalar que si una empre-

LA CONTRATACIÓN PÚBLICA
sa implementa un sistema de IA
en su control interno para preve-
nir fraudes o gestionar riesgos,
la manera en que se diseña este
sistema y se integra en la estruc-
tura organizativa podría influir en

Y LOS CANALES INTERNOS Y EXTERNOS DE INFORMACIÓN Y

las decisiones tomadas por los
individuos que interactúan con él.
Si este sistema de IA no está ade-
cuadamente configurado, podría
propiciar un entorno propenso a
LA PROTECCIÓN DEL INFORMANTE COMO MEDIO EFICAZ DE
ciertas prácticas o acciones que,
aunque no sean ilícitas por sí mis-
PROTECCIÓN DE LA INTEGRIDAD PÚBLICA
mas, podrían derivar en resultados
no deseados o en actos indebidos. Joan A. Llinares
Director de la AVAF
• Asimismo, la responsabilidad es-
reduciendo las alertas falsas y tizar procedimientos para analizar
tructural de una empresa frente
descubriendo casos que podrían parámetros relevantes en la toma
a la IA puede recaer en la forma
pasar desapercibidos con reglas diaria de decisiones de los direc-
en que se establecen los con-
convencionales. tivos, proporcionando resultados
troles, la supervisión y el diseño
y orientación sobre las acciones
• La identificación automática de de la tecnología. Si la IA se utiliza
a tomar. La toma de decisiones
anomalías, impulsada por IA de manera inadecuada o si no se En 2022 la Agencia Valenciana Antifrau- tereses generales actuando con some-
empresariales, especialmente en
como las redes neuronales arti- implementan los mecanismos de de publicó una recomendación con el timiento pleno a la Ley y al Derecho5.
la gestión de riesgos, se basa en
ficiales, se traduce en sistemas control necesarios para mitigar objetivo de alertar sobre los riesgos en
el análisis de diversos factores,
de respuestas basados en reglas riesgos asociados con su uso, la la ejecución de los contratos en clave de
como el historial de deudas, la
binarias. empresa podría ser considerada integridad pública1. Una de las funciones
participación en el mercado y la
responsable en la medida en que previstas en la ley fundacional de la
diligencia debida.
• El aprendizaje automático se proporciona un contexto que po- AVAF2 es la de asesorar y formular pro-
dedica a detectar patrones pre- • La IA, respaldada por la aplicación dría propiciar acciones irregulares puestas en materia de cumplimiento de
sentes en los datos y desarrollar de algoritmos, contribuye a res- por parte de los individuos que in- legalidad, ética pública y prevención de
algoritmos prácticos, consideran- ponder a las condiciones contex- teractúan con esta tecnología. la corrupción dirigidas a los responsa-
do aspectos como el tiempo de tuales a través de mecanismos bles de las entidades incluidas en su
ejecución, el espacio utilizado y REFERENCIAS
internos, acelerando los tiempos ámbito de actuación, incluyendo a todo
la cantidad de datos empleados. de ejecución e implementación. el personal vinculado, indistintamente
Bedolla Cesto, E. (21 de Junio de 2019).
Su capacidad para identificar Sin embargo, las organizaciones de si son cargos públicos o personal
Ciberseguridad. Recuperado el 10 de
patrones se fortalece con una que adoptan estos enfoques avan- funcionario.
Mayo de 2022, de Riesgos y beneficios
base de datos más robusta. En zados enfrentan desafíos, inclu-
pde usar las IA para detectar delitos:
la actualidad, el análisis predicti- yendo la calidad y validación de Estas recomendaciones, que además de
https://ciberseguridad.com/guias/nue-
vo y proyectivo ha adquirido una datos, la gestión de información remitirse a sus destinatarios institucio-
vas-tecnologias/inteligencia-artificial/
importancia crucial en la gestión sensible y el cumplimiento de los nales se publican en la web de la Agen-
detectar-delitos/#%C2%BFCual_es_el_
de mercados y la administración requisitos regulatorios. cia3 para general conocimiento, consti-
papel_de_la_IA_en_el_Derecho_penal
empresarial debido a los avances tuyen a su vez un termómetro del grado
tecnológicos. La ciencia de datos Esto quiere decir que su sistema de incumplimientos del ordenamiento ju-
Consejo de Estabilidad Financiera.
y los algoritmos aplicados para la puede basarse exclusivamente en rídico detectados a través de otra función
(2017). Artificial intelligence and machine
toma de decisiones, vinculados responder a las normatividades propia de la Agencia: las investigaciones
learning in financial services. EEUU: CEF.
a fuentes gubernamentales y de en materia tributaria e identificar de aquellos casos que se denuncian o se
mercado, han transformado el uso anomalías a partir de la progra- inician de oficio y que se refleja de forma
Ramos, J. (2023). ChatGPT para la Educa-
de las matemáticas en la predicci- mación y aprendizaje cognitivo en muy detallada en las respectivas Memo-
ción del Siglo XXI. México: XinXii.
ón aplicada en la gestión empre- donde una de sus fuentes sería rias4 de la AVAF que se presentan anual
sarial y la gestión de riesgos, esto el propio internet; por lo que aho- Trujillo Fernández, D. (2017). Aplicación mente al parlamento valenciano, Les
emergiendo del big data o ciencia ra se deben manifestar acciones de metodologías Machine Learning en la Corts, en dación de cuentas de su ac- 1
Recomendación general “La ejecución de los contratos en clave de integridad pública” aprobada por Resolución de 27
de datos. que brinden certeza y seguridad Gestión de Riesgo de Crédito. Madrid, Es- tividad. En este sentido, es conveniente de septiembre de 2022 del director de la AVAF.
jurídica de que no serán violenta- paña: Universidad Politécnica de Madrid. destacar que las administraciones públi- 2
Ley 11/2016, de 28 de noviembre de la Agencia de Prevención y Lucha contra el Fraude y la Corrupción de la Comunitat
• El propósito fundamental de la dos estos sistemas inteligentes, cas y sus entes vinculados, además del Valenciana
aplicación de algoritmos en la situación que también ha sido Wenth, A. (2023). ChatGPT-!Habla conmi- deber de ser transparentes, deben rendir 3
https://www.antifraucv.es/actuaciones-de-prevencion-2/
gestión empresarial es automa-
4
https://www.antifraucv.es/memorias-informes-y-dictamenes-2/
considerada a partir del block- go¡. USA: Andreas Wnth, MSc. cuentas y servir con objetividad los in- 5
CE art. 103.1 y exacciones ilegales. Arts. 436, 437 y 438 CP”

28 EUCompliance News EUCompliance News 29

 LA PREVENCIÓN DE LA • Prórrogas imprevistas de los con- No podemos ignorar que gran parte ni ningún tipo de medida que implique
CORRUPCIÓN EN LA EJECUCIÓN DE tratos alterando su duración más de los fraudes que se producen en la cualquier forma de perjuicio o discrimi-
LOS CONTRATOS PÚBLICOS allá de lo previsto. contratación pública, especialmente nación. Esta protección puede extender-
en la fase de ejecución, son difíciles se, en su caso, al cónyuge o persona a
Mediante la contratación pública las ad- • Pagos irregulares o injustificados de detectar llegando a conocimiento quien se encuentre ligado por análoga
ministraciones y sus entidades vincula- que no se corresponden con el ob- de instituciones como la AVAF gracias relación de afectividad o a los ascen-
das adquieren bienes, servicios y reali- jeto del contrato. en gran medida a la colaboración de dentes, descendientes o hermanos.
zan obras públicas. También gestionan aquellas personas que por su cercanía
servicios públicos que se confían a em- • Pagos de servicios no realizados, con el contrato son conocedores de las Para poder hacer efectiva esta función
presas privadas a través de las conce- en ocasiones encubiertos en las irregularidades e incumplimientos y se protectora, la Agencia tiene potestad
siones. Mediante la contratación pública facturas o certificaciones entre los deciden a informar a las autoridades u sancionadora y su ley tipifica las conduc-
una buena parte de los impuestos de los que sí se realizan. órganos de control. En demasiadas oca- tas represaliadoras como infracciones
contribuyentes retorna a la sociedad. En siones estas personas sufren represa- muy graves que pueden ser penalizadas
España, entre el 15 % y el 19 % del Pro- • Ausencia de control en los cam- lias a pesar de que están defendiendo la con multas de 30.000 a 400.000 euros
ducto Interior Bruto es aportado por las bios en la persona del contratista legalidad. además de considerar nulos de pleno
administraciones públicas a través de tales como cesiones del contra- derecho cualquier acto o resolución
sus presupuestos anuales materializa- to en terceros que no reúnen las Precisamente, para evitar estas repre- adoptadas como base de conductas
dos en infinidad de contratos públicos. condiciones exigibles. salias y facilitar las denuncias de las corruptas o fraudulentas tipificadas en
De los gestores públicos se espera que infracciones de la legalidad en el ámbito la ley14. La citada ley fundacional con-
estas inversiones se lleven a cabo con • Subcontrataciones no autorizadas de las administraciones públicas, otra sidera responsables de las infracciones,
altos estándares de eficacia, conductas en terceras empresas. de las funciones de la AVAF es la de incluso a título de simple inobservancia,
éticas, cumplimiento de la legalidad y proteger a los denunciantes contra esas las personas físicas o jurídicas, cual-
salvaguarda del interés general. Sin em- • Ausencia de exigencia de respon- posibles represalias. Desde 2017, año de quiera que sea su naturaleza, las auto-
bargo, la Comisión Nacional de los Mer- sabilidades por incumplimiento del inicio de la actividad, han sido 34 perso- ridades, directivos, y el personal al servi-
cados y la Competencia (CNMC) cifró han impactado positivamente al poner conflictos de interés reales, poten- contrato. nas físicas y una persona jurídica las que cio de las entidades previstas en la ley,
en un informe de 2017 que unos 40.000 la corrupción como uno de los proble- ciales o aparentes. han recibido el amparo y protección de que realicen acciones o que incurran en
mas a atajar, debemos destacar que una • Abuso del contrato menor para
millones de euros se pierden anual- la Agencia consistente en asesorar jurí- las omisiones en ella tipificadas bien sea
buena parte de los casos de fraude en • La ejecución de encargos o con- eludir la publicidad y concurrencia.
mente por fraude en la contratación dicamente a las personas informantes con dolo, con culpa o con negligencia.
pública generado principalmente por los contratos públicos se produce en la tinuación de contratos finalizados garantizando la confidencialidad de su
fase de cumplimiento y ejecución del sin título habilitante recurriendo • Simulación de la concurrencia
la ausencia de presión concurrencial y identidad y, en los casos donde el riesgo Años después de estar vigente en la Co-
contrato. torticeramente a la figura del enri- competitiva aportando ofertas de
conductas colusorias como la de alterar de represalias lo aconseja, otorgar el es- munitat Valenciana la ley 11/2016 de la
quecimiento injusto. diversas empresas pero que en
el proceso competitivo, uno de cuyos ca- tatuto de persona denunciante conside- AVAF se aprobó por el Parlamento de
Planteado el estado de la cuestión, se realidad tienen los mismos titu-
sos dio lugar a una multa de 203,6 mil- rando persona denunciante a cualquier España la Ley 2/2023, de 20 de febrero,
trata de que las administraciones públi- • La ausencia o defectuosa planifi- lares.
lones a 6 de las principales constructo- persona física o jurídica que comunique reguladora de la protección de las per-
ras del país que durante más de 25 años cas y sus entidades vinculadas establez- cación de la actividad contractual. hechos que pueden dar lugar a la exigen- sonas que informen sobre infracciones
can planes antifraude8 en los procesos • La huida de los procedimientos de
habían estado concertándose para alter- cia de responsabilidades legales10. normativas y de lucha contra la corrup-
de ejecución de los contratos, extensible • La descoordinación entre las fun- contratación a través de supues-
ar las licitaciones de grandes obras de ción15, como trasposición de la Direc-
a las subcontrataciones y a cualquier ciones de gestión y control del tos convenios de colaboración.
infraestructuras6. Hechos como estos Para facilitar las denuncias, desde el año tiva UE 2019/1937 conocida como “Di-
forma de externalización financiada por contrato. 2018 la AVAF estableció procedimientos rectiva Whistleblowers”. A través de esta
nos ayudan a comprender mejor el sor- • Extinción de los contratos por cau-
prendente informe del Tribunal de Cuen- fondos públicos o sufragadas por tasas y canales confidenciales11 incluso con ley todas las administraciones públicas
• Ignorar la posible litigiosidad, res- sas no previstas sin exigencia de
tas Europeo, de 2013, que advertía a la o tarifas. En primer lugar, identificando la posibilidad de guardar el anonimato, y sus entes vinculados, así como las
ponsabilidad patrimonial o civil. responsabilidades.
Comisión Europea que la construcción y monitorizando los principales riesgos utilizando la tecnología Globaleak12, un empresas del sector privado con más de
de una unidad de 1000m2 de autopista, de corrupción durante la vida del contra- canal de sencillo manejo accesible des- 50 trabajadores, están obligadas a tener
• Falta de transparencia de los da- • Liquidación de las obligaciones
excluidos los accidentes y factores oro- to estableciendo las alertas (banderas de la web de la AVAF y que desde 2015 activo un sistema de información inter-
tos del contrato o su maquillaje sin ajustarse a las condiciones del
gráficos, cuestan el doble en España que rojas) sobre los comportamientos po- estaba en funcionamiento en el Ayun- no que canalice las denuncias y a su vez
para ocultar los déficits en la eje- contrato.
en Alemania. En aquel informe salieron tencialmente nocivos más frecuentes tamiento de Barcelona gestionado por estar conectadas con el canal de denun-
en el día a día de la ejecución del con- cución.
tan mal parados como España otros dos • Ausencia de reacción cuando el su órgano anticorrupción denominado cias que gestiona la autoridad externa,
países donde la corrupción es un proble- trato incluyendo los riesgos por ataques contratista incumple las condi- Oficina de Transparencia y Buenas Prác- sea la estatal o la autonómica.
Entre los riesgos sectoriales destaca-
ma grave: Grecia y Polonia. cibernéticos, fugas de información, el ciones retributivas, convenios ticas13 que en aquella época tuve el hon-
mos los siguientes:
escaso control de cumplimiento de los colectivos, planes de igualdad, etc. or de dirigir. Asimismo, la Ley 2/2023 también pro-
No es de extrañar pues que la OCDE, en clausulados sociales, ambientales o éti- en perjuicio de sus trabajadores. híbe, como ya lo anticipó la ley fun-
• Modificaciones del contrato sin
su informe de 2017 “Integridad Pública, cos, entre otros; enfatizando en la figura Por este canal electrónico entran en la
estar previstas introduciendo
una estrategia contra la corrupción”, sos- del responsable del contrato y estableci- Y por último estarían los riesgos que se AVAF casi el 90 por 100 de las denun- 10
Articulo 14 de la Ley 11/2016, de la AVAF 41 y ss. de su
prestaciones ajenas al objeto del
tuviera que entre un 10 y el 30 % de la in- endo los mecanismos necesarios de derivan de la insuficiencia o inadecuado cias relativas a irregularidades en la con- Reglamento. .7 El artículo 64 de la LCSP hace referencia
contrato. expresa, por primera vez en una ley de contratos públi-
versión de un proyecto de construcción prevención e integridad pública9. control interno; la ausencia de la com- tratación pública, pero también sobre cos, a la lucha contra la corrupción y prevención de los
financiado con fondos públicos, puede • Inejecución total o parcial de me- probación material de la ejecución del irregularidades en la gestión de recursos conflictos de interés.
malgastarse debido a la mala gestión y Entre los riesgos generales citaremos contrato, omisión de la fiscalización o humanos; el manejo de fondos públicos; 11
Buzón de denuncias y oficina virtual del empleado
joras o variantes que formarían
la corrupción. los que siguen: de auditoría analítica, y en casos de alar- la gestión urbanística; la concesión o público https://www.antifraucv.es/wp-content/up-
parte de la oferta adjudicada pero loads/2021/03/2018_4529.pdf
que no se exige su cumplimiento. mas sospechosas, auditoría forense. aplicación de subvenciones; la gestión 12
Tecnología open source de canal de denuncias https://
Sin desdeñar obviamente las irregula- • Los derivados de la no detección, de patrimonio público; etc. www.globaleaks.org/features/#technical-features
ridades que todavía se producen en el ocultación o falta de control de los LOS CANALES INTERNOS Y 13
Bústia Ètica Ajuntament de Barcelona https://
proceso de preparación y licitación de EXTERNOS Y LA PROTECCIÓN DE La AVAF tiene el deber de velar por que ajuntament.barcelona.cat/premsa/2015/11/26/barce-
https://www.cnmc.es/prensa/sancionador-obra-civil-20220707 las personas que denuncian no sufran, lona-crea-loficina-per-la-transparencia-i-les-bones-prac-
6
los contratos donde hay que reconocer LOS INFORMANTES DE CONDUCTAS
7
El artículo 64 de la LCSP hace referencia expresa, por primera vez en una ley de contratos públicos, a la lucha contra la tiques/
que tanto las Directivas europeas sobre CORRUPTAS O CONTRARIAS A LA durante la investigación, ni después
corrupción y prevención de los conflictos de interés. 14
Artículo 17 y ss. de la Ley 11/2026 de la AVAF.
contratación pública, como la Ley 8
Guía de la AVAF para elaborar planes de integridad INTEGRIDAD PÚBLICA de ella, ningún tipo de persecución, 15
Ley 2/2023 reguladora de la protección de las personas
9/2017 de Contratos del Sector Público7, 9
Ver el catálogo de riesgos contrarios a la integridad pública en materia de contratación pública aislamiento o empeoramiento de las informantes y de lucha contra la corrupción https://www.
https://www.antifraucv.es/wp-content/uploads/2023/09/WEB_v2-Catalogo-de-Riesgos-Contratacion.pdf condiciones laborales o profesionales, boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2023-4513

30 EUCompliance News EUCompliance News 31

 QUÉ DEBEMOS TENER EN
CUENTA PARA HACER
NEGOCIOS EN LATINOAMÉRICA
DESDE LA PERSPECTIVA DEL
dacional de la AVAF siete años antes,
cualquier acto o conducta que pudiera
considerarse una represalia contra la
mentada ley estatal para velar por la
protección de los “Whistleblowers” y
canalizar las denuncias que afectan a
Además, el apoyo de la AVAF a todo el
sector público valenciano se materializa
en la ayuda y asesoramiento a todas las
COMPLIANCE OFFICER
persona que informe o comunique in- la administración del Estado o al resto administraciones valencianas para la
fracciones del ordenamiento jurídico de administraciones públicas y empre- puesta en funcionamiento de los cana- Fernando Peyretti
estableciendo fuertes sanciones para sas del sector privado en los territorios les internos de denuncias facilitando gra- Socio de Forensics Deloiite Spanish Latam
los represaliadores y declarando como que no existan autoridades autonómi- tuitamente la tecnología estandarizada,
actos nulos de pleno derecho las deci- cas que tengan atribuidas por ley estas homologada por la Comisión Europea, y
siones consideradas represalias. competencias, en ámbito público de la ayudando a instalarla y formando a sus
Comunidad valenciana es la AVAF la au- con un objetivo general: la construcción
Pendientes en el momento de escribir toridad protectora y la responsable del de una sólida red de integridad de todas
estas líneas, del nombramiento de la sistema externo de denuncias para todo las administraciones públicas y sus enti-
Autoridad Nacional Independiente de el sector público por así reconocerlo ex- dades vinculadas que actúe como dique América Latina tiene un escenario de El contrabando de minerales o la mine- minerales, existen en la región gran di-
Protección, el órgano creado por la co- presamente la Ley 2/2023. contra las conductas corruptas. delitos financieros muy desafiante. En ría ilegal incluye, según la definición de versidad de regulaciones locales con
ella se identifican, principalmente, las la Comisión de Prevención del Delito y diferentes enfoques y algunas iniciativas
siguientes actividades ilícitas: contra- Justicia Penal2, "el tráfico de metales globales como la Iniciativa para la Trans-
bando de minerales, tráfico de drogas, preciosos extraídos ilegalmente, y las parencia de las Industrias Extractivas
trata de personas (que también incluye actividades ilegales de explotación de (EITI)3. De acuerdo con las prioridades
el tráfico ilícito de migrantes)1, activida- recursos minerales realizadas por gru- estratégicas del EITI, existen programas
des que a su vez están generando flujos pos delictivos organizados". Según la como la Alianza para las Contrataciones
de efectivo ilegales relacionados con los OCDE, uno de cada cinco casos de cor- Abiertas que se están aplicando en Ar-
Delitos Financieros más típicos de la rupción transnacional ocurre en el sector gentina, Colombia, Ecuador, Guatemala,
región, tales como: Lavado de Activos extractivo. Además, Latinoamérica es México, Nicaragua, Perú, República Do-
(LA), Lavado de Activos Basado en el reconocida como exportadora (ilegal), minicana y Surinam que ponen a dis-
Comercio (LABC), Financiamiento del principalmente a Estados Unidos, Eu- posición de los ciudadanos información
Terrorismo (FT), Corrupción, y Fraude ropa y Asia, siendo el oro el artículo más de libre acceso4.
Corporativo. extendido dentro de los metales precio-
sos comercializados ilegalmente. En cuanto al tráfico de drogas, evalu-
En referencia a las actividades ilícitas a- ando las estimaciones de la Oficina de
nalizadas, es posible detallar lo siguiente: Si nos centramos en el contrabando de
1
Financial Crime in Latin America and the Caribbean:
Understanding Country Challenges and Designing Effec-
tive Technical Responses, octubre de 2021, disponible
en: https://gfintegrity.org/report/financial-crime-in-lat-
in-america-and-the-caribbean/
2
La CCPCJ es el órgano preparatorio de los Congresos
de las Naciones Unidas sobre Prevención del Delito y
Justicia Penal. Las declaraciones adoptadas durante
los congresos se transmiten mediante la CCPCJ y el
ECOSOC a la Asamblea General para su aprobación.
3
La misión de la Iniciativa para la Transparencia de las
Industrias Extractivas (EITI, por sus siglas en inglés) es
promover el conocimiento sobre la gestión de los recur-
sos naturales, fortalecer la gobernanza y la rendición
de cuentas en las esferas pública y corporativa, y pro-
porcionar datos que sirvan de base para la creación de
políticas y el diálogo entre múltiples partes interesadas
en el sector extractivo.
4
Informe de Progreso EITI 2022, junio de 2022, dis-
ponible en: https://eiti.org/documents/eiti-progress-re-
port-2022

32 EUCompliance News EUCompliance News 33

 las Naciones Unidas contra la Droga y lores mediante el uso de transacciones en otros lugares. alimentando las actividades de la delin-
el Delito (UNODC)5, las incautaciones se comerciales, en un intento de legitimar cuencia organizada y otras fuentes de
están llevando a cabo cada vez más cer- su origen ilegal o financiar sus activi- 4. CORRUPCIÓN violencia. También está socavando la
ca de los sitios de producción en Améri- dades. Las recomendaciones del GAFI democracia, los derechos humanos y el
ca del Sur (principalmente de Colombia, para la región latinoamericana implican El GAFI ha destacado en repetidas oca- desarrollo; y según el Barómetro Global
Bolivia y Perú), donde la cantidad total in- un fuerte avance en la promulgación de siones que la corrupción "florece en un de la Corrupción para América Latina y el
cautada es ahora tres veces mayor que leyes que permitan a los países combatir entorno en el que los funcionarios del Caribe 201913. La corrupción contribuye
en América del Norte. este tipo de delitos de manera efectiva. Estado y los empleados del sector públi- a la erosión de la confianza de los ciu-
co abusan de sus cargos para obtener dadanos en el gobierno. Los resulta-
Por lo que respecta a la trata de perso- 3. FINANCIACIÓN DEL TERRORISMO beneficios privados". dos muestran que la confianza en los
nas, qué, según el Protocolo contra la gobiernos, los tribunales, y la policía es
trata de personas de la Oficina de las Como se establece en el Convenio Inter- Según el Índice de Percepción de la muy baja en América Latina y el Caribe.
Naciones Unidas contra la Droga y el nacional para la represión de la finan- Corrupción 2022 elaborado por Trans- La corrupción prevalece en la mayoría
Delito, se define como "la captación, el ciación del terrorismo de las Naciones parencia Internacional, 11por cuarto año de los aspectos ordinarios de la vida
transporte, el traslado, la acogida o la Unidas9, que define la financiación del consecutivo, las Américas obtienen una cotidiana, incluida, entre otras cosas, la
recepción de personas por la fuerza, el terrorismo como el suministro o la re- puntuación promedio de 43 sobre 10012. corrupción a gran escala en el sector pú-
fraude o el engaño, con el fin de explotar- caudación de fondos, "por cualquier La falta de medidas audaces y decisivas blico y privado, que afecta a la vida de
las con fines de lucro", la UNODC estima medio, directa o indirectamente, ilegal y para luchar contra la corrupción y for- los ciudadanos de a pie. Según Trans-
el valor del tráfico ilícito de migrantes deliberadamente, con la intención de ser talecer las instituciones públicas está parencia Internacional, 56 millones de
en una cifra de entre 3.700 y 4.200 mi- utilizados o de ser utilizados a sabiendas personas entre los 18 países de América
llones de dólares al año6. Estados Unidos para actos de terrorismo”. La financi- 11
Actualmente son miembros de las Naciones Unidas Latina y el Caribe pagaron sobornos en
193 Estados, que están representados en el órgano de-
es uno de los principales destinos de los ación del terrorismo es un tipo de delito 2018.
liberativo, la Asamblea General, el principal foro mundial
migrantes ilegales de América Latina. financiero que también puede superar a donde todas las naciones del mundo pueden reunirse y
otros como el blanqueo de capitales y encontrar soluciones compartidas que beneficien a toda 5. FRAUDE CORPORATIVO
Los Delitos Financieros asociados a las la corrupción. En este caso, el elemento la humanidad.
Actividades Ilícitas anteriormente des- distintivo no es el origen ilícito del fondo, Índice de Percepción de la Corrupción 2022, enero de Según la ACFE14, hay tres categorías
12

2023, disponible en: https://www.transparency.org/en/

critas se destacan por lo siguiente: sino la finalidad del uso de los fondos. principales de fraude ocupacional. La
publications/corruption-perceptions-index-2022
Los casos más relevantes son: apropiación indebida de activos, que im-
1. BLANQUEO DE CAPITALES plica la sustracción ilegal, o el mal uso
Los grupos terroristas nacionales desig- de los recursos del empleador, es la más
La Convención de Viena describe el blan- nados en los países de América Latina común, con un 86% de los casos que
queo de dinero como: "convertir o trans- y el Caribe incluyen al ELN (Colombia), entran en esta categoría. Sin embargo,
ferir a sabiendas bienes derivados de las Disidencias de las FARC (Colombia) esta tipología tiende a causar la pérdida
cualquier delito para ocultar o disfrazar y Sendero Luminoso (Perú) son hoy más promedio más baja, siendo de 100.000
el origen ilícito de los mismos, o ayudar a pequeños, en comparación con la mag- dólares por caso. Por el contrario, los
cualquier persona involucrada en dicho nitud que tenían en el pasado. esquemas de fraude a los estados finan-
delito o delitos a evadir las consecuen- cieros, en los que el perpetrador, inten-
cias jurídicas de sus actos. Y según el Desde 2007 se han registrado un total cionalmente, induce a un error u omisión
Instituto de Gobernanza de Basilea (BIS7, de 33 muertes por terrorismo en Cen- material en los estados financieros de la afectan tanto a las empresas como a los rrupción que se sancionaron en América
por sus siglas en inglés), las principales troamérica y el Caribe, de las cuales el organización, es la categoría más inu- propios Estados de la región. Latina para fortalecer la implementación
deficiencias son los bajos niveles de 24% ocurrieron en 2009. La región no ha sual (9% de los esquemas fraudulen- de Programas de Integridad por parte de
transparencia financiera y de rendición registrado muertes por terrorismo des- tos identificados) pero, en promedio, la Exploremos los resultados de un caso las organizaciones16.
de cuentas. Todos los países de Améri- de 2018, sin embargo, ha sufrido mucho más costosa (USD 593,000 por caso). muy conocido. Odebrecht fue objeto de
ca Latina, excepto tres (Chile, Uruguay, y a causa de otras formas de conflicto La tercera categoría, denominada “co- la mayor sanción económica aplicada De acuerdo con las estadísticas oficia-
Granada), están incluidos en la lista de violento, sobre todo un aumento de los rrupción”, que incluye delitos como el por Estados Unidos, en relación con la les, el período más significativo en la
las principales jurisdicciones de lavado homicidios asociados con la delincuen- soborno, los conflictos de intereses y FCPA, que asciende a 3.560 millones de aplicación de las sanciones de la FCPA
de dinero en el INCSR del Departamento cia organizada y la violencia relacionada la extorsión, se encuentra en el medio dólares. La investigación incluye sobor- comenzó en 2008, con un monto total
de Estado de EE. UU. de este año8. con las drogas10. de las anteriores dos, en términos de nos a funcionarios públicos durante el de sanciones en el período que abarca
frecuencia y pérdidas. Estos esquemas período comprendido entre 2001 y 2016. desde 2008 hasta la actualidad, que
2. BLANQUEO DE CAPITALES Los riesgos de Financiación del Terrori- ocurren en el 50% de los casos y causan Una conclusión relevante es que el mon- representa US$ 29 mil millones en com-
BASADO EN EL COMERCIO (TBML) so se extienden más allá de la actividad una pérdida media de USD 150.00015. to total de los pagos por sobornos identi- paración con los 30 años anteriores,
de terrorismo nacional, e incluyen casos Es importante tener en cuenta que las 3 ficados ascendió a US$788 millones, y el lo que implicó un total de sanciones
El GAFI lo define como "el proceso de de ser utilizados como punto de tránsito tipologías señaladas, a menudo ocurren total de las utilidades obtenidas, o gastos acumuladas que ascendieron a solo
ocultar el producto del delito y mover va- o área de preparación para el terrorismo de forma concurrente. evitados, producto de estos, ascendió a US$ 408 millones entre 1977 y 200717.
US$3.336 millones. Así, la relación en- Además, este período de fuerte creci-
5
La Oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito (UNODC) es líder mundial en la lucha contra las drogas Además, las organizaciones, en prome- tre la sanción y los sobornos pagados miento de las sanciones coincide con la
ilícitas y el crimen internacional, además de estar a cargo de ejecutar el principal programa de las Naciones Unidas dio, pierden el 5% de sus ingresos debi- es de 451,89% (US$3.560.868.772 / publicación de las "Recommendation of
contra el terrorismo.
6
Estudio mundial sobre el tráfico ilícito de migrantes, junio de 2018, disponible en: https://www.unodc.org/unodc/en/
do a esquemas de fraude anualmente. US$788.000.000), y la relación entre la the Council for Further Combating Brib-
data-and-analysis/glosom.html Se estima que cada año se pierden 4,7 sanción y la ganancia obtenida derivada ery of Foreign Public Officials in Interna-
7
Es una organización independiente sin fines de lucro dedicada a luchar contra la corrupción y otros delitos financieros y billones de dólares debido al fraude en de los sobornos pagados es de 106,74% tional Business Transactions" por parte
a mejorar los estándares de gobernanza. El BIS está registrado como una fundación suiza y es un Instituto Asociado de todo el mundo. ($3.560.868.772 / $3.336.000.000). Es de la OCDE en18 2009. Es posible identi-
la Universidad de Basilea.
8
Índice AML de Basilea 2023: 12ª edición pública que clasifica los riesgos de blanqueo de capitales y financiación del
un mensaje contundente de los regu- ficar que la normativa anticorrupción se
terrorismo en todo el mundo, noviembre de 2023, disponible en: https://baselgovernance.org/basel-aml-index
Los asuntos abordados anteriormente ladores, que indica que la corrupción aplicó siguiendo las recomendaciones
9
Actualmente son miembros de las Naciones Unidas 193 Estados, que están representados en el órgano deliberativo, la permiten comprender la existencia de no es un negocio rentable, y esto es un de la OCDE en los siguientes países de
Asamblea General, el principal foro mundial donde todas las naciones del mundo pueden reunirse y encontrar soluciones numerosos casos de fraude y corrup- incentivo clave, junto con las distintas América Latina: Chile, Brasil, México, Co-
compartidas que beneficien a toda la humanidad. ción público-privada que involucran y regulaciones para la lucha contra la co- lombia, Perú, Argentina, Ecuador, Costa
10
Índice Global de Terrorismo 2022, mayo de 2022, disponible en: https://www.economicsandpeace.org/reports/

34 EUCompliance News EUCompliance News 35

 Solo 8 países de América Latina, tales en debilidades de ciberseguridad. identificando señales de alerta fi- confidencialidad y el anonimato, 19
El estado actual de los registros de beneficiarios
finales en América Latina, Tax Justice Network, marzo de
como: Argentina, Brasil, Colombia, Costa nancieras, y garantizando el cum- acompañados por políticas anti
2023, Disponible en: https://taxjustice.net/2023/03/17/
Rica, Ecuador, Panamá, Perú, Paraguay, • Capacitación a los empleados y plimiento normativo. represalias, para garantizar la pro- transparencia-de-beneficiarios-finales-en-africa-y-ameri-
República Dominicana y Uruguay cuen- a terceras partes: Las organiza- tección de los denunciantes de ca-latina-avances-pero-aun-queda-mas-por-hacer
tan con un registro de beneficiarios fina- ciones deben realizar capacitac- Aprovechando su experiencia en buena fe. 20
Lexis Nexis, The Guide to Corporate Compliance -
les19. iones periódicas tanto a los em- técnicas de contabilidad e inves- Fourth Edition: It Takes Two to Tango: How Forensic
Accountants Can Complement Attorneys. Disponible en:
pleados, como parte de sus pro- tigación, los contadores forenses • Fortalecimiento de la función de https://latinlawyer.com/guide/the-guide-corporate-com-
Recomendaciones clave: gramas antifraude y anticorrup- pueden ayudar a los abogados Compliance: Durante los últimos pliance/fourth-edition/article/it-takes-two-tango-how-fo-
ción, e incluir al personal clave, con la diligencia debida de integri- años, vimos como cada vez más rensic-accountants-can-complement-attorneys#:~:-
• Un claro apoyo desde la alta direc- vinculado a servicios estratégicos dad, el cumplimiento normativo, la compañías incorporaron roles de text=While%20attorneys%20and%20forensic%20
accountants,specific%20needs%20of%20an%20
ción: será fundamental para nave- provistos por terceros. prevención del fraude, el análisis Compliance, y desarrollaron sus
organisation.
gar los desafíos en materia de informático forense, y la ejecución programas de Integridad, en pa-
Compliance que nos presenta la • Due Diligence de Integridad: Más de testeos de transacciones para ralelo con la promulgación de nor-
región de Latinoamérica, que la lu- de 95% de las investigaciones que identificar señales de alerta finan- mas anticorrupción promovidas
cha contra el fraude y la corrupción implicaron sanciones en el marco cieras, entre otros20. por la OCDE en muchos países
ocupe un lugar relevante dentro de de la FCPA demostraron la partici- de Latinoamérica, así como por
la estrategia de las organizaciones. pación de terceras partes en el de- • Implementación de canales de de- el fuerte enforcement de la FCPA.
sarrollo de esquemas de pagos de nuncia: A nivel internacional el 42% Las empresas deben profundizar
• Identificación de riesgos: Com- sobornos a funcionaron públicos, de los casos se detectan por esta esta tendencia, incorporando el
prender como impactan los ries- es fundamental que las organiza- vía, siendo la principal herrami- Compliance como parte central de
gos mencionados previamente en ciones comprendan con profundi- enta de detección de casos de la estrategia de negocios, y llevan-
todos los procesos de negocios dad con quienes interactúan a la fraude. Es deseable que las or- do los programas de Compliance
de la compañía. La identificación hora de hacer negocios. ganizaciones rápidamente imple- a un siguiente nivel de madurez.
de riesgos como punto de partida menten canales que aseguren la
es central para desarrollar esque- • Investigaciones internas: Las de-
mas de control interno adaptados cisiones de la SEC y el DOJ han
a cada organización, y al entorno demostrado que pueden ocurrir
donde esta desarrolla sus activi- graves efectos negativos en la
dades. capacidad de operación de una or-
ganización si no siguen los méto-
• Monitoreo y evaluación continua: dos adecuados de recopilación de
Es fundamental que las organiza- evidencias y aprovechamiento del
ciones aumenten sus inversiones análisis de datos para analizar de
en tecnología para robustecer los manera eficiente grandes conjun-
ambientes de control interno, en tos de datos. Al ejecutar estos pro-
escenarios en los que la trans- cedimientos, los mundos legales
formación digital y la aplicación y financieros están entrelazados
de inteligencia artificial a los pro- y, en muchos casos, requieren
Rica y Bolivia. cesos de negocios continuará ex- colaboración para resolver dispu-
pandiéndose. tas legales complejas, cuestiones
El actual entorno de negocios de Améri- regulatorias e investigaciones.
ca Latina y el Caribe plantea un alto • Identificación de debilidades de Es fundamental para las empre-
riesgo de corrupción que las empresas Ciberseguridad: Durante el perío- sas buscar la complementación
deben evaluar con especial atención, do posterior a la pandemia, las or- de sus equipos legales, sus ase-
considerando las particularidades de ganizaciones tomaron mayor con- sores legales externos, y los equi-
cada uno de los países. ciencia respecto la importancia pos de contadores forenses que
de llevar adelante una estrategia participen en las investigaciones
Desde el punto de vista de la evolución de digitalización de los negocios, para lograr resultados óptimos.
de las regulaciones para combatir los en los que la ciberseguridad tenga Los contadores forenses pueden
delitos financieros, y la efectividad de los un rol protagónico, a la luz de las brindar asistencia valiosa a las
mecanismos actuales contra el Lavado experiencias ocurridas durante los firmas de abogados de diversas
de Activos y el Financiamiento del Ter- años de pandemia, en el que se maneras, como analizando datos
rorismo en la región, la región de Améri- identificó un aumento exponencial financieros para detectar y pre-
ca Latina es un punto de origen, tránsito de los esquemas fraude basados venir actividades fraudulentas,
y destino en las etapas de colocación,
estratificación e integración del lavado
13
Barómetro Global de la Corrupción para América Latina y el Caribe 2019, septiembre de 2019, disponible en:
de activos. El dinero ilícito se envía desde
https://www.transparency.org/en/gcb/latin-america/latin-america-and-the-caribbean-x-edition-2019
la región y se recibe dentro de la región. 14
La Asociación de Examinadores de Fraude Certificados (ACFE, por sus siglas en inglés) es una de las organizaciones
antifraude más grandes del mundo. Ofrece la credencial CFE, una de las más reconocidas internacionalmente entre los
Complementando esto con el Índice Ba- profesionales antifraude.
sil AML, existe una importante heteroge- Informe ACFE 2022 a las Naciones, disponible en: https://legacy.acfe.com/report-to-the-nations/2022/
15

16
Facultad de Derecho de Stanford, disponible en: https://fcpa.stanford.edu/enforcement-action.html?id=635
neidad en la región, evidenciada por las 17
Facultad de Derecho de Stanford, disponible en: https://fcpa.stanford.edu/statistics-analytics.html?tab=2
diferentes capacidades institucionales 18
La Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos (OCDE) es una organización internacional cuya
de cada uno de los países para mitigar misión es diseñar mejores políticas para una vida mejor. La OCDE es un foro único, un centro de conocimiento para
los riesgos asociados al lavado de ac- la recopilación y el análisis de datos, el intercambio de experiencias y buenas prácticas, que, en colaboración con los
gobiernos, trabaja para establecer estándares internacionales y proponer soluciones para diversos desafíos sociales,
tivos y al financiamiento del terrorismo.
económicos y sociales y ambientales.

36 EUCompliance News EUCompliance News 37

 LA ESTANDARIZACIÓN DE LOS
co, como son las políticas y la defini-
ción de los procedimientos de marcado
carácter garantista, clave para la función
de Gobierno por parte de las organiza-
ciones afectadas.

PROCESOS DE INVESTIGACIÓN.
Con ese apoyo, la labor investigadora se
sustentará en un conjunto de principios
(Cláusula 4) que deberá dar equilibrio y

DE LA TEORÍA A LA
sustento a la actividad y que la va a ca-
racterizar. Estos principios son:

• 4.1 Independencia

METODOLOGÍA
• 4.2 Confidencialidad
• 4.3 Objetividad e imparcialidad
• 4.4 Competencia y profesionalidad
• 4.5 Legalidad y licitud

Elementos garantes de la función de

Leocadio Marrero Trujillo gobierno, son que el Órgano de Gobierno
L.A. ISO 27001+27017+27701+22301 deberá (Cláusula 5):
L.I. ISO 27001 e ISO 22301
1.- Apoyar el establecimiento, imple-
L.I. ISO 37301 Compliance
mentación, mantenimiento y mejora
DPO-Data Proteccion Officer
continua de las investigaciones interna,
CDPSE.ISACA lo que incluirá la política o el proced-
imiento de ejecución de las investiga- • Determinar el riesgo de que algún Sin duda, ambos planos, el de fondo y el
ciones. investigado pueda abandonar la formal, representan un auténtico desafío
organización. para que las organizaciones puedan lle-
2.- Deberá proporcionar los recursos var cabo esta actividad, no olvidemos
necesarios, entre ellos: personal, finan- • Evitar que se manipule a los testi- que el factor humano contribuye, inexo-
Un viaje a través del nuevo estándar internacional establecido por ISO.org bajo el nombre ISO/TS 37008:2023 Investigaciones
ciero, técnicos y organizativos, pudiendo gos y se borren, destruyan o alte- rablemente, a generar inestabilidad y
Internas de Organizaciones: Orientación.
estos recursos ser internos o externos. ren las pruebas. puede influir, ya sea de palabra o de obra
Define el RAE la investigación como la chas de irregularidades, mala conducta o 2019/1937 de Protección al Informante7, (pensemos en el poder del lenguaje cor-
Por tanto, el Órgano de Gobierno deberá • Garantizar la custodia de las prue- poral), en otro de los principios, el terce-
“acción y efecto de investigar”1. Este con- incumplimiento4”. Y, bajo el epígrafe 3.14 de ha dado lugar, en el caso español, a demostrar el liderazgo y compromiso, a
cepto tiene su origen en el latín ‘investi- la norma UNE/ISO 37002:2021 de Siste- las transposición de la norma en la Ley bas y que las mismas no sean ac- ro, que la norma enarbola, la objetividad
la vez que deberá estar ‘razonablemente cedidas por personas no autoriza- e imparcialidad.
gare’, un término que, a su vez, proviene ma de Gestión de la denuncia de irregu- 2/2023, de 20 de febrero, Reguladora de informados’ en consonancia con el plan
del vocablo ‘vestigium’, que viene a tener laridades, la refiere como “Proceso sis- la protección de las personas que infor- das a ello.
de comunicación establecido para esta ¿Cómo se debe llevar a cabo del proce-
una interpretación como “pos de la hue- temático, independiente y documentado men sobre infracciones normativas y de función investigadora, garantizando que 2.- EL FORMAL: so de investigación encomendado por el
lla de”, algo así como, volver sobre la para establecer los hechos y evaluarlos lucha contra la corrupción8, que en el la información solo se comparta con las Órgano de Gobierno?
marca que ha dejado la suela del pie, objetivamente para determinar si hubo artículo 19 refiere a esta actividad bajo personas que tienen la ‘necesidad’ de • Garantizar que la actividad de
para ir tras la búsqueda de esa huella o irregularidades, están ocurriendo o es el término ‘Instrucción’, señalando que saber, según el procedimiento escrito investigación si lleve a cabo sin Es aquí donde la política o procedimien-
vestigio2. probable que ocurran y su alcance5”. la misma ‘comprenderá todas aquellas y que deberá responder a principios de amenazas, promesas, incentivos to deberá contar con una matriz RACI
actuaciones encaminadas a comprobar ejecución como el de minimización de u opresión; que se hagan de forma que estableza y fije los roles que van a
Desde un punto de vista técnico, podría En el ecosistema internacional ex- la verosimilitud de los hechos relatados’. datos y el de mínimo privilegio, para ga- discreta, respetando la privacidad intervenir, con qué función y en qué ac-
referirnos a ella como “el proceso me- isten normas o estándares para ejecu- Todo esto impulsó a la organización ISO rantizar la confidencialidad, segundo de y salvaguardando la confidenciali- tividades propias de la investigación.
diante el cual se adquiere conocimien- tar esta actividad de forma ordenada, ha trabajar en el desarrollo y posterior los principios en juego. dad de las pruebas aportados por
to. Por lo tanto, tiene como objetivo la metodológica y profesional. Por poner publicación del estándar ISO 37008, el
los testigos. Pues bien, la primera de las decisiones
adquisición de conocimientos nuevos, un ejemplo, está AGIS6 (Estándar de pasado mes de julio del 2023. En el plano operativo y práctico de la del Órgano de Gobierno es el estableci-
la amplificación de otros existentes o la Investigaciones del Gobierno Australi-
ejecución de la tarea de investigación • Definir y adoptar medidas para miento de una ‘línea jerárquica’ que debe
solución de problemas teóricos o prácti- ano), con un claro ámbito de afectación A continuación, haremos y contextua-
(Cláusula 7) tiene que ver con la preser- evitar represalias en cualquiera de ser la responsable de aplicar sanciones
cos por medio de una actividad metódica territorial que, como bien señalamos, lizaremos los aspectos más relevantes
vación y protección de las pruebas ob- sus formas: presión, intimidación, y recomendar actuaciones adicionales
y reproducible3”. Un aspecto en el que pretende ordenar de forma profesional, que trae consigo esta norma interna-
jeto de la actividad investigadora. Pro- amenaza, acoso, etc... de seguimiento de la investigación (sali-
también, Luz Lehrer caracteriza la inves- metodológica y, muy importante, de for- cional, especialmente los elementos
bablemente estemos ante una de las das).
tigación, es decir, ‘aplicando un método ma repetible, la difícil encomienda de la que suministrarían la base para la
actividades más delicadas, de ahí que el • Garantizar la salvaguardia el bie-
determinado, siguiendo pasos de modo investigación interna, que entró en vigor gestión de la misma, dejando fuera de Para poder ejecutar esas acciones, la
4º de los principios, exija competencia y nestar físico y psicológico de
ordenado y sistemático’. el 31 de octubre de 2022. este artículo el Anexo A de la misma. línea jerárquica debe contar con una se-
profesionalidad en su desempeño. ¿Por quiénes participen del proceso
qué? Porque la labor investigadora de- investigador. rie de elementos (entradas) que sumi-
Es en el propio glosario de términos Desde el punto de vista del Compli- ¿QUÉ APORTA ISO 37008 A LOS
berá contemplar dos planos:
y definiciones de la cláusula 3, bajo el ance, las investigaciones internas son PROCESOS DE INVESTIGACIÓN? 1 RAE.
epígrafe 3.1 Investigación Interna, que una característica de los programas de 2
Por LUZ LEHRER. https://definicion.com/investigacion/
1.- EL FONDO:
la propia norma ISO 37008 define esta cumplimiento, que cada vez cobran más Como estándar, no solo se esfuerza 3
https://economipedia.com/definiciones/investigacion.html
actividad como ‘Proceso profesional de vigencia, impulsados por la proliferación por enunciar los principios que deben
4
ISO/TS 37008:2023 3.1 Investigación Interna.
• Identificar dónde se pueden en- 5
UNE ISO 37002:2021 Sistema de Gestión de la denuncia de irregularidades
investigación de hechos, iniciado por o de leyes, regulaciones y estándares. inspirar esta actividad interna en las or-
contrar las pruebas o evidencias 6
https://www.afp.gov.au/sites/default/files/PDF/Australian-Government-Investigations-Standard-2022.pdf
para una organización, para establecer Por poner un claro ejemplo, solo tene- ganizaciones, sino que viene a dotarle de https://www.boe.es/doue/2019/305/L00017-00056.pdf
pertinentes.
7

hechos en relación con presuntas sospe- mos que echar un vistazo a la Directiva un elemento motriz gerencial estratégi- 8
https://www.boe.es/buscar/act.php?id=BOE-A-2023-4513

38 EUCompliance News EUCompliance News 39

 dente. • Valorar cuáles podrían ser las Control. gación y, en función de los mimos
posibles fuentes de pruebas y, una Preservación. (riesgo inherente), establecer una
• Personas, referido a los individuos vez identificadas, establecer cómo estrategia y un plan de acción para
que presuntamente cometieron la abordar la preservación, recopi- • Y, a su vez, la cadena de cus- mitigarlo y reducirlo (riesgo resi-
infracción. lación y revisión de las mismas. todia debe cumplir con los dual).
principios probatorios:
Estos elementos críticos permitirán aco- • Se debe contar con un pro- • Para la fase de registro, se deberá
tar el alcance del proceso de la investi- cedimiento documentado - Principio de aseguramien- definir cómo se efectuará y llevará
gación, facilitando la toma de decisiones que garantice la cadena de to de la prueba a cabo el registro de la investi-
a posteriori sobre el tiempo que podrá custodia. gación; a qué partes interesadas
ocupar este encargo, el tamaño del - Principio de licitud de la se deberá informar y, en este caso,
equipo, los recursos, así como la com- La STS 208/2014, de 10 de prueba. cuándo y con qué nivel de detalle.
posición y competencias requeridos marzo12, define la cadena de
nistren la materia prima que ayude, Objetivo previsto: para poder llevarlo a cabo. custodia de la siguiente for- - Principio de veracidad de la • Y, por último, se deberá planificar
para lo cual el equipo de investigadores ma: “Se viene entendiendo prueba. si la organización estuviera obliga-
deberá reportar de forma periódica o a • Si se va a requerir, por ejemplo, Definido el alcance, toca la fase de plani- por la doctrina como cadena da a comunicar a las autoridades
que el equipo simplemente des- ficación del proceso investigador, por de custodia, el conjunto de - Principio de necesidad de la presunta infracción o el resulta-
intervalos planificados, según el plan
cubra los hechos relacionadoscon tanto, es el momento de elaborar un plan actos que tienen por objeto la prueba. do de la investigación.
de comunicación, y presentar informes
para su revisión. un incidente concreto. para acometer la tarea encargada. ¿Qué la recogida, el traslado y la
elementos, mínimos, deberá contener y conservación de los indicios - Principio de obtención de Como hemos visto en la fase de plani-
• O si se va a requerir que se tome fijar este plan? o vestigios obtenidos en el la prueba. ficación, son múltiples las aristas y las
¿Qué implicaciones conlleva la activi-
dad de la línea jerárquica? Por ejemplo, una determinación sobre la exist- curso de una investigación tareas a realizar para para cubrirla de
• Antecedentes, alcance, cronogra- - Principio de inmediación, forma plena y satisfactoria. En todo
conllevaría: encia o no de un incumplimiento criminal, actos que deben
ma, propósito y objetivo de la in- publicidad y contradicción caso, el plan de investigación documen-
de una política o una posible in- cumplimentar una serie de
vestigación. de la prueba. tado va a resultar ser un documento vivo
• Evaluación de la naturaleza de las fracción legal. requisitos con el fin de ase-
acusaciones. gurar la autenticidad, inalte- que puede sufrir modificaciones durante
• Identificar quiénes deberán ser en- • Cómo se realizarán las entrevis-
¿Qué pasaría si, como parte del proceso rabilidad e indemnidad de el propio proceso investigador. Por lo
trevistados o deben proporcionar tas, lo que incluye el calendario y
• Verificar la inexistencia de con- investigador, se enteraran de que existen las fuentes de prueba”. que, como es evidente, se deberá con-
información. las notificaciones a quiénes vayan
flicto de interés (ISO 37001, en infracciones adicionales, ya sean contra tar y aplicar los procesos de control de
a ser objeto de las mismas.
la cláusula 3.29 lo define como políticas internas, legales o incluso de- • Dos elementos caracterizan cambio de versión, tal como exigen las
“situación donde los intereses de lictivas? En ese caso, el equipo deberá • Enumerar los recursos internos y claramente a la cadena de buenas prácticas de gestión.
externos necesarios. Pensemos • Con el fin de no improvi-
negocios, financieros, familiares, ajustar el alcance al nuevo escenario custodia aquí:
en situaciones donde debamos sar, será conveniente contar
políticos o personales podrían consecuencia de la labor investigadora Una vez establecido el plan de investi-
acudir a expertos contables, abo- con un procedimiento docu-
interferir con el juicio de valor del y documentar el nuevo alcance del pro- 1. Es un sistema formal ga- gación se debe garantizar cuatro aspec-
gados, detectives o a peritos fo- mentado que establezca
personal en el desempeño de ceso10. rantista tos importantes durante todo el ciclo de
renses, por poner algún ejemplo. el plan de comunicación
sus obligaciones hacia la organi- vida de la investigación:
2. Garantizar que las eviden- de las notificaciones a fin
zación9”. Es importante prever este posible es-
• Es importante, en estos cias y los resultados del de no improvisar y seguir, • Cómo garantizar la confidenciali-
cenario para adaptar el alcance inicial-
casos, fijar y establecer al- dictamen objeto de pericia de esta forma, los criterios dad. (8.5)
• Revisar futuras interacciones con mente descrito y documentado de la
gún tipo de tabla o matriz son coincidentes con los fijados estándares de la or-
las autoridades y otras partes inte- investigación, y ajustarlo a posteriori
al estilo RACI en la que con que se obtuvieron en la fase ganización. Es importante • La redacción de un aviso legal es-
resadas. ante la aparición de evidencias que así
carácter previo y en función de recogida. que este procedimiento ten- crito sobre el alcance de la confi-
lo sustenten.
• Evaluar la gravedad del problema del nivel de especialización, ga presente el diseño de di- dencialidad. (8.6)
objeto de investigación. En todo caso, para fijar el alcance, el se determine qué perfiles • La cadena de custodia debe ferentes estrategias de co-
equipo investigador deberá tener en deben ser requeridos y cuál cubrir cinco etapas: municación, por si resultara • La comunicación del aviso legal
• Evaluar, en términos de impacto, cuenta una serie de elementos críticos, será su marco de compe- infructuosa alguna de ellas. oral cuando y cómo corresponda,
el riesgo financiero, reputacional o que podríamos llamar SIGUP por sus ini- tencias asignado en función 1. Recogida de la evidencia. lo que nuevamente nos lleva a la
regulatorio implicado en la acción. del marco legal que regule • Prever la necesidad o la posibili- necesidad de prever qué mensa-
ciales, como son:
su actividad profesional. 2. Preservación y embalaje. dad de que quién vaya a ser entre- je/s deben contemplarse en estos
Mientras tanto, el equipo investigador • Sustancia, referido a las alegacio- Pensemos en las compe- vistado solicite asistencia letrada escenarios. (8.7)
deberá esforzarse por realizar una eva- nes específicas. tencias que la legislación de 3. Transporte. o apoyo interno o sindical.
luación preliminar del problema; es decir, Seguridad Privada11 fija en • Evitar o parar las posibles interfe-
ver la naturaleza y credibilidad del hecho • Intervalo, referido al período de España, por ejemplo. 4. Traspaso (entrega a terce- • En función del ámbito de ac- rencias en el proceso investigador,
denunciado, comunicarse con el denun- tiempo a cubrir. ros en la investigación, por tuación de la investigación y independientemente del origen,
ciante (siempre que sea posible) y solic- • Valorar medidas cautelares de ín- ejemplo, a peritos o aboga- a fin de respetar la legalidad interno o externo. En caso de pro-
itar información adicional y, documentar • Geografía, referido a las regiones dole laboral, por ejemplo, la sus- dos externos). vigente, es vital identificar ducirse, se debe registrar y escalar
el informe; desde ahí, determinar si el y/o países afectados. pensión de empleo o de acceso escenarios en que esa situa- a la línea jerárquica establecida.
equipo actual es competente en número a determinados recursos o siste- 5. Custodia y preservación ción va a ser requerida y ac- (8.8).
y especialidad para hacer frente al encar- • Ubicación, referido al lugar donde mas. hasta el cierre el proceso in- tuar en consonancia con el
go de la investigación. presuntamente se produjo el inci- vestigador o juicio. estatus del caso. La fase de gestión de evidencias conlle-
va (8.8):
Con este informe preliminar (entrada), • La cadena de custodia, a su • Valorar si existiese alguna cues-
9
ISO 37001. CLÁUSULA 3.29
se deberá fijar y establecer el alcance vez, se sustenta en cuatro tión jurídica implicada en la inves- EVIDENCIAS
10
ISO 37008 8.3.2
(salida) de la investigación para que se 11
Ley 23/1992, de 30 de julio, de Seguridad Privada así como el RD 2364/1994 y la Orden del Ministerio de Justicia e
principios básicos: tigación.
lleve a cabo de forma efectiva y adecua- Interior de 7 de julio de 1995. • Recopilación y revisión de docu-
12
https://vlex.es/vid/delito-cadena-custodia-ruptura-502207666 Legalidad. • Identificar los riesgos y/o desafíos mentos (entorno analógico)
da. Para llegar a ello es importante tener 13
NORMA UNE 71.505-2:2013 Tecnologías de la Información. Sistema de Gestión de Evidencias Autenticidad. asociados al proceso de investi-
claro cuál es el objetivo previsto. Electrónicas (SGEE)- Parte 2: Buenas prácticas en la gestión de evidencias electrónicas

40 EUCompliance News EUCompliance News 41

 • Obtener, asegurar, organizar tervinientes. posible evidencia digital. En tador. escuchar más que hablar. No nos retención y conservación previa-
y revisar de forma segura especial: interesa hablar, sino escuchar lo mente establecida.
los documentos. • Y desde el punto de vista • Revisión y compilación de los do- que nos tienen que contar.
de la evidencia electrónica, - Deben estar adecuada- cumentos adecuados y pertinen- Hay, al menos, tres observaciones, que
• Examinar todas las pruebas el estándar UNE 71505-3: mente capacitados para el tes para su uso. • Guiar la entrevista proporcionan- conllevan riegos, que deben tener pre-
aplicables. 201314 enumeran algunos manejo de dispositivos digi- do información precisa y correcta. sente los equipos de entrevistadores en
elementos que deben carac- tales en el contexto de activ- • Garantizar que estas se efectúen esta fase:
• Detectar documentos críti- terizar la misma, como son: idades de investigación. en un entorno libre de interferen- Y, para cerrar este ciclo sobre las entre-
cos esenciales. cias, garantizando la confidenciali- vistas, queda pendiente la tercera fase, • Las notas tomadas se deben pro-
- Firma electrónica. - Deben demostrar y man- dad de la misma. es decir el registro y mantenimiento de teger como producto de trabajo
• En el caso de realizar una re- tener habilidades y compe- las entrevistas ¿Cómo enfrentarnos a privilegiado y, si se actúa bajo di-
visión a gran escala, valorar 1. Fecha fiable de la firma. tencias ante las autoridades Durante la realización de la misma, este requisito del estándar? rección letrada, preservar la rela-
el uso de herramientas tec- apropiadas relevantes para según el punto 2 de este apartado, sería ción cliente/letrado.
nológicas o de especialistas 2. Robustez del algoritmo a el manejo de posibles evi- adecuado: • Documentándola y custodiándola
externos. largo plazo. dencias digitales. de forma segura y confidencial. • Las notas tomadas no deben ser
• Especial cuidado para contar con compartidas con el entrevistado ni
• Recopilación, conservación, análi- - Sello de tiempo. - Es responsabilidad del in- testigos cuando sea pertinente. • Comunicando por escrito la mis- con su representante legal.
sis y revisión de datos electróni- dividuo y del empleador ga- ma al entrevistado.
cos (entorno digital) 1. Garantizando el no rantizar que están capacita- • Quizás se precise que estén • Si la legislación nos lo permite, se
repudio. dos adecuadamente y que dos o más entrevistadores. • Preservar los registros y docu- podrían grabar las entrevistas, ya
• Cooperación entre los equi- mantienen las habilidades y mentos acordes a la política de sea en formato video y/o audio.
pos de investigación y el 2. Relacionando las competencias para ello. • Grabar la sesión cuando sea
tecnológico (interno o ex- distintas evidencias para pertinente y esté permitido.
terno). disminuir las opciones de ENTREVISTAS
fraude. • Evitar dar la sensación de
• Valorar el uso de platafor- Llegado el momento de la realización opresión al entrevistado.
mas tecnológicas y herra- - Criptografía simétrica. de las actividades de entrevistas (8.9),
mientas de búsqueda/des- el plan de entrevistas debe contemplar • Especial atención a cuestiones
cubrimiento. (Deben estar 1. Para garantizar la confi- una estructura metodológica adecuada como el idioma. Todos nos expre-
valoradas y aprobadas pre- dencialidad. que consistirá en la realización de un samos mejor en nuestra lengua
viamente) conjunto de acciones concadenadas y materna, lo que podría llevar apa-
1.1 Los algoritmos deben estructuradas, que son: rejado la necesidad de contar con
• Valorar el uso de tecnología ser estándares y estar en un intérprete cualificado.
y de expertos en la recupe- vigor. 1.- Preparativos.
ración y revisión de datos • Ante cualquier incoherencia en
electrónicos, garantizando 1.2 El Anexo A de UNE 2.- La realización de la entrevista en sí la declaración, será importante
la preservación electrónica 71.505-3 proporciona una misma. aclararla.
de la prueba. tabla al respecto.
3.- El mantenimiento de los registros de • Y en la fase de cierre, confirmar
• Implementar medidas ade- - Conservación a largo la entrevista. con el entrevistado los puntos
cuadas para preservar los plazo. abordados, garantizando de esta
datos y la evidencia elec- ¿Qué acciones abarcaría el punto 1 de forma que la declaración es ver-
trónica. 1. Contar con un procedi- Preparativos? dadera, precisa y exacta según el
miento que garantice la leal saber y entender; en caso de
Importante aquí el apoyo conservación: • Diseño del plan de entrevistas. duda, se puede agregar o aclarar
del estándar UNE 71505-2: cualquier información contenida
201313 sobre buenas prácti- 1.1 Desde el punto de • Tener en cuenta el ciclo de en la misma.
cas en la gestión de eviden- vista de la obsolescencia vida de las entrevistas:
cias electrónicas. tecnológica. • Y, además, se deberá proceder al
- Inicio. acta y firma correspondiente para
- Gestión de la identidad di- 1.2 Proporcione confia- - Apertura. que quede como evidencia docu-
gital desde la triple perspec- bilidad en los procesos de - Cima. mentada del trabajo investigador.
tiva: Autenticación, Autori- renovación de claves. - Cierre.
zación y Auditoría. A fin de que el proceso de entrevista re-
• El equipo técnico involucrado • Técnicas de entrevistas. sulte de utilidad, tanto cuantitativamente
- Trazabilidad del proceso deber contar con competen- como cualitativamente, el equipo entre-
ejecutado y el no repudio de cias tal como describe ISO/IEC • Tipos de entrevistas vistador deberá:
la misma. 27037:201215 en la cláusula 6.4
que señala que: - Libres; Dirigidas; de explo- • Prestar atención a las interac-
- Almacenamiento y custo- ración; de comprobación; de ciones del entrevistado (importan-
dia segura y con cobertura • Deben tener competencias información; informales. te el lenguaje corporal y gestual).
legal. técnicas y jurídicas perti-
nentes y deben poder de- • Tipos de preguntas • Ser muy profesional y respetuo-
- Definición específica de mostrar que están debida- so, aunque la situación de pueda
responsabilidades y el ase- mente capacitados y tienen - Abiertas; cerradas; de son- complicar. 14
NORMA UNE 71.505-3:2013 Tecnologías de la Información. Sistema de Gestión de Evidencias Electrónicas (SGEE)-
guramiento de la segrega- conocimientos técnicos y deo; de cierre; mixtas, etc... Parte 3: Formatos y mecanismos técnicos.
ción de funciones de los in- jurídicos suficientes para • Escuchar más que hablar. Aquí es 15
ISO/IEC 27037:2012 Information technology- Security techniques- Guidelines for identification, collection, acquisition,
manejar adecuadamente la • Composición del equipo entrevis- muy útil la regla de Pareto 80/20, and preservation of digital evidence.

42 EUCompliance News EUCompliance News 43

 ¿CUÁNDO SE PODRÁ DAR POR FI- de un posible litigio, previo análisis medidas correctoras o mejoras en la or-
NALIZADO EL PROCESO DE ENCAR- con el área legal, evaluar la necesi- ganización. ISO 37301 SISTEMA DE GESTIÓN DE COMPLIANCE
GO DE INVESTIGACIÓN POR PARTE dad de comunicar los hechos a
DEL EQUIPO INVESTIGADOR? (8.10) los reguladores o autoridades. Pues bien, como esa cuestión forma par-
ISO 37001 UNE 19601 UNE 19602
te de los propios objetivos del informe de
Sistema de Sistemas de Gestión de Sistemas de Gestión de
Para que esto sea así deberá cumplirse • Comunicar el informe de forma investigación, el equipo deberá proponer
Gestión Antisoborno Compliance Penal Compliance Tributario
el objetivo de la misma, es decir: objetiva y precisa, según el plan de las medidas mitigantes del riesgo evi-
comunicación establecido. denciado con el fin, no solo de corregir
• Que se esté en condición de for- la desviación funcional y operativa, sino UNE 19603 UNE 19604
mular las conclusiones apoyadas • Recopilar, enumerar y registrar los también con el objetivo de aportar me- Sistemas de Gestión de Sistemas de Gestión de
en evidencias suficientes para el documentos y evidencias que den joras a la gestión interna. No olvidemos Compliance en materia de Compliance
Órgano de dirección. respaldo suficiente al caso, de a- que el objetivo común de los sistemas libre competencia Sociolaboral
Ecosistema actual
cuerdo con la evidencia documen- de gestión es la mejora continua y que
• Que se pueda rendir cuentas de y previsto en el
tal, sonora, visual y oral. el ciclo ACT, dentro del ciclo PDCA ca-
forma plena de la encomienda. cumplimiento
racterísticos de los estándares ISO, con-
• Dar explicación suficiente de los cluye con la atención correspondientes ISO 31000 ISO 31022
• Que el resultado permita el des- hechos relevantes, así como de a las no conformidades encontradas y, Gestión de riesgos Gestión de riesgo legal
pliegue de acciones correctivas y las limitaciones y restricciones seguidamente, la mejora continua.
reparadoras. encontradas y limitantes de su
trabajo. Dentro de las medidas correctivas para ISO 37000 ISO 37002 ISO 37008
• Cumplidos estos elementos o re- enfrentarnos a esas no conformidades Gobernanza de las Gestión de Canales de Investigaciones internas
quisitos, se podrá proceder al • Evidenciar el conocimiento de la o incumplimientos podemos establecer- organizaciones Denuncias de organizaciones
cierre el informe de investigación legislación afectada y aplicar la las en dos líneas de actuación, teniendo
encargado. política de retención correspondi- en cuenta el momento en el que se re-
ente de la organización. ISO 37302 ISO 37003 ISO 37303
alicen:
EL INFORME DE INVESTIGACIÓN Evaluación de la Gestión del Fraude Gestión de competencias
(8.11) • Y, por último, pero no menos im- • Por un lado, las medidas correcti- efectividad y desarrollo profesional
portante, garantizar la seguridad vas provisionales (9.2)
Y cerrando este ciclo se tendrá que de los datos para que solo se posi-
ISO 37009
concluir con el preceptivo informe que ble su uso para los fines previstos. • Y, por otro lado, las medidas Conflicto de interés
recogerá los resultados encontrados y correctivas posteriores a la fina-
documentados como consecuencia del POSIBLES ACCIONES CORRECTIVAS lización (9.3)
encargo de investigación. ¿Qué deberá O MEJORAS (9)
recoger el informe final? Desde el punto de vista de las carac-
Comentábamos anteriormente que la terísticas comunes que deberán satis- investigación deberán ser objeto de car debe estar previamente establecida cación del régimen sancionador interno
• El registro del informe. investigación llegaría a su conclusión facer las medidas correctivas o mejoras, seguimiento y atención especial du- por la organización dentro de lo que po- y del régimen legal que regule la relación,
cuando, entre sus elementos, se pudie- estas deberán ser proporcionales (9.4),
• Ante la aparición en el horizonte rante el programa de revisión de riesgos dríamos denominar su apetito del ries- de las preceptivas medidas disciplina-
ra estar en la condición de establecer es decir, deberán establecerse de acu- de cumplimiento de la organización, al go. rias contra las personas infractoras y/o
tratarse de riesgos que ya se han mate- contra las organizaciones afectadas.
rializado, con independencia de la mag- Se deberá contemplar cómo y cuándo se
VENTAJA RIESGO nitud del impacto. deberá comunicarse con las autoridades CONCLUSIÓN
gubernamentales y/o los reguladores.
LA INTERACCIÓN CON LAS PARTES Así como evaluar, sobre evidencia o A modo de conclusión, no podemos de-
Puede que sea obligatorio. Puede dar lugar a una investigación legal más INTERESADAS (10) información suficiente y necesaria, la jar de sentirnos agradecidos de con-
extensa y exigente. opción de realizar una autodivulgación. tar con un nuevo estándar que viene a
Veíamos con anterioridad que la or- En este último caso, el de la autodivul- ir completando el puzle de normas que
ganización, solo debía tener identifica- gación, será pertinente que las áreas vienen en ayuda de las organizaciones
La participación y cooperación activa, puede llevar, Las partes interesadas toman la delantera e inician das a las partes interesadas, sino que, para gobernar y gestionar sus obliga-
legales y de cumplimiento validen este
de forma posterior, a acciones y/o acuerdos. acciones legales que no tenemos previstas. además, debe contar con un plan de co- ciones de cumplimiento, tanto a nivel
paso y, si fuese preciso, se recurriera a
municación, especialmente, en relación asesoramiento jurídico externo especia- nacional con las normas UNE16, como a
Puede verse incrementado el riesgo de renuncia a los
con la comunicación con estas partes lizado. nivel internacional con la familia de nor-
Es disuasiva ante hechos futuribles. privilegios que asisten en la actividad investigadora
interesadas, lo que necesariamente mas ISO17.
interna.
pasa por tener planificado la finalidad, Algo que podría ser de gran valor en los
modelo de mensajes y guiones sobre escenarios que se estén barajando la Por tanto, a partir de este momento,
Damos ventajas a la competencia o puede dar lugar a la
qué comunicar y cómo (10.2). opción de la autodivulgación es contem- diseñar un programa de investigación e
Nos permite controlar y gestionar el impacto. ruptura de relaciones o acuerdos, o dar lugar a la ruptura
plar los beneficios de hacerla versus los implementarlo basándonos en este nue-
de negociaciones ya iniciadas.
Para que la comunicación sea eficaz es riesgos. A modo de ejemplo, se aporta vo estándar ISO 37008 puede ayudarnos
importante nunca perder de vista la fina- una pequeña tabla que puede arrojar a hacer frente a este desafío cumplim-
lidad, que no es otra, sino la búsqueda de algo de luz en este contexto de caso de iento de una forma cabal y eficaz las
erdo con la política y/o procedimiento go inherente o el gap encontrado, al nitoreo (9.5) y supervisión de las me-
aportes al proceso investigador. uso. regulaciones nacionales y sectoriales
aprobado teniendo en cuenta la grave- implementar un control mitigante, no didas implementadas con el fin de ga-
aplicables de un modo estandarizado y
dad de los hechos o brechas encontra- podemos olvidar que la acción conlle- rantizar que el control se comparta tal Para lograr esto, será importante que ACCIONES DISCIPLINARIAS (11) repetible.
dos. Y, además, se deberá ponderar si vará necesariamente la modificación del y como hemos previsto, no se produce se aborden los temas verdaderamente
la misma se ajusta o no al programa de comportamiento del riesgo encontrado. desviación y es eficaz y eficiente. importantes y se reduzca o minimice El informe final puede aportar base sufi-
cumplimiento organizativo aprobado. ¿Cómo garantizar que la modificación cualquier impacto negativo en la opera- ciente y así lo deberán indicar el equipo
En especial, los riesgos tratados como UNE. Una Norma Española. Pertenece a la Asociación
16
prevista sea la deseada? Todo plan de tiva organizacional (10.4). La calidad y investigador en su informe, como parte Española de Normalización.
Ahora bien, siempre que se trata el ries- acción conlleva, necesariamente el mo- consecuencia de las actuaciones de
cantidad de la información a comuni- de las medidas correctivas y, en apli- 17
ISO. International Organization for Standardization

44 EUCompliance News EUCompliance News 45

 FULL&FAST, EXPERTOS EN
rado en la imagen de una anguila eléctri-
ca y la energía limpia.

https://www.fullandfast.com.es/servi-
cio-alquiler-equipos-de-energia-porta-

TRANSICIÓN ENERGÉTICA.
bles.php
PROYECTOS INTEGRALES A LA
GreenEel, es un servicio financiero de MEDIDA DE CADA CLIENTE
pago por uso (ya sea en la modalidad de

CONSTRUYENDO LA EMPRESA
renting o leasing) vinculado a sistemas
de acumulación y/o cargadores de ve-
hículo eléctrico, bajo dos premisas:

DE SERVICIOS DEL FUTURO

• Portabilidad. Despliegue de infra-
DONDE QUIERA QUE ESTE, EL
estructura en un 1 solo día
TIEMPO QUE LO NECESITE
tores que también requerían de flexibi-
lidad, en el acceso a una energía limpia • Flexibilidad. Adaptados a las nece-
sidades cambiantes de los negoci-

#CHARGINGTHEFUTURENOW
o verde.
os de nuestros clientes y deman-
Hoy por hoy, son los grupos electró- das estivales de energía.
genos/generadores diésel, los que su-
plen la falta de acceso a la energía y Junto con ese objetivo nuestra visión TODOS LOS CARGADORES Y
estos funcionan quemando combus- de negocio es llegar a convertir a full&- EMPLAZAMIENTOS BAJO UN
tible para producir electricidad, con sus fast en una herramienta para alcanzar MISMO SISTEMA DE GESTIÓN
consabidas emisiones y restricciones los objetivos de sostenibilidad para nues-
regulatorias. tro futuro. Garantizando el acceso a una
energía asequible, segura, sostenible y
full&fast es una startup de base tecno- Una de las grandes limitaciones en el moderna para todos. Construyendo In-
lógica fundada en Madrid en el 2017, es- acceso a la energía “verde” es, la difi- fraestructuras resilientes, promoviendo
pecializada en la integración, financi- cultad para lograr ponerla a disposición la industrialización inclusiva y sostenible MÁS POTENCIA PARA UNA
ación y comercialización de sistemas de quien la necesita, justo en el momen- y fomentando la innovación. Logrando CARGA MÁS RÁPIDA SIN
de acumulación de energía (sustitutivos to y en el lugar donde la necesita y sin que las ciudades y los asentamientos COSTES HUNDIDOS
de los grupos electrógenos/generadores incurrir en costes elevados. humanos sean inclusivos, seguros, resi-
diésel) y cargadores para vehículos eléc- lientes y sostenibles (ODS 7,9 y 11).
tricos, para empresas relacionadas con Básicamente, a diferencia de otras, la
los servicios y la movilidad eléctrica que energía eléctrica depende de la existen- Si una actividad económica debe gene-
no disponen de acceso a la red eléctri- cia de una red para su distribución y a rar beneficios atendiendo a la agenda
ca, bien por estar en un lugar remoto, su vez, el acceso a esta energía viene 2030, ¿se puede realmente atender las
AHORRO DEL 20% EN COSTOS
porque su fuente normal de suministro condicionado por generación sosteni- necesidades de los más pobres de un
DE INSTALACIÓN Y DEL 70% EN
ha fallado, porque el suministro de po- ble existente (no siempre hace sol y país en desarrollo, incluso con un enfo-
EL COSTOS OPERATIVOS
tencia es limitado o porque por razones no siempre sopla el viento) para poder que centrado en la base de la pirámide
de espacio/seguridad no pueden recurrir suministrarla en la potencia y capacidad económica? ¿cómo demostramos el
a un generador autónomo alimentado necesaria. valor adicional generado por las empre-
por combustibles tipo diésel o gasolina.
¿Y si pudiéramos disponer de más ener-
La startup, ha desarrollado su propia gía, en el momento que queramos, sin
tecnología de acumulación, cofinancia- necesidad de ampliar la potencia con-
da por el ministerio de industria, junto tratada?, ¿Y si pudiéramos incluso tener
con un SaaS para optimizar el consumo más potencia que la que puede aportar
de energía y reducir la factura eléctri- nuestra instalación? ¿y si fuera posible
ca de sus clientes (hasta un 70%). Una disponer de un equipo que almacene y
tecnología paralelizable, 80 veces más entregue energía? ¿Es la energía eléctri-
potente en el mismo peso y tamaño que Siendo sus clientes naturales: las flotas sembarcando en Madrid. Empresas de ca capaz de llegar incluso a donde no
las soluciones actuales existentes en de vehículos eléctricos (soluciones tanto carsharing como Car2Go o Zity, que re- llega la red de distribución?
el mercado que se integra en equipos, para recarga fija como recarga móvil), las querían de un equipo de 500 personas
que funcionan de forma independiente empresas organizadoras y proveedoras de media por cada 1.000 coches, solo Para full&fast, la respuesta a todas esas
o conectados a una infraestructura de eventos, las empresas distribuidoras para gestionar la recarga del vehícu- cuestiones es sí, en todos los casos.
eléctrica de bajo voltaje existente para y comercializadoras de energía eléctrica, lo eléctrico, es decir mover los coches Para nosotros, la necesidad de flexi-
suministran carga rápida a los vehículos las empresas de la construcción y em- aparcados en los distintos puntos de bilizar el acceso a la energía eléctrica
eléctricos y energía a equipos eléctricos, presas de producciones cinematográfi- la ciudad a sus bases para recargarse, mediante lo que conocemos como ge-
cuando y donde sea necesario. No solo cas (full&fast). para luego volver a ponerlos en la calle, a neración (potencia) distribuida, apoya-
se pueden utilizar en la mayoría de los disposición de los usuarios. da en sistemas de acumulación efi-
lugares sin necesidad de actualizar la La primera idea de negocio surgió cuan- cientes y portátiles, es nuestro objetivo
red, sino que también se puede moverse do fuimos conscientes de la necesidad De la necesidad de evitar tener que re- estratégico como empresa. Necesidad
fácilmente entre sitios y conectarse a de flexibilizar el acceso a la recarga, a currir a ubicaciones fijas para la recarga, que hemos desarrollado bajo un servicio
paneles solares en áreas remotas. las empresas de flotas de uso intensivo la startup fue reforzando su propuesta, de pago por uso, que hemos bautizado,
de vehículos eléctricos que estaban de- con la adición de otros servicios y sec- como “Green Eel”, (“Anguila verde”) inspi-

46 EUCompliance News EUCompliance News 47

 sas? En full&fast demostramos tanto ble, con un empeño especial por garan- disfruten de un planeta más sostenible. que habla de la visión de llevar a cabo
un ahorro del 100% en las emisiones tizar el acceso a una energía verde en plenamente el desarrollo y la transferen-
contaminantes generadas por un grupo nuestros servicios. El 100% de nuestros La transparencia cia para mejorar la resiliencia al cambio
electrógeno, como rentabilidad, midien- equipos emiten cero emisiones. El com- climático y reducir las emisiones de ga-
do las toneladas de CO2 reducidas, los promiso medioambiental, así como la in- Los procesos en nuestra empresa, se ri- ses de efecto invernadero.
litros de combustible ahorrados y los kW novación, conforman los ejes de nuestro gen por criterios de transparencia, tanto
de energía instalados. desarrollo y por ello priorizamos el uso en la gestión de personal y económica, Por nuestra parte, seguiremos traba-
de energía de origen renovable en nues- como en los criterios de elección de jando en facilitar el acceso a la energía
Esto último, un claro desafío, dada la tros proyectos. proveedores y socios. En full&fast tene- y recarga de vehículo eléctrico, sin rui-
información asimétrica en torno a las mos en cuenta la aportación de nuestros dos, sin emisiones y sin olores, a todas
prácticas empresariales, subrayando La eficiencia y la innovación socios, ahora y en el futuro, para garan- las empresas y servicios, que necesiten
y apelando a la Responsabilidad So- tizarnos a nosotros y a nuestros clientes, de flexibilidad en su camino a la electri-
cial Corporativa (RSC), la importancia Entendemos la innovación como un pro- la mejor elección y la más transparente. ficación y la neutralidad en emisiones.
y seguimiento de la cuestión relativa a ceso continuo de generación de valor Evitando la conocida como fiscalidad
cómo promover un mejor comportami- añadido. Innovación en todos los pro- ¿Y QUÉ VIENE DESPUÉS DE LA ambiental de los ODS directamente re-
ento del sector privado, en línea con los cesos que permiten ofrecer una mejor AGENDA DEL 2030? ESPAÑA 2050 lacionados con medidas de protección
objetivos ODS. solución a nuestros clientes. Innovación ambiental.
en nuestro modelo de negocio. Inno- Priorizar la educación, neutralidad cli-
¿NUESTROS VALORES? vación en nuestra tecnología. mática (cero emisiones netas) con una

"MÁS DE 40 CLIENTES Y PRESENCIA EN TODA EUROPA.

generación sin combustibles fósiles,
La sostenibilidad y el compromiso con La responsabilidad frenar la despoblación de los pueblos,

IMPLEMENTAMOS SOLUCIONES DE ENERGÍA Y DE RECARGA DE

el cuidado del medio ambiente cambios en el IRPF… son algunas de
full&fast cree en un futuro en el que la las medidas que recoge el plan de Es-

VEHÍCULOS ELÉCTRICOS ESCALABLES Y FLEXIBLES"

En full&fast estamos alineados con la correcta gestión de la energía limpia, paña 2050 y que busca alinearse con el
agenda 2030 para un desarrollo sosteni- permitirá que las nuevas generaciones acuerdo el Acuerdo de París. Acuerdo

LITROS DE
TM DE EMISIONES
69 DE CO2 REDUCIDAS 31104 COMBUSTIBLE 3482 KW INSTALADOS
AHORRADOS

"ACCESO A LA ENERGÍA QUE NECESITAS CUANDO LA NECESITAS"

48 EUCompliance News EUCompliance News 49

 REPERTORIO JURISPRUDENCIA
Por Manuel Montesdeoca de la Fuente

W3 CANAL DE DENUNCIAS
Minimiza los riesgos de tu empresa

W3 COMPLIANCE
"W3 canal de denuncias, el canal interno de información que cumple todos los
requerimientos de la ley 2/2023 reguladora de la protección de las personas que
informen sobre infracciones normativas y de lucha contra la corrupción"

La aplicación es muy intuitiva y El programa también permite Se ofrecen versiones que se

admite denuncias tanto plantear consultas, lo que es una pueden consultar en la web:
anónimas como denuncias consecuencia de nuestro empeño
por reforzar el aspecto preventivo https://www.w3compliance.com
asociadas a las empresas que se de las conductas que pueden
hayan dado de alta en el sistema. generar un riesgo para la Todas las versiones incluyen:
organización.
En el caso de denuncias
La aplicación cuenta con los más Soporte Técnico permanente
recibe correos que le van altos estándares de seguridad:
avisando e informando sobre los
cambios de estado de su Pr
denuncia. Comunicación cifrada (https) de los hechos
con la aplicación

Informe de recomendaciones y
Base de datos cifrada en el resultados
servidor

Copias de seguridad con cifrado

adicional

Supresión de datos a los tres

meses del registro de la denuncia

Servidor de aplicaciones y datos

en España cer
Esquema Nacional de Seguridad

50 EUCompliance News EUCompliance News 51

 SENTENCIA DEL TRIBUNAL inexorablemente conocer el proceso SENTENCIA DEL TRIBUNAL trata de sociedades instrumentales que quieren poner en duda algún extremo de Por ende, estamos ante una sociedad
SUPREMO 330/2023, DE 10 DE operativo delictivo. Dicha conclusión SUPREMO 585/2023, DE 12 DE carecen de funcionamiento real y que su informe pueden plantear sus alega- instrumental, que si bien formalmente
MAYO DE 2023, REC. 3629/2021 es rechazada por el Tribunal que esta- JULIO DE 2023, REC. 5872/2021 han sido utilizadas de forma exclusiva ciones en la práctica de la prueba e in- es una persona jurídica, materialmente
blece expresamente en su F.J 7º que, para este fin defraudador. Solo alguna terrogar a los funcionarios cuando com- carece del suficiente desarrollo organi-
Ponente: además, los hechos probados no reco- Ponente: de las que se citan tenía funcionamiento parezcan el día del juicio. Pero no puede zativo para ser diferenciada de la perso-
Magro Servet, Vicente. gen el conocimiento de la recurrente Magro Servet, Vicente. real, pero también han operado con su cuestionarse sin más la utilización por el na física, sin que pueda por ende serle
del ilícito proceder, sino simplemente estructura para el fin delictivo. tribunal del informe técnico expuesto en de aplicación el art. 31 bis; no sólo ya
La sentencia es de interés por cuanto como tramitadora de lo que se le había La Sentencia resuelve los recursos de el plenario y su valoración como prueba por la inviabilidad de implantación de
aun no refiriéndose a una condena de encargado, sin que sus conocimientos casación presentados por una persona Para llevar a cabo su actividad delictiva, para el dictado de la condena como delito los programas de cumplimiento norma-
persona jurídica analiza la responsabi- profesionales den lugar, por sí mismos, física condenada previamente por la Au- los acusados contaban con una amplia contra la hacienda pública. tivo (vid. STS 534/2020, de 22 de octu-
lidad de control del Compliance office a una actividad delictiva por tener que diencia Provincial de Barcelona, como red de sociedades instrumentales, per- bre); sino muy especial y previamente
que no se puede extender a otros ámbi- conocer el delito cometido por un ter- autora de un delito continuado de estafa sonal e intermediarios, y una infraestruc- Por lo expuesto, la sentencia considera por el desvelamiento declarado en sen-
tos diferentes del de la responsabilidad cero, a modo de un compliance officer del artículo 248, 249 y 250.1.5º del C.P., tura de medios y servicios que extendía que ese testimonio no es prueba testi- tencia de la forma societaria, que hace
penal de las personas jurídicas regula- que tuviera obligaciones de prevenir, en relación con el art. 742 CP, en concur- su actuación a gran parte del territorio fical, sino testifical-pericial, o pericial; inoponible su existencia como ente di-
da en el art. 3 bis del C.P. o evitar, los delitos cometidos por otra so medial del art. 77 CP con un delito nacional, con la finalidad de defraudar a puesto que no son meros testigos que ferenciado de su administrador. ( STS
persona, aunque éste fuera su marido, o continuado de falsedad en documento la Hacienda Pública. cuentan lo que ven, sino que completan 264/2022, de 18 de marzo).
La sentencia resuelve los recursos de poner medidas de control preventivo a mercantil del artículo 392.1 y 390.1.2º y lo que ven con lo que saben como exper-
casación de tres personas jurídicas que modo de cumplimiento normativo para 3º; así como el de una persona jurídica La emisión de las facturas que no am- tos de la agencia tributaria en la materia Mas recientemente en la sentencia
habían sido condenadas por la Audien- evitar un delito, cuando no hay razones condenada como partícipe a título lucra- paraban operaciones reales se realiza- sometida a enjuiciamiento. 108/2019, de 5 de marzo, recordábamos
cia Provincial de Valladolid, por diversos objetivas para asegurar el dolo de la re- tivo. ba, en general, por sociedades instru- que "Conforme señala la sentencia
delitos relacionados con su pertenencia currente de que se hubiera falsificado el mentales, que carecían, en realidad, A continuación, la Sentencia comen- de esta Sala núm. 154/2016, de 29 de
o vinculación con una asociación sin á- contrato inicialmente, y que sus trámites Lo relevante de esta sentencia, a los de medios materiales y humanos para tada aclara que lo que no puede hacer febrero, "... la sociedad meramente ins-
nimo de lucro. En concreto, el presidente posteriores fueran para coadyuvar en la efectos que nos ocupan, es la reflexión llevar a cabo las actividades que se el perito es fijar el derecho aplicable, trumental, o "pantalla", creada exclusiva-
de la asociación, que habría cometido ejecución del previo delito cometido por que realiza el Tribunal, en una línea ju- documentaban en esas facturas. No razón por la cual, no se admiten las mente para servir de instrumento en la
los delitos aprovechándose del cargo su marido. risprudencial ya habitual, sobre la im- obstante, alguna de esas empresas sí periciales en derecho, con la salvedad comisión del delito por la persona físi-
que ostentaba en la misma, había sido portancia de los programas internos de que desarrollaba una mínima actividad de las pruebas periciales en materia de ca, ha de ser considerada al margen del
condenado por administración desleal Igualmente indica el Tribunal Supremo, compliance ya que, en casos como el mercantil real, contando con esa infra- compliance en los procesos en que se régimen de responsabilidad del artículo
continuada y falsedad en documento para fundamentar la absolución de la enjuiciado, la falta de un adecuado con- estructura, medios y personal necesa- dirima la posible responsabilidad penal 31 bis, por resultar insólito pretender
oficial efectuada por particular en con- condenada, que en la sentencia se plas- trol interno que evite el fraude interno en rios, lo que dificultó el control por parte de las personas jurídicas. Incluso en realizar valoraciones de responsabilidad
curso medial con un delito continuado ma una especie de actuación colabora- las personas jurídicas con la mecánica de la Hacienda Pública. estos casos, como aclara la sentencia, respecto de ella, dada la imposibilidad
de estafa agravada, apropiación indebi- tiva presunta de la mujer casada con re- de un adecuado compliance que actúe la pericial, judicial (si la insta el Fiscal), congénita de ponderar la existencia de
da agravada y falsedad continuada en specto a la ilícita económica del marido, como factor de corrección y prevención Para dar mayor verosimilitud, se simu- que no jurídica, consiste en la concur- mecanismos internos de control y, por
documento mercantil. Su mujer había no pudiendo articularse una especie de de estas ilicitudes, no saldrían en mu- laban también compras ficticias y las rencia o no en la empresa de un progra- ende, de cultura de respeto o desafec-
sido condenada por delito continuado exigencia hacia la mujer casada de posi- chos casos a la luz si el autor no lo con- correspondientes consignaciones en ma de cumplimiento normativo. Todo ción hacia la norma, respecto de quien
de falsedad en documento oficial efec- cionarse en la relación matrimonial como fesara, a menos que una correcta audi- los modelos tributarios. De esta manera, ello, evidentemente, a los efectos de la nace exclusivamente con una finalidad
tuada por particular en concurso medial si fuera un programa de compliance que toría lo detecte, o que la aplicación del además, no se tributaba por las ventas posible exoneración o atenuación de la delictiva que agota la propia razón de
con un delito continuado de estafa agra- evite la actuación ilícita de los delitos programa de compliance actúe en estos ficticias, al ser neutralizados esos in- pena. su existencia y que, por consiguiente,
vada. Finalmente, un tercer condenado, cometidos por el marido, a modo de una casos de forma eficaz si reúne los requi- gresos con otros gastos y cuotas de quizás hubiera merecido en su día di-
que también ocupaba un cargo directivo exigencia de conocer obligatoriamente la sitos de implementación adecuados a IVA soportado o pagado, que también Merece destacarse igualmente que al- rectamente la disolución por la vía del
en la asociación, había sido condenado ilicitud económica perpetrada por aquél, los estándares exigibles, y detecte lo eran falsas. Existían, por tanto, diversos gunas de las defensas incluyen como artículo 129 del Código Penal , que con-
por delito continuado de apropiación in- ya que ello supondría una presunción que se denomina ex art. 31 bis CP que escalones en la actuación ficticia, co- motivo de impugnación de la sentencia templaba la aplicación de semejante
debida. contra un acusado en un proceso penal, se han eludido los mecanismos de con- locando a diversas sociedades instru- en sus respectivos recursos, la falta de "consecuencia accesoria" a aquellos en-
sin exigencia de la prueba debida, sobre trol de forma fraudulenta. mentales en cada uno de esos es- citación expresa al acto del juicio oral tes que carecen de una verdadera per-
La sentencia, después de analizar de for- todo cuando se trata de un elemento sub- calones o fases. de las sociedades, personas jurídicas, sonalidad jurídica en términos de licitud
ma pormenorizada las pruebas valora- jetivo del injusto, como es el conocimien- SENTENCIA DEL TRIBUNAL alegando por ello indefensión. Niega, para desempeñarse en el tráfico jurídico
das por la sentencia recurrida, confirma to de la ilicitud previa, que en este caso se SUPREMO 833/2023, DE 15 DE En los recursos de casación que anali- sin embargo, el Tribunal Supremo dicha o, en su caso, la mera declaración de su
las condenas de dos de las personas físi- presume cuando los hechos se remontan NOVIEMBRE DE 2023, REC. za la sentencia interesa destacar, a los supuesta indefensión, al entender que inexistencia como verdadera persona
cas, el presidente y el vicepresidente de al año 2004, y no solamente ello, sino la 7256/2021 efectos de cumplimiento normativo, no ha habido enjuiciamiento ni, por tan- jurídica, con la ulterior comunicación
la entidad, absolviendo, por el contrario a colaboración de la mujer casada con el ilí- las referencias que realiza la sentencia to, condena para las mismas y que, en al registro correspondiente para la anu-
la mujer del primero, al no concurrir en cito perpetrado por el marido años antes Ponente: sobre la prueba pericial o testifical-peri- última instancia, las sociedades son en- lación, o cancelación, de su asiento.
ella e el elemento subjetivo de lo injusto de la actuación de la recurrente, y como Magro Servet, Vicente. cial de los funcionarios de Hacienda tidades puramente instrumentales, que ( STS 534/2020, de 22 de octubre).
del delito de falsedad en documento ofi- mujer casada actual desde el punto de Pública, que no puede quedar sin valor no desarrollan una actividad mercantil
cial en concurso con estafa. Su supues- La Sentencia resuelve el recurso de ca- o contenido por su posición ad extra en real, sin ingresos, ni beneficios, con lo Ambas sentencias hacen una remisión
vista profesional, sin que el conocimiento
ta participación en la comisión de dichos sación presentado por las representa- la agencia tributaria y que luego com- que sus titularidades formales son, en a la Circular de la FGE 1/2011 de 1 de
técnico de la misma por ser economista
delitos se limita al envío de documentos ciones procesales de una serie de perso- parece ad intra en el proceso penal cuan- realidad, propiedad única y exclusiva de junio, relativa a la responsabilidad penal
tenga que suponer una presunción con-
oficiales a la Administración, en el marco nas físicas que habían sido condenadas do ha llevado a cabo una investigación y los acusados, personas físicas, que son de las personas jurídicas conforme a la
tra ella de que por su categoría profesio-
del contrato profesional que le une a la por la Audiencia Provincial por delitos de que, más tarde, pueden acudir al juicio quienes ostentan la dirección, gestión y reforma del Código Penal efectuada por
nal deba conocer la ilicitud perpetrada
asociación, sin que por ello pueda pre- falsedad en documento mercantil, y a al- oral en su condición de testigos-peritos, control de cada una de ellas. Ley Orgánica número 5/2010, Circular
por su marido años antes de la colabo-
sumirse que conociera la falsedad del guno de los acusados, además, por blan- porque pueden ser interrogados por lo que su apartado II.1, dedicado a los "En-
ración que se le solicita.
contrato en que se basaba el envío de queo de capitales y por delitos contra la que han visto cuando intervienen in situ, La sentencia alude en este punto a una tes colectivos dotados de personalidad
dichos documentos. Hacienda Pública. y por sus conclusiones a raíz de sus cuestión que es ya recurrente en mu- jurídica", contiene las siguientes consi-
conocimientos en materia tributaria. chas sentencias relativas a condenas deraciones:
Manifiesta el Tribunal Supremo que se Los hechos juzgados se refieren a un por delitos cuya comisión se lleva a
le condena, en realidad, simplemente grupo de personas físicas, que ejercen el Continúa señalando la Sentencia que, cabo a través de sociedades aparentes, No obstante lo dicho hasta este momen-
por presumir que, siendo la mujer del control y la administración de hecho de además, el testimonio de los funciona- creadas con la única o casi única finali- to, en los casos en los que se detecte la
presidente de la asociación y siendo, determinadas sociedades, que emiten rios de Hacienda ha sido sometido a la dad de generar el delito, como una sim- existencia de sociedades pantalla o de
además, economista profesional, debía y venden facturas falsas a terceros. Se debida contradicción y si las defensas ple pantalla, sin entidad real suficiente.

52 EUCompliance News EUCompliance News 53

 fachada, caracterizadas por la ausencia la Audiencia Provincial de Madrid, que delito en cuestión. Esta interpretación,
de verdadera actividad, organización, había condenado a una persona física además, es la más acorde con los prin-
infraestructura propia, patrimonio etc., por un delito contra la hacienda pública, cipios rectores del derecho penal, como
utilizadas como herramientas del deli- y absuelto a la persona jurídica (socie- el de culpabilidad subjetiva, de acuerdo
to o para dificultar su investigación -el dad mercantil) del que la persona física con el cual, en términos del propio TSJ,
ejemplo más clásico y nutrido lo encon- era administrador. la responsabilidad penal de la perso-
tramos en las sociedades trucha de las na jurídica habrá de serlo por la perpe-
tramas de defraudación del IVA-, nada El recurso de apelación se dirige, por tración de su propio hecho corporativo y
obsta a recurrir bien a la figura de la si- tanto, contra la absolución de la perso- en función del reproche culpabilístico de
mulación contractual, bien a la doctrina na jurídica, respecto de la cual, no apre- dicho hecho, al margen y obviando cri-
del levantamiento del velo -que en sede cia la Audiencia Provincial de Madrid terios de responsabilidad objetiva, como
penal constituye básicamente un recur- la concurrencia de delito. Al recurso de supondría hacerla responsable por una
so de búsqueda de la verdad material-, apelación, además, se opone el Ministe- simple transferencia acrítica del hecho
a los efectos de aflorar a las personas rio Fiscal que solicita su desestimación cometido por la persona física; el come-
físicas amparadas por la ficción de in- y, por tanto, la confirmación de la sen- tido por ésta, como hecho de conexión,
dependencia y alteridad de la sociedad tencia también en el pronunciamiento podría ser presupuesto de la comisión
pantalla. Así, aun a pesar de que desde absolutorio penal a favor de la persona del de aquélla, pero no serviría como
el punto de vista estrictamente formal, jurídica. fundamento, que ha de buscarse en uno
una empresa pantalla puede gozar de propio. En esta misma línea se mani-
personalidad jurídica y por tanto, ser Teniendo en cuenta que los hechos por fiesta la STS 747/2022, de 27 de julio Asociación Europea de Abogados
potencial responsable de conductas de- los que había sido condenado el ad- de 2022, cuando afirma que “el régimen y Economistas en Compliance
lictivas conforme al art. 31 bis del Códi- ministrador persona física consistían de responsabilidad penal de personas
go Penal, en los aludidos supuestos de básicamente en dejar de pagar cons- jurídicas exige una mínima alteridad de Passeig Vergaguer, 120, Entlo. 4ª
abuso de la forma social, se ajustarán cientemente la cuota tributaria del IVA la persona jurídica respecto de la per- Igualada (Barcelona)
más a la realidad las opciones apun- correspondiente al año 2014, falseando sona física penalmente responsable. Telf.: +34 938 049 038
tadas en la medida en que posibilitan la deducción de cuotas ficticias de IVA Cuando el condenado penalmente como [email protected]
la imputación directa de las personas soportado, con el consiguiente benefi- persona física es titular exclusivo de la
físicas por los delitos cometidos tras el cio a costa de la Hacienda Pública, la sociedad, no resulta factible imponer
manto de opacidad que otorga la socie- sentencia de la Audiencia Provincial en- dos penalidades sin erosionar, no ya
dad ficticia [...]. tendió que no cabía atribuir responsa- solo el principio del non bis in ídem, sino
bilidad penal a la persona jurídica, por la misma racionalidad de las cosas".
"Por otra parte, en aquellos otros casos no ser autora de los hecho, y no por
en los que se produzca una identidad considerar que la persona jurídica fuera Finalmente, la sentencia comentada
absoluta y sustancial entre el gestor en este caso una mera sociedad instru- añade una nueva razón para confirmar
y la persona jurídica, de modo tal que mental o pantalla para la comisión del la sentencia absolutoria, citando la STS
sus voluntades aparezcan en la prácti- delito por la persona física, admitiendo 576/2018, de 21 de noviembre, que
ca totalmente solapadas, sin que exista que se trata de una empresa real, que señala que la jurisprudencia europea no
verdadera alteridad ni la diversidad de opera en el mercado y desarrolla una permite en estos casos revisar las prue-
intereses que son propias de los entes actividad real. No obstante, aunque bas personales por el Tribunal que no dis- www.aeaecompliance.com
corporativos -piénsese en los negocios sea formalmente una sociedad de res- frutó de la inmediación de su práctica; ni
unipersonales que adoptan formas soci- ponsabilidad limitada, opera como si tampoco revisar el juicio de culpabilidad,
etarias-, resultando además irrelevante se tratara de una sociedad unipersonal, sin audiencia del acusado ( SSTEDH de
la personalidad jurídica en la concreta confundiéndose la voluntad social con 10 de marzo de 2009, caso Igual Coll c.
figura delictiva, deberá valorarse la posi- la voluntad de su administrador único, España ; 22 de noviembre de 2011, caso
bilidad de imputar tan solo a la persona porque la mercantil carece de voluntad Lacadena Calero c. España ; 13 de diciem-
física, evitando la doble incriminación propia diferenciada de la de su adminis- bre de 2011, caso Valbuena Redondo c.
de la entidad y el gestor que, a pesar de trador único. España ; 20 marzo 2012 -en concreción
ser formalmente posible, resultaría con- a la voluntad de defraudar a la Hacien-
traria a la realidad de las cosas y podría Continúa la sentencia de la Audiencia, da Pública-, caso Serrano Contreras c. Colabora
vulnerar el principio non bis in ídem". en defensa de la inexistencia de res- España; 27 de noviembre de 2012, caso
ponsabilidad penal por parte de la per- Vilanova Goterris c. España; 8 de octubre
sona jurídica, indicando que un indicio de 2013, caso Nieto Macero c. España;
de que la voluntad social coincide con 8 de octubre de 2013, caso Román Zur-
SENTENCIA DEL TRIBUNAL la del administrador es que la empresa do c. España; 12 de noviembre de 2013,
SUPERIOR DE JUSTICIA DE MA- careciera de mecanismos de “compli- caso Sainz Casla c. España; 8 de marzo
DRID, SALA DE LO CIVIL Y PENAL ance” o cumplimiento normativo. de 2016, caso Porcel Terriba s y otros
375/2023, DE 19 DE OCTUBRE DE c España; o 29 de marzo de 2016, caso
2023, REC. 446/2023 En contra de los criterios de la Abogacía Gómez Olmeda c. España; 13 de junio de
del Estado, la sentencia del TSJ de Ma- 2017, caso Atutxa c . España); audiencia
Ponente: drid confirma el criterio de la Audiencia, que no tenido lugar, ni tampoco se en-
Goyena Salgado, Francisco José. al entender que para imponer responsa-
bilidad penal a la persona jurídica, se
cuentra prevista en la ley. Patrocina
La Sentencia resuelve el recurso de ape- requiere que la acción de la persona
lación presentado por la Abogacía del física esté relacionada con fallos or-
Estado, en representación de la Agencia ganizativos o de funcionamiento en la
Estatal de la Administración Tributaria, gestión, control, supervisión o vigilan-
contra una sentencia de la sección 5ª de cia de la entidad, en la prevención del

54 EUCompliance News