Reflexionesde

INOBSERVANCIA DEL DERECHO AL DEBIDO PROCESO EN EL PROCEDIMIENTO

DE TERMINACIÓN UNILATERAL DE UN CONTRATO SUJETO A LA
LOSNCP, COMO ALEGACIÓN PARA INTERPONER
UNA ACCIÓN DE PROTECCIÓN

1 Garantías para ejercer derechos

constitucionales y humanos: 2 Procedencia de la “acción de protección”

Procede la acción de protección cuando se alegue Además, para que proceda la acción de protección, dicha vulneración:
vulneración de derechos protegidos en la a) no debe estar amparada por acciones constitucionales específicas para su
La Corte Constitucional ha manifestado en Constitución o tratados internacionales sobre protección, como hábeas corpus, acceso a la información pública, hábeas data, por
varias sentencias que existen tres tipos de derechos humanos, por: incumplimiento, extraordinaria de protección y extraordinaria de protección contra
garantías que aseguran el ejercicio de los decisiones de la justicia indígena.
derechos constitucionales y los que i) actos u omisiones de cualquier autoridad
constan en instrumentos internacionales pública no judicial; b) no debe tener otro mecanismo de defensa judicial adecuado y eficaz para proteger
de derechos humanos. Dichas garantías ii) políticas públicas que priven el goce de el derecho violado. ²
son: a) normativas; b) institucionales y, dichos derechos constitucionales; y,
"jurisdiccionales"; precisamente con base iii) una persona particular que provoca daño Respecto al literal b), se destaca que el artículo 105 de la Ley Orgánica del Sistema
en estas últimas, se recurre a la grave al prestar servicios públicos impropios, Nacional de Contratación Pública (LOSNCP), señala que si surgen controversias en que las
intervención jurisdiccional cuando las si actúa por delegación o concesión; o, si la partes no concuerden someterlas a los procedimientos de mediación y arbitraje, el
acciones u omisiones del sector público o persona afectada se encuentra en estado de procedimiento se sustanciará “ante los Tribunales Distritales de lo Contencioso
de particulares en las condiciones subordinación, indefensión o discriminación. Administrativo aplicando para ello la Ley de la Jurisdicción Contencioso Administrativa”.
previstas en la norma, vulneran los
derechos de las personas.
Sobre la procedencia de la acción de protección, la Corte Constitucional Y, la sentencia No. 1285-13-EP/19 amplió el precedente anterior, señalando
Una garantía jurisdiccional muy utilizada reiteradamente ha concluido que ésta no se estableció para resolver que la motivación de la acción de protección debe contar con los
es la acción de protección consagrada en todas las “vulneraciones” del ordenamiento jurídico, pues en materia de siguientes elementos de forma concurrente:
el artículo 88 de la Constitución de la legalidad existen vías idóneas y eficaces en la jurisdicción ordinaria; y, que
República (CRE), la cual tiene como objeto no conlleva vulneración de derechos, sino más bien conflictos de índole (…) i) enunciar las normas o principios jurídicos en que se funda la
el tutelar los derechos constitucionales infra constitucional, el afectado debe acudir a las instancias decisión, ii) explicar la pertinencia de su aplicación a los
de las personas, así como la declaración y jurisdiccionales ordinarias competentes y no a la justicia constitucional³. antecedentes de hecho; y, iii) realizar un análisis para verificar la
consiguiente reparación integral de los existencia o no de vulneración a los derechos, si en dicho análisis no
daños causados1. Con esta acción se se determina la existencia de vulneraciones a los derechos, sino más
pueden solicitar medidas cautelares, cuya La sentencia constitucional No. 1-16-PJO-CC establece como regla erga bien conflictos de índole infra constitucional, le corresponde al juez
finalidad es prevenir, impedir o interrumpir omnes, respecto a la garantía de motivación en el supuesto de la acción determinar cuáles son las vías judiciales ordinarias adecuadas para
la violación de un derecho. de protección, lo siguiente: la solución del conflicto.

Las juezas y jueces constitucionales que conozcan de una acción de Por último, es importante no confundir la acción de protección con la
protección, deberán realizar un profundo análisis acerca de la real acción extraordinaria de protección (Art. 94 de la CRE), pues esta última
existencia de la vulneración de derechos constitucionales en procede contra sentencias o autos definitivos violatorios por acción u
sentencia, sobre la real ocurrencia de los hechos del caso concreto. omisión de derechos reconocidos en la Constitución, y se interpondrá
Las juezas o jueces constitucionales únicamente, cuando no ante la Corte Constitucional cuando se hayan agotado los recursos
encuentren vulneración de derechos constitucionales y lo señalen ordinarios y extraordinarios dentro del término legal.
motivadamente en su sentencia, sobre la base de los parámetros de
razonabilidad, lógica y comprensibilidad, podrán determinar que la
justicia ordinaria es la vía idónea y eficaz para resolver el asunto
controvertido.

1 Corte Constitucional del Ecuador, sentencia No. 103-14-SEP-CC de 09 de julio de 2014.

2 Ley Orgánica de Garantías Constitucionales: Arts. 39 a 42.
3 Corte Constitucional del Ecuador, sentencia No. 016-13-SEP-CC, caso No. 1000-12-EP; sentencia No. 043-13-SEP-CC, caso No. 0053-11-EP; sentencia No. 118-13-SEP-CC, caso No. 0956-10-EP.
 4 El debido proceso en la terminación unilateral de un contrato administrativo sujeto a la LOSNCP

3 El debido proceso
El artículo 94 de la LOSNCP señala las causales para la terminación unilateral y el 95 ibidem establece el siguiente procedimiento para que proceda legalmente:

(…) Antes de proceder a la terminación unilateral, la Entidad Contratante notificará al contratista, con la anticipación de diez (10) días término, sobre su
decisión de terminarlo unilateralmente. Junto con la notificación, se remitirán los informes técnico y económico, referentes al cumplimiento de las
Uno de esos derechos constitucionales a tutelar es el debido obligaciones de la Entidad Contratante y del contratista. La notificación señalará específicamente el incumplimiento o mora en que ha incurrido el
proceso, consagrado en el artículo 76 de la CRE y, que señala en lo contratista de acuerdo al artículo anterior y le advertirá que, de no remediarlo en el término señalado, se dará por terminado unilateralmente el
que corresponde, lo siguiente: contrato.

Si el contratista no justificare la mora o no remediare el incumplimiento, en el término concedido, la Entidad Contratante podrá dar por terminado
En todo proceso en el que se determinen derechos y unilateralmente el contrato, mediante resolución de la máxima autoridad de la Entidad Contratante, que se comunicará por escrito al contratista y se
obligaciones de cualquier orden, se asegurará el derecho al publicará en el portal institucional del Servicio Nacional de Contratación Pública SERCOP. La resolución de terminación unilateral no se suspenderá por
debido proceso que incluirá las siguientes garantías básicas: la interposición de reclamos o recursos administrativos, demandas contencioso administrativas, arbitrales o de cualquier tipo o de acciones de amparo
de parte del contratista (…).
1. Corresponde a toda autoridad administrativa o judicial,
garantizar el cumplimiento de las normas y los derechos de las
partes. Respecto a la terminación unilateral de contratos sujetos a la LOSNCP, varios 2) Sentencia No. 2754-17-IP/22 de 27 de julio de 2022: acción de protección
(…) contratistas han interpuesto la acción de protección, alegando infracción al debido interpuesta por el representante legal de la Compañía (…) en contra del Gerente
7. El derecho de las personas a la defensa incluirá las siguientes proceso, sin que en realidad se haya vulnerado dicho derecho. A continuación, General de CNT EP en la que, el accionante solicitó dejar sin efecto el acto
garantías: citaremos dos sentencias de la Corte Constitucional, relacionadas con acciones de “ilegítimo y violatorio” que es la Resolución de terminación unilateral del contrato
protección a procedimientos de terminación unilateral de contratos sujetos a la y por ende la declaratoria de contratista incumplido.
a) Nadie podrá ser privado del derecho a la defensa en LOSNCP:
ninguna etapa o grado del procedimiento. Dicho pedido fue desestimado por la Corte Constitucional, porque se concluyó que
b) Contar con el tiempo y con los medios adecuados para la 1) Sentencia No. 210-15-SEP-CC de 24 de junio de 2015: PETROECAUDOR EP la compañía accionante podía ejercer sus derechos en la vía administrativa, por
preparación de su defensa. manifestó la violación de su derecho al debido proceso, principalmente porque se lo que no cumplía con uno de los requisitos de procedencia; además, con esta
c) Ser escuchado en el momento oportuno y en igualdad de señala que un tema de pura legalidad como es la declaratoria de terminación acción, no corresponde “analizar la legalidad del Contrato ni de cada una de sus
condiciones. unilateral del contrato no debió sustanciarse por la vía constitucional. Sobre el cláusulas”, solo si se vulneró o no el derecho al debido proceso en cuanto a la
tema la Corte Constitucional analizó lo siguiente: defensa, al supuestamente no haberles dado respuesta afirmativa por parte de la
(…) Entidad Contratante CNT E.P. (…); y, al respecto, la Corte consideró que no se
h) Presentar de forma verbal o escrita las razones o argumentos (…) En el caso in examine, (…) hay que considerar, como punto de partida, vulneró el derecho, ya que a la compañía accionante “le han brindado el derecho a
de los que se crea asistida y replicar los argumentos de las otras que un contrato constituye un acuerdo de voluntades, que genera derechos la defensa, para que dentro del término de diez días justifique el incumplimiento
partes; presentar pruebas y contradecir las que se presenten en y obligaciones (…). o la mora y remedie aquello, pero la accionante con los descargos no ha
su contra. remediado ni subsanado los incumplimientos, (…) por tanto que el debido proceso
La Ley Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública (…) en (…) su fue cumplido y que la sentencia de la Unidad Judicial cumple con los estándares
i) Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa artículo 105, (…) ´de surgir controversias en las que las partes no concuerden de motivación.”
y materia (…). someterlas a los procedimientos de mediación y arbitraje y decidan ir a sede
(…) judicial, el procedimiento se lo ventilará ante los tribunales distritales de lo El artículo 23 de la Ley Orgánica de Garantías Constitucionales señala:
l) Las resoluciones de los poderes públicos deberán ser contencioso administrativo (…) ´.
motivadas (…). Art. 23.- Abuso del derecho.- La jueza o juez podrá disponer de sus facultades
m) Recurrir el fallo o resolución en todos los procedimientos en (…) la facultad para que una entidad pública pueda dar por terminado correctivas y coercitivas, de conformidad con el Código Orgánico de la
unilateralmente un contrato está establecida en el artículo 94 de la Ley Función Judicial, a quien, abusando del derecho, interponga varias acciones
los que se decida sobre sus derechos. (El énfasis es nuestro). Orgánica del Sistema Nacional de Contratación Pública (…). en forma simultánea o sucesiva por el mismo acto u omisión, por violación
del mismo derecho y en contra de las mismas personas.
Por otro lado, la Constitución de la República, en su artículo 173, establece
que "los actos administrativos de cualquier autoridad del Estado podrán ser En los casos en que los peticionarios o las abogadas y abogados (…)
El debido proceso en sede administrativa constituye: a) una impugnados, tanto en la vía administrativa como ante los correspondientes desnaturalicen los objetivos de las acciones o medidas o con ánimo de
garantía formal del cumplimiento de todos los actos o fases del órganos de la Función Judicial". causar daño, responderán civil o penalmente, sin perjuicio de las facultades
procedimiento que la ley exige para que una decisión pueda correctivas otorgadas a las juezas o jueces por el Código Orgánico de la
calificarse con validez a la luz de un ordenamiento jurídico; y, b) una En la vía constitucional, si bien es cierto lo que se pretende determinar es la Función Judicial y de las sanciones que puedan imponer las direcciones
existencia o no de vulneración de derechos constitucionales, en esta no se regionales respectivas del Consejo de la Judicatura.
garantía material, en cuanto otorga al administrado la certeza de puede bajo ningún motivo realizar análisis de temas legales, propios de la
que podrá hacer valer sus derechos en el escenario de la jurisdicción contencioso administrativa. En efecto, debe tomarse en cuenta En esa línea, la Corte Constitucional ha advertido en sus sentencias a los abogados
administración.⁴ que la controversia contractual pública implica el análisis puro de aspectos patrocinadores, sobre este abuso del derecho:
de hecho de naturaleza técnica, que hacen visible jurídica y materialmente
En virtud del derecho mencionado y las garantías jurisdiccionales, la el avance concreto en la ejecución de una obra, verificación procesal que (…) V. Análisis constitucional
debe tomar en cuenta además el cumplimiento de las especificaciones
Corte Constitucional ecuatoriana con Sentencia No. 006-17-SEP-CC
estipuladas en los contratos que las generan. (…) 27. (…) la Corte Constitucional recuerda (…) que el desacuerdo con una
de 11 de enero de 2017, declaró inconstitucional el séptimo inciso del decisión emitida por un órgano jurisdiccional desnaturaliza el carácter
artículo 102 “RECLAMACIONES” de la Ley Orgánica del Sistema De este modo, si bien la acción de protección posee un carácter no excepcional de la acción (…) y no puede ser alegado a través de esta
Nacional de Contratación Pública, incluido en la reforma a ésta, por subsidiario, particular que debe quedar muy claro, hay que tener en cuenta garantía jurisdiccional (…), aquello constituye un abuso del derecho
la Ley reformatoria publicada en el Registro Oficial No. 100 de 14 de que para los efectos de resolver temas contractuales, de naturaleza conforme al artículo 23 de la LOGJCC y puede ser sancionado.
octubre de 2013, que señalaba: “Los procesos de contratación eminentemente infraconstitucional, como en el presente caso de la
terminación unilateral del contrato o de la recepción de obra, la vía más (…) 29. Por lo expuesto, esta Corte señala que (…) en futuros casos con
pública no son susceptibles de acciones constitucionales porque expedita es la contenciosa administrativa, dada la necesidad de precisar características similares al presente, (…) esta Corte enviará al Consejo de la
tienen mecanismos de defensa adecuados y eficaces para proteger aspectos técnicos, que a su vez encierran un análisis propio de legalidad. Judicatura para que se aplique el art. 64 de la LOGJCC para que los
los derechos derivados de tales procesos previstos en la Ley”. abogados patrocinadores (…) sean sancionados (…)5.

4 Chaves Jaime -Villada, “El desarrollo del debido proceso en las actuaciones administrativas para la formación de contratos estatales” Universitas No. 130, Tomo 1 (2015): 91-134.
5 Sentencia No. 345-18-EP/23 de 18 de enero de 2023, emitida por la Corte Constitucional del Ecuador. Con sentencia No. 2922-17-EP/22 de 08 de junio de 2022, la Corte Constitucional también llamó la atención a los abogados patrocinadores, por el abuso de la
acción extraordinaria de protección.