Facultad de Derecho 1

Universidad de Chile
Cristian Maturana M.
Abril 2010

CAPITULO I: LOS INCIDENTES.

I.- GENERALIDADES.
1.- INTRODUCCION.-

De acuerdo a lo establecido en el artículo 19 Nº 3 de nuestra Constitución Política, para los

efectos de la resolución de un conflicto, que se configura por las pretensiones hechas valer por el
actor y la oposición que frente a ellas efectúa el sujeto pasivo, es necesario que se dicte una
sentencia por un órgano que ejerza jurisdicción fundada en un proceso previo legalmente
tramitado. Corresponde al legislador establecer siempre las garantías de un justo y racional
procedimiento.

Los diversos procedimientos que se contemplan por parte del legislador tienen por objeto regular
las formas racionales y justas en que debe desarrollarse el proceso con el fin de arribar a la
solución del conflicto mediante la sentencia que debe pronunciar el órgano jurisdiccional
competente.

Sin embargo, durante el curso de cualquier procedimiento," pueden aflorar cuestiones que sea
necesario resolver antes de la decisión, porque su resolución constituye un medio respecto de
ésta. Debido a que tales cuestiones caen en medio, entre la comparecencia y el pronunciamiento,
se llaman incidentes o cuestiones incidentales; para distinguirlas de éstas, a las otras
cuestiones, cuya solución constituye la decisión de la causa, se les suele dar el nombre de
cuestiones de mérito (porque su solución sirve para conocer cual de las demandas merece ser
acogida) " 1

" La verdad es que a toda manifestación del proceso, bien considerado desde el punto de vista
estático, bien desde el punto de vista dinámico, corresponde la posibilidad de incidentes que
ofrecen, por decirlo así, una vegetación tan frondosa y tan espesa, que a veces ese hace muy
difícil distinguir ya un incidente del otro, ya un incidente del mérito. A fin de no equivocarse en
esto, que más de una vez le parecerá un jeroglífico, no hay otra solución que ofrecer al técnico
que la de atenerse férreamente al sistema, que he tratado de delinear, y, en primer término, a la
distinción fundamental entre la estática y la dinámica procesales.

" En el campo de la solución del proceso, se le presentaran incidentes relativos al oficio (por
ejemplo, en materia de recusación o bien de competencia), a las partes (por ejemplo, en materia
de capacidad o bien de legitimación), a las pruebas (por ejemplo, en materia de admisión de una
prueba testimonial, de verificación o falsedad de una escritura), a los bienes (por ejemplo, en
materia de secuestro, conservativo o judicial), en fin, a la continencia del proceso ( por ejemplo,
en materia de reunión de las causas o bien de intervención).

“Por otra parte, en el terreno del desarrollo del proceso, verá surgir incidentes tanto relativos a
los actos singulares como relativos al procedimiento. De un lado, podrán referirse a la
formación de un acto, tanto respecto al si cuanto respecto al cómo (por ejemplo, si puede o no
presentarse un escrito, o en qué audiencia debe tener lugar la discusión, o si esta debe realizarse a
puerta cerrada), o bien a su eficacia (por ejemplo, si la citación es nula), o bien a su
impugnación (por ejemplo, si una ordenanza del presidente debe ser confirmada o revocada por
el colegio). En otro aspecto, se le ofrecerán incidentes en torno a la formación del
procedimiento (por ejemplo, en materia de cambio de ritualidades del sumario por las del
formal, o bien en materia de orden de la discusión), o a la sucesión de un procedimiento al
otro (por ejemplo, en materia de ejecución de ejecución provisional de una sentencia
interlocutoria), o a su suspensión (por ejemplo, en materia de precedencia del proceso penal
sobre el proceso civil), o a su interrupción (por ejemplo, en caso de muerte o cambio de estado

1 Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo IV Pág. 157.

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de una de las partes), o a su cesación (por ejemplo, en caso de desistimiento de la demanda o

bien de caducidad)." 2

En consecuencia, durante el curso del procedimiento dirigido a la resolución del conflicto puede
surgir una gran variedad de cuestiones accesorias a éste, las que no lo integran, pero que se
vinculan a él, por lo que necesariamente deben ser resueltas previamente para poderse dictar la
sentencia definitiva.

En los procedimientos escritos y de lato conocimiento, la regla general es que se contemple la

tramitación y fallo de los incidentes durante el curso del procedimiento, siendo excepcionales los
casos en los cuales se contemple por el legislador la obligatoriedad de que ellos sean resueltos al
dictarse la sentencia definitiva.

En los procedimientos orales y concentrados, la regla general es que los incidentes se deben
formular y tramitar conjuntamente con el asunto principal, fallándose tanto los incidentes como
la cuestión principal al pronunciarse sentencia definitiva. Además, dada la continuidad que tiene
el desarrollo del procedimiento, más que hablarse de incidencias, se refieren habla más bien de
objeciones que son resueltas rápidamente durante el curso de las audiencias para permitir su
pronto desarrollo y conclusión.

No está demás señalar, que la regulación que se efectúa por el Código de Procedimiento Civil de
los incidentes corresponde a procedimientos escritos y de lato conocimiento, en los cuales no se
da una aplicación real a la inmediación, tramitación y fallo de incidencias en audiencias, y
resolución basada en la sana crítica, los que por regla general son tramitados y resueltos durante
el curso del procedimiento en forma independiente a la cuestión principal..

2.- REGLAMENTACION.

Los incidentes se encuentran regulados en diversos preceptos del Código de Procedimiento

Civil.3

En el Título IX del Libro I del Código de Procedimiento Civil denominado " De los Incidentes ",
se reglamentan los denominados Incidentes Ordinarios.

En los Título X a XVI del citado Código, se regulan los Incidentes Especiales siguientes:

Titulo Incidente Especial

X Acumulación de autos

XI Cuestiones de Competencia

XII Implicancias y Recusaciones

XIII Privilegio de Pobreza

XIV Las Costas

XV Desistimiento de la Demanda
XVI Abandono del Procedimiento.

En consecuencia, encontrándose los incidentes ordinarios y especiales regulados en el Libro

Primero del Código de Procedimiento Civil " Disposiciones Comunes a Todo Procedimiento",
sus disposiciones deben ser aplicadas dentro de cualquier procedimiento, salvo que dentro de

2 Francisco Carnelutti. Sistema de Derecho Procesal Civil. Tomo IV Páginas. 157 y 158.
3 Dejamos constancia que en adelante cada vez que se mencione un artículo sin señalar su procedencia
corresponderá al Código de Procedimiento Civil.
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ellos se contemple una norma especial diversa o que ellas se encuentren en pugna con la
naturaleza del procedimiento en el cual deban ser aplicadas.

Finalmente, es menester tener presente que el legislador a lo largo del Código de Procedimiento
Civil se encarga de regular específicamente otros incidentes como son a título meramente
ejemplar los de nulidad por rebeldía por fuerza mayor (art.79); nulidad por falta de
emplazamiento (art. 80), medidas precautorias (arts. 290 y siguientes); excepciones dilatorias (
arts 303 y siguientes); las tachas de los testigos ( arts 373 a 379); la ampliación del embargo (
art.456); la sustitución del embargo ( art.457 ); la conversión del procedimiento de sumario a
ordinario o viceversa ( art 681 ); etc.-

3.- CONCEPTO.

3.a.- Etimología.

Del latín escolástico incidens, - tis " lo que sobreviene ", del verbo incido, - ere " sobrevenir ",
originalmente " incidir " o " caer entre, caer sobre”.4

3.b.- Gramatical.

Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, el incidente es " la cuestión distinta del
asunto principal del juicio, pero con él relacionada, que se ventila y decide por separado,
suspendiendo a veces el curso de aquel, y denominándose entonces de previo y especial
pronunciamiento." 5

3.c.- Doctrina Extranjera.

Incidente es el litigio accesorio que se suscita con ocasión de un juicio, normalmente sobre
circunstancias de orden procesal, y que se decide mediante una sentencia interlocutoria. 6

Incidente o artículo es todo acontecimiento que sobreviene accesoriamente durante el curso de

la instancia, tanto en el juicio ordinario como en los especiales. 7

d.- Doctrina Nacional.

Incidente es toda cuestión distinta y accesoria del asunto principal de un juicio, que
presentándose durante el curso del proceso, puede en ciertos casos suspenderlo, y sobre el cual
debe recaer una resolución especial del tribunal. 8

Incidente es toda cuestión accesoria al juicio, que requiere de un especial pronunciamiento

del tribunal. 9

Esta última definición jurisprudencial, a pesar de lo sucinta, tiene el mérito de contemplar todos
los elementos esenciales que deben concurrir para la configuración del incidente según la
regulación de ellos que efectúa nuestro legislador según veremos a continuación.

Al efecto, el artículo 82 del Código de Procedimiento Civil establece que " toda cuestión
accesoria de un juicio que requiera pronunciamiento especial con audiencia de las partes, se
tramitará como incidente y se sujetará a las reglas de este título, si no tiene señalada por la ley
una tramitación especial."

Del referido precepto legal y de las explicaciones dadas precedentemente se desprende con toda
claridad que el elemento de la esencia para encontrarnos en presencia de un incidente es su
accesoriedad respecto de un asunto o cuestión principal. Al respecto, se ha señalado por

4 Vocabulario Jurídico. Eduardo Jorge Couture. Página 326. Ediciones Depalma. Buenos Aires..1988.
5 Diccionario de la Lengua Española. Pág. [Link]ésima Primera Edición. Madrid 1992.
6 Vocabulario Jurídico. Eduardo Jorge Couture. Página 325. Ediciones Depalma. Buenos Aires.1988.
7 .Hugo Alsina. Tratado teórico práctico del derecho Procesal Civil y comercial. Cía argentina de editores.1942. Tomo II. Pág.733.
8 Julio Salas V. Los incidentes y en especial el de nulidad procesal. Editorial Jurídica. 1989. Pág.35.-
9 Repertorio Código de Procedimiento Civil. Tomo I. Pág.108.
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nuestra Jurisprudencia que " la calidad de un incidente se determina más que por la tramitación,
por la esencial condición de su definición, o sea, de cuestión accesoria de un juicio o
procedimiento que requiere pronunciamiento especial." 10

La audiencia de las partes, a pesar de ser un elemento contemplado en el artículo 82 del

Código de Procedimiento Civil, no constituye un elemento de la esencia para que nos
encontremos en presencia de un incidente, puesto que éste puede no concurrir de acuerdo a la
propia regulación que el legislador efectúa respecto de la tramitación de los incidentes.

Al efecto, la segunda parte del artículo 89 del Código de Procedimiento Civil establece que " el
tribunal podrá resolver de plano aquellas peticiones cuyo fallo se pueda fundar en hechos que
consten del proceso, o sean de pública notoriedad, lo que el tribunal consignará en su
resolución."

En consecuencia, si el legislador faculta al tribunal para resolver de plano y sin necesidad de

conferir audiencia a la otra parte del proceso para la resolución de una petición incidental en los
casos que ella se funde en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad,
debemos necesariamente concluir que la audiencia de las partes no es un elemento de la esencia
al poderse ella omitir en los casos señalados.

Finalmente, existe además otra razón de texto para los efectos de concluir que la audiencia no es
un elemento de la esencia respecto de los incidentes.

Como sabemos el artículo 158 del Código de Procedimiento Civil establece la diversa naturaleza
jurídica de las resoluciones que se pueden dictar durante el curso de la tramitación de un
procedimiento.

Si las peticiones accesorias que se formulan en un procedimiento se resolvieran sin audiencia de

partes ellas no tendrían el carácter de incidente por no concurrir dicho hipotético elemento de la
esencia, y la resolución que se pronunciaría acerca de esa petición sería inclasificable dentro del
artículo 158 del C.P.C..-

En efecto, al no resolver el asunto que es objeto del juicio no podría ser sentencia definitiva; al
no fallar un incidente por no concurrir la audiencia de partes no podríamos encontrarnos ante una
interlocutoria de primera clase o un auto; al no pronunciarse acerca de un trámite del
procedimiento no nos encontraríamos ante una interlocutoria de segundo grado; y finalmente al
pronunciarse acerca de una petición accesoria formulada por una de las partes no nos podríamos
encontrar ante un decreto, providencia o proveído.

En cambio, si la audiencia de partes no es un elemento de la esencia de un incidente, las

resoluciones que fallaran sin ella una petición accesoria del asunto principal tendrán la naturaleza
de una sentencia interlocutoria de primera clase (falla un incidente del juicio estableciendo
derechos permanentes en favor de las partes) o de un auto (falla un incidente sin establecer
derechos permanentes en favor de las partes).

4.- ELEMENTOS.

Los elementos que deben concurrir respecto de una cuestión que se suscite durante la tramitación
de un procedimiento para otorgarle la naturaleza jurídica de un incidente son los siguientes:

a.- Que exista un juicio.

b.- Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto principal.

c.- Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión principal.

d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.

10 Fallo dictado en 1937 por la Excma Corte Suprema citado por Julio Salas V. en la obra citada. Pág.38.-
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A continuación analizaremos brevemente cada uno de esos elementos.

a.- Que exista un juicio.

El incidente es una cuestión accesoria al juicio, por lo que necesariamente se requiere la

existencia del asunto principal para poderse plantear una cuestión accesoria a éste.

Al respecto, se ha señalado por la doctrina que el incidente " es una cuestión accesoria; luego,
supone la existencia de una principal, que, en este caso, es el juicio. No cabe, pues, confundir las
cuestiones accesorias, que son los incidentes que pueden suscitarse en el curso del juicio, con las
cuestiones principales que constituyen el objeto o contenido de este último. Sin la cuestión
principal no cabe hablar de cuestiones accesorias; en otros términos, sin juicio tampoco cabe
hablar de incidentes”. 11

El proceso adquiere existencia legal desde que se ha constituido la relación jurídica procesal o
desde el momento en que todas las partes se encuentran insertas en una situación jurídica que les
genera la carga de actuar para los efectos de poder satisfacer su propio interés en el proceso,
según la doctrina acerca de la naturaleza jurídica de éste a la cual adhiramos.

El instante a partir del cual un proceso adquiere existencia legal es desde la notificación de la
demanda interpuesta por el sujeto activo a los demandados, por lo que sólo a partir de ese
instante será posible plantearse los incidentes como cuestiones accesorias al asunto principal.

La determinación de ese instante como generador de la existencia del proceso se basa en el

artículo 1603 inciso final del Código Civil, el cual a propósito del pago por consignación, nos
señala que " se entenderá existir juicio desde el momento en que se haya notificado la
demanda ", precepto que debemos entender con la eficacia suficiente para suplir el vacío
procesal que existe sobre esta materia de acuerdo con la historia de ese precepto y su
concordancia con diversos preceptos del Código de Procedimiento Civil.

Al respecto, se ha declarado por nuestra Jurisprudencia que " los incidentes son admisibles en los
juicios, o sea, en las contiendas suscitadas entre las partes y sometidas a la resolución de un juez
o tribunal. Así lo establece con claridad el artículo 82 del Código de Procedimiento Civil.

“En consecuencia, no existiendo juicio, no cabe tampoco incidente."12

En este mismo sentido se ha declarado que el incidente promovido una vez terminado el juicio,
efectuada la subasta y ordenado extender por resolución firme la escritura de remate, es
extemporáneo, por lo que debe entenderse que el tribunal carecía de competencia para dictarla en
razón de no existir proceso alguno al que pudiere acceder la cuestión sobre la que se pronunció.13

De allí que el legislador, respecto de las cuestiones accesorias que existan con anterioridad al
juicio y que pueden hacerse valer sólo cuando éste adquiera existencia legal, establece en el
inciso segundo del artículo 84 del Código de Procedimiento Civil: " Si un incidente nace de un
hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como defecto legal en el modo de
proponer la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquiera gestión principal
en el pleito ".-

b.- Que la cuestión promovida tenga el carácter de accesoria respecto del asunto principal.

" El Diccionario Jurídico Forum define lo que es una cosa accesoria, manifestando que es "
aquella cuya existencia y naturaleza son determinadas por otra de la cual dependen o a la cual
están adheridas".

11 Manual de Derecho Procesal. Derecho Procesal Civil. Mario Casarino Viterbo. Página 249. Editorial Jurídica de Chile.1974.-
12Repertorio de Legislación y Jurisprudencia. Código de Procedimiento Civil. [Link].12.11.1918. Pág.108.
13 .Corte Suprema 1.6.1998. Gaceta Jurídica 1998. Junio. Nº 216. Pág. 40 y sgtes
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" El Diccionario de la Real Academia de la Lengua, por su parte, expresa que " accesorio es lo
que depende de lo principal o se le une por accidente".

“De lo expuesto se desprende que es imprescindible para la existencia de un incidente que haya
una cuestión principal, el juicio, a la cual acceda. Se suscitan durante la tramitación de éste, es
decir, entre la presentación de la demanda y la ejecución de la sentencia, y necesitan ser
solucionados previa y especialmente. Sin cuestión principal no cabe hablar de cuestiones
accesorias; en otros términos, sin juicio tampoco cabe hablar de incidentes.

" Debemos, entonces, distinguir aquellas materias que se promueven con la finalidad de
establecer cuál de los litigantes es el poseedor de la razón, vale decir, las cuestiones principales
que son objeto del juicio, de aquellas otras que se van produciendo durante su curso sobre hechos
de menor entidad, pero que tienen generalmente estrecha relación con el asunto fundamental del
pleito. A las primeras se les puede llamar cuestiones de mérito o de fondo, y a las segundas,
incidencias.

" La ley ha querido evitar que sean motivos de incidentes cuestiones que miren al fondo del
juicio mismo, y al disponer que ellos tengan el carácter de accesorios está significando que
deben ser secundarios en relación con el asunto principal, al cual están unidos por un nexo
procesal. Esto fluye del espíritu del legislador claramente manifestado en las innovaciones que,
en este aspecto, se hicieron al Proyecto redactado por el señor Vargas Fontecilla.

“De las definiciones de incidente que hemos anotado despréndese la relación que ellos deben
tener con el objeto principal del pleito. Se ha criticado a nuestro Código por no contemplar de un
modo expreso esta situación en el artículo 82. En realidad, este reparo no tiene base, pues nuestra
legislación indirectamente exige tal relación. En efecto, siendo los incidentes cuestiones
accesorias, según la ley, ello supone un nexo con el asunto de fondo debatido en el pleito, toda
vez que el vocablo accesorio envuelve la idea de algo que se une a lo principal o depende de
ello." 14

c.-Que exista una relación directa entre el incidente y la cuestión principal.

El inciso 1º del artículo 84 del Código de Procedimiento Civil establece categóricamente esta
exigencia al señalarnos que " todo incidente que no tenga conexión alguna con el asunto que es
materia del juicio podrá ser rechazado de plano".

Nuestra Jurisprudencia ha señalado al efecto que " para que un incidente pueda promoverse es
necesario que haya un vínculo de ligazón o dependencia respecto de la causa principal" y
aplicando específicamente ese principio ha declarado que " no pueden considerarse incidentes de
una liquidación de una comunidad las cuestiones sobre honorarios y costas adeudadas en juicios
anteriores en que uno de los comuneros defendió al otro, ni los reajustes e intereses sobre esas
sumas, peticiones que deben formularse ante quien corresponda." 15

Es así como podemos concluir " que las cuestiones ajenas al juicio deberán promoverse en juicio
separado, porque de otra manera se alterarían los términos de la relación procesal y se
introduciría la confusión en el procedimiento." 16

d.- Que exista un especial pronunciamiento por parte del tribunal.

“El artículo 82 del Código de Procedimiento Civil establece que las incidencias deben ser
falladas mediante un pronunciamiento especial del tribunal. Esto significa que tan pronto como
la controversia accesoria está en estado de ser fallada, el juez deberá dictar la respectiva
resolución, sin esperar que la cuestión principal lo esté. Los incidentes planteados por separado
deben resolverse independientemente unos de otros y no todos ellos aisladamente de la cuestión
principal, porque sólo así, como se dirá oportunamente se cumple su verdadero y legítimo rol,

14 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Páginas 41 a 43.-
15 R.D.J. Tomo LXXIX 1982. 2a parte. Sección 2a pág 31.
16 Alsina. Ob Cit.Pág.733.
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cual es de ir clarificando el proceso y permitir al juez una labor más fácil respecto a la
sustanciación del asunto principal, lo que, a su vez, asegura una más expedita y mejor justicia. 17

La resolución que se pronuncia acerca de un incidente tendrá el carácter de una sentencia

interlocutoria de primera clase o de un auto, según si establece o no derechos permanentes entre
las partes.

Por otra parte, el artículo 91 del Código de Procedimiento Civil establece perentoriamente la
oportunidad dentro de la cual el tribunal debe proceder a dictar la resolución resolviendo
el incidente al señalarnos que " vencido el termino de prueba, háyanla o no rendido las partes, y
aun cuando éstas no lo pidan, fallará el tribunal inmediatamente o , a más tardar , dentro de
tercero día,, la cuestión que haya dado origen al incidente".

La regla general anterior es sin perjuicio de las oportunidades especiales que establece el
legislador para la resolución de las peticiones accidentales que sean inconexas o extemporáneas
que pueden ser rechazadas de plano (art.84) o que se funden en hechos que consten en el proceso
o sean de pública notoriedad que también pueden ser resueltos de plano por el tribunal.( Art.89)

Tratándose de los incidentes de previo y especial pronunciamiento ellos siempre deberán ser
resueltos durante el curso del juicio y antes de la dictación de la sentencia definitiva, por cuanto
su promoción genera la suspensión del asunto principal.

Los incidentes que no revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento deberán

resolverse tan pronto como ellos queden en estado de fallo durante la tramitación de la causa,
con independencia de la resolución de la cuestión principal que necesariamente habrá de
producirse siempre al final del procedimiento mediante la dictación de la sentencia definitiva.
Con ello se da un efectivo cumplimiento a lo previsto en los artículos 84, 89 y 91 del Código de
Procedimiento Civil y no incurrirá el tribunal en caso de omisión en la falta o abuso que se
contemplada en el antiguo Nº 1 del artículo 545 del Código Orgánico de Tribunales, consistente
en no pronunciar las resoluciones dentro de los plazos establecidos en la ley, modificado
actualmente por la Ley 19.374 de 18 de febrero de 1995. .

No obstante, debemos tener presente sobre la materia que por mandato de la ley existen casos
especiales en que los incidentes deben ser resueltos en la sentencia definitiva, siendo ellos los
siguientes:

a.- Incidentes que por mandato de la ley deben ser resueltos en la sentencia definitiva.

Excepcionalmente, el legislador altera la regla general relativa a la resolución de los incidentes

durante el curso del procedimiento, y establece excepcionalmente que ellos deben ser fallados en
la sentencia definitiva, como ocurre con la condena en costas respecto del asunto principal
(art.144) , las tachas de los testigos ( art.379 inc 2º) ;

b.- Procedimientos en que por su carácter concentrado los incidentes deben ser resueltos
conjuntamente con el asunto principal al dictarse la sentencia definitiva.

El legislador respecto de algunos procedimientos establece que los incidentes, no obstante

tenerse que plantear durante el curso del procedimiento, ellos no son resueltos durante el curso
de él sino que al momento de dictarse la sentencia definitiva como ocurre en el juicio sumario
(Art.690) y en el juicio de mínima cuantía ( Art. 723 ).

Debemos advertir que en la practica nuestros tribunales dejan para resolver en la sentencia
definitiva algunas incidencias promovidas durante el curso del procedimiento, sin que exista para
ello una autorización legal, contrariando con ello el mandato del legislador en orden a resolverlas
durante el curso de la tramitación de éste e infringiendo el principio del orden consecutivo legal
que rige respecto a su tramitación.

17 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Página 44.-
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No obstante, el que un tribunal autorizado por la ley o por iniciativa propia e infundada como
hemos visto se pronuncie dentro de la sentencia definitiva acerca de las incidencias promovidas
durante el curso del procedimiento no altera la naturaleza jurídica que reviste la resolución que
se pronuncia acerca de un incidente, la que tendrá el carácter de sentencia interlocutoria o auto
en esa parte. Es así como por ejemplo, el pronunciamiento acerca de las tachas que se efectúa por
el tribunal al dictar la sentencia definitiva tendrá el carácter de una sentencia interlocutoria,
puesto que se pronuncia sobre un incidente estableciendo derechos permanentes en favor de las
partes.

En este sentido compartimos plenamente lo señalado en orden a " que una resolución es un auto
o una sentencia interlocutoria por lo que constituye su esencia y no por la forma que revista y la
oportunidad en que se dicta, debiendo para su calificación tenerse presente, ante todo, lo
preceptuado en el artículo 158 18

5.- CARACTERÍSTICAS.

1º.- Los incidentes son cuestiones accesorias del asunto principal.

2º.- Las cuestiones accesorias que se promueven por vía incidental tienen establecido un
procedimiento propio, como es el procedimiento incidental, reglamentado en el titulo IX del
Libro I del Código de Procedimiento Civil.

Sin perjuicio de ello, el legislador ha contemplado normas especiales respecto de determinados

incidentes especiales, a los cuales se les aplican supletoriamente las normas de los incidentes
ordinarios.

3º.- La regulación de los incidentes se encuentra contemplada en el Libro I del Código de

Procedimiento Civil, De las disposiciones comunes a todo procedimiento, por lo que ellas
deben aplicarse respecto de la tramitación de cualquier cuestión accesoria que se promueva en un
procedimiento civil, salvo norma especial diversa.

Además, dichas normas se aplican dentro del procedimiento penal por remisión expresa del
artículo 43 del Código de Procedimiento Penal.

4º.- Los incidentes deben ser promovidos, tramitados y fallados ante y por el tribunal que
conoce del asunto principal de acuerdo a la regla general de la competencia de la extensión,
contemplada en el artículo 111 del Código Orgánico de Tribunales.

5º.- Los incidentes pueden promoverse desde que existe juicio hasta que se dicte sentencia
definitiva o interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuación,
ejecutoriada en la causa principal.

Excepcionalmente, el incidente de nulidad procesal por falta de emplazamiento contemplado en

el artículo 80 del Código de Procedimiento Civil puede hacerse valer incluso después de haberse
dictado sentencia ejecutoriada en la causa y en el procedimiento de cumplimiento incidental de
ella según lo establecido en el inciso final del artículo 234 de ese Código.

6º.- La promoción de un incidente ante el tribunal que conoce de la causa no suspende la

tramitación del asunto principal, debiendo formarse cuaderno separado para la tramitación del
incidente.

Excepcionalmente, la promoción de un incidente suspende el curso de la causa y debe tramitarse

en el cuaderno principal cuando es necesario el fallo de la cuestión accesoria para continuar el
curso del procedimiento, siendo estos los denominados incidentes de previo y especial
pronunciamiento.-.

18 Julio Salas Vivaldi. Los incidentes y en especial la nulidad procesal. Página 44.-
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7º.- La resolución que falla el incidente tiene el carácter de sentencia interlocutoria de

primer grado o de un auto, según si establece o no derechos permanentes entre las partes.

La determinación de esa resolución tiene importancia para el régimen de recursos, puesto que en
materia civil es procedente el recurso de reposición en contra de los autos; procediendo en
cambio sólo el recurso de apelación en contra de las sentencias interlocutorias. Además, en
cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución, nunca es procedente el recurso de casación en
contra de un auto, pero si lo es en contra de una sentencia interlocutoria, siempre que ella además
ponga termino al juicio o haga imposible su continuación.

6.- CLASIFICACIONES.

Los incidentes admiten diversas clasificaciones de acuerdo a la regulación que de ellos se

efectúan por el Código de Procedimiento Civil.

6.1.- Según su tramitación.

Incidentes Ordinarios son aquellos que se tramitan de acuerdo a las reglas generales
contempladas en el Titulo IX del Código de Procedimiento Civil.

Incidentes especiales son aquellos que se tramitan de acuerdo a las normas particulares
establecidas por el legislador en atención a la naturaleza de la cuestión accesoria. Revisten tal
carácter la Acumulación de Autos, las Cuestiones de Competencia, las Implicancias y
Recusaciones, el Privilegio de Pobreza, las Costas, el Desistimiento de la Demanda y el
Abandono del Procedimiento.

6.2.- Según su relación con el asunto principal.

Incidentes Conexos son aquellos que tienen relación con el asunto principal. Dichos incidentes
deben ser admitidos a tramitación y deben resolverse según las reglas generales que la regulan.

Incidentes Inconexos son aquellos que no tienen relación con el asunto principal y pueden ser
rechazados de plano por el tribunal de acuerdo a lo establecido en el inciso primero del artículo
84 del Código de Procedimiento Civil.

6.3.- Según su origen.-

Incidentes Previos son aquellos que nacen de un hecho anterior al juicio o coexistente con su
principio y deben promoverse por la parte antes de hacer cualquier gestión principal en el pleito.(
art. 84 inc.2º).

Incidentes Coetáneos son aquellos originados de un hecho acontecido durante el juicio y deben
promoverse tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85
inc.1º).

Todos estos incidentes cuyas causas existan simultáneamente deben promoverse a la

vez.(Art.86).

Deberá ser rechazados de oficio o de plano por el tribunal el incidente previo que se haga valer
luego de hacer cualquier gestión principal en el pleito; el coetáneo que no se promueva tan
pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte; y aquellos cuyas causas existan
simultáneamente antes de la iniciación, originado con el principio del juicio o derivado de un
hecho acaecido durante el juicio que no se haya promovido conjuntamente con el hecho valer,
Esta sanción no tiene aplicación cuando el incidente se basa en hechos que anulan el proceso o se
refieren a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

En consecuencia, los incidentes extemporáneos, esto es, los que no se han hecho valer en la
oportunidad fijada en la ley, deben ser rechazados de plano por el tribunal.
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6.4º.- Según su vinculación con el asunto principal.

Incidentes que versan sobre el fondo del asunto son aquellos que se relacionan con las
pretensiones, excepciones, oposiciones a las pretensiones o contrapretensiones de las partes.

Incidentes que versan sobre el procedimiento son aquellos que se refieren a la forma en que se
desarrolla el procedimiento.

Esta clasificación tiene su origen en el artículo 84 que se refiere a aquellos que anulan el proceso
o a una circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio.

6.5º.- Según el efecto que tiene la promoción del incidente en la tramitación del asunto
principal y el cuaderno en que se tramitan.

Incidentes de previo y especial pronunciamiento son aquellos que paralizan la substanciación

de la causa principal hasta que no sean resueltos y se tramitan en el cuaderno principal sin dar
motivo a la formación de un cuaderno separado.( Art.87 inc 1º).-

Incidentes que no revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento son aquellos

cuya promoción no suspende el curso de la causa principal y deben ser substanciados en
cuaderno separado. ( Art. 87 inc.2º).-

Para determinar si un incidente reviste alguno de estos dos caracteres debemos tener
presente las siguientes reglas:

a.- El legislador se encarga a través de una regla especial de establecer la naturaleza que reviste
el incidente promovido.

En los casos en que el legislador se encarga de establecer en diversos preceptos del Código de
Procedimiento Civil el carácter que reviste el incidente promovido, debe el tribunal proceder a
tramitar el incidente respetando ese mandato legal.

El legislador establece que revisten el carácter de previo y especial pronunciamiento los

incidentes relativos a la competencia ( art 112), las excepciones dilatorias ( arts 307 y 308),etc.-

Por otra parte, el legislador establece que no revisten el carácter de previo y especial
pronunciamiento el incidente de nulidad de lo obrado por fuerza mayor y falta de emplazamiento
(art 81), los incidentes que se promueva por una parte que con anterioridad hubiere promovido y
perdido dos incidentes ( art.88)el privilegio de pobreza (art 131), los incidentes a que den lugar
las medidas precautorias ( art 302), los incidentes que se formulen durante el término probatorio
o que se relacionen con la prueba (art.339),.-

b.- El legislador no establece a través de una regla especial el carácter que reviste el incidente
promovido.

En estos casos, la determinación de si un incidente es o no de previo y especial pronunciamiento

deberá ser resuelta por el tribunal en cada caso particular.

De acuerdo a lo señalado por la doctrina y la jurisprudencia, se ha señalado como un ejemplo

general de incidentes que tienen el carácter de previo y especial pronunciamiento a los relativos
a la nulidad de actuaciones y resoluciones y a los presupuestos procesales, puesto que es
necesario subsanar todo defecto procesal del cual adolezca un procedimiento antes de seguir su
curso en virtud de la economía procesal, ya que de acogerse el incidente se generará la nulidad
de todo lo obrado con posterioridad con el consiguiente desgaste inútil de la actividad
jurisdiccional.

De allí, que cada vez que se promueva un incidente respecto del cual el legislador no ha
determinado el carácter que reviste, será menester que la parte en un otrosí del escrito le solicite
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al tribunal que determine si este es o no de previo y especial pronunciamiento, disponiendo su

tramitación en el cuaderno principal o en cuaderno separado según el caso.

La resolución del tribunal que se pronuncia acerca de esta solicitud tiene el carácter de un
decreto de acuerdo con nuestra Jurisprudencia, por lo que en su contra cabrá deducir el recurso
de reposición con apelación subsidiaria, si con ello se altera la tramitación del juicio. El recurso
de apelación deberá ser concedido en el sólo efecto devolutivo de acuerdo a lo establecido en el
artículo 194 Nº 2 del Código de Procedimiento Civil.

6.6º.- Según la forma en que debe resolverse el incidente.

Incidentes que deben resolverse por el tribunal previa tramitación de ellos son aquellos que
sólo pueden ser fallados por el tribunal luego de haberse conferido traslado a la otra parte y
recibido ellos a prueba si fuere procedente, por tener el carácter de conexos con el asunto
principal, haber sido promovidos en forma oportuna y no fundarse ellos en hechos que consten
en el proceso o sean de pública notoriedad.

Incidentes que pueden ser resueltos de plano por el tribunal son aquellos que el tribunal
puede resolver el incidente con el sólo mérito de la solicitud en que se promueve.

Respecto de los casos en que el tribunal puede resolver un incidente de plano cabe distinguir los
casos en que el tribunal puede sólo rechazar de plano el incidente y aquellos en que el tribunal
puede pronunciarse de plano respecto del incidente, ya sea acogiéndolo o rechazándolo.

Los casos en que el tribunal puede rechazar de plano el incidente con la sola presentación
de la solicitud son los siguientes:

a.- Solicitud en que se promueve un incidente que no tiene conexión alguna con el asunto que es
materia del juicio.( Art. 84 inc.1º).-

b.- Solicitud en que se promueve un incidente que nace de un hecho anterior al juicio o
coexistente con su principio habiendo hecho con anterioridad cualquiera gestión principal en el
pleito. ( Art. 84 inc 2º).-

c.- Solicitud en que se promueve un incidente originado en un hecho que acontezca durante el
juicio que no es promovido tan pronto como el hecho haya llegado a conocimiento de la parte
respectiva.( Art.85 inc.1º).-

d.- Solicitud en que se promueve un incidente respecto de una causa que hubiere existido
simultáneamente con otra hecha valer con anterioridad, sin que se hubiere hecho valer
conjuntamente con ésta. (Art.86).-; y

e.- Solicitud en que la parte haga valer un incidente, luego de haber perdido dos o mas incidentes
promovidos por ella con anterioridad, sin haber efectuado y acompañado la consignación
necesaria para promoverlo.( Art.88)

Finalmente, el tribunal puede resolver de plano un incidente, sea acogiéndolo o

rechazándolo, cuando este se base en hechos que consten en el proceso o sean de pública
notoriedad, lo que debe consignar en su resolución. ( Art 89 ).-

6.7.- Para determinar la obligatoriedad de la condena en costas de la parte que lo

promueve.

Incidentes que revisten el carácter de dilatorios son todos aquellos que producen una demora
en la prosecución del proceso, teniendo tal carácter todos los de previo y especial
pronunciamiento.

Para otros autores, estos incidentes dilatorios tienen un alcance más restringido, puesto que se
refieren sólo a aquellos que generan un retardo en la entrada del juicio.
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Tiene importancia determinar el carácter dilatorio de un incidente, puesto que el artículo 147 del
Código de Procedimiento Civil contempla la obligatoriedad de la condena en costas respecto a la
parte que habiendo promovido un incidente dilatorio no obtiene una resolución favorable.

II.- TRAMITACION DE LOS INCIDENTES

ORDINARIOS.
1.- REGULACION.

La tramitación de los incidentes ordinarios se encuentra reglamentada en los artículos 82 y

siguientes del Libro I del Código de Procedimiento Civil.

Dichas normas revisten gran importancia, puesto que:

a.- Se aplican por remisión en el procedimiento penal de acuerdo a lo previsto en el artículo 43

del Código de Procedimiento Penal.

b.- Se aplican supletoriamente en los incidentes especiales en las materias no regulados en ellos
por el legislador; y

c.- Las normas que regulan la prueba en los incidentes se aplican en el juicio sumario de acuerdo
a lo previsto en el artículo 686 del Código de Procedimiento civil.

Para determinar las normas que deben aplicarse para regular la tramitación a que debe someterse
un incidente dentro de un juicio es menester distinguir:

a.- Si el incidente promovido es uno de aquellos que la ley ha regulado especialmente, se

aplicaran estas normas; y supletoriamente, en las materias no reguladas por ellas, las
disposiciones relativas a los incidentes ordinarios; y

b.- Si no nos encontramos ante un incidente especial, se aplicarán las normas relativas a los
incidentes ordinarios.

2.- FORMA DE PROMOVERSE UN INCIDENTE ORDINARIO.

Los incidentes se pueden promover durante la tramitación de un juicio de las siguientes maneras:

a.- En forma directa, a través de la presentación de una solicitud o demanda incidental, la que es
proveída por el tribunal si cumple con los requisitos legales mediante la dictación del decreto: "
Traslado".

b.- En forma directa, mediante la solicitud de una actuación judicial que debe ser decretada con
audiencia, la cual debe ser resuelta previa tramitación de ella de acuerdo a las reglas de los
incidentes.

c.- En forma directa, en todos los casos en que el legislador expresamente establece que
determinadas solicitudes de las partes deben ser tramitadas conforme a las normas de los
incidentes.

d.- Mediante la oposición que se efectúa por una parte a la solicitud de una actuación judicial
formulada por la otra parte que ha sido decretada con citación, en cuyo caso la oposición genera
un incidente que debe ser resuelto para los efectos de poderse llevar a cabo la actuación judicial.

3.- ETAPA DEL PROCEDIMIENTO EN QUE SE DEBEN PROMOVER LOS

INCIDENTES.
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Respecto de la etapa procesal del procedimiento en que puede hacerse valer un incidente
debemos distinguir:

En primera instancia, los incidentes pueden promoverse desde la notificación de la demanda y

hasta que se notifique a las partes la resolución que las cita para oír sentencia.

Al efecto, el artículo 433 en su inciso 1º establece que " citadas las partes para oír sentencia no se
admitirán escritos ni pruebas de ningún genero".

En segunda instancia, los incidentes pueden promoverse hasta la vista de la causa.

Excepcionalmente, el incidente de nulidad de todo lo obrado puede hacerse valer dentro del
procedimiento con posterioridad a la citación para oír sentencia. Al efecto, el inciso 2º del
art.433 establece que la no admisión de escritos luego de citadas las partes para oír sentencia se "
entiende sin perjuicio de lo establecido en los artículos 83 y 84 .....".-

Excepcionalísimamente, existe un incidente de nulidad de todo lo obrado que puede incluso

hacerse valer durante todo el curso del procedimiento e incluso en el procedimiento incidental de
cumplimiento de una sentencia, como es el de nulidad de todo lo obrado por falta de
emplazamiento válido, contemplado en el artículo 80, de acuerdo a lo prescrito en el inciso final
del artículo 234 del Código de Procedimiento Civil.

4.- OPORTUNIDAD PROCESAL PARA PROMOVER LOS INCIDENTES.

En cuanto a la oportunidad procesal para promover un incidente debe ella determinarse según
el hecho que le sirve de origen para promoverlo:

a) Si el incidente nace de un hecho anterior al juicio o coexistente con su principio, como

defecto legal en promover la demanda, deberá promoverlo la parte antes de hacer cualquiera
gestión principal en el pleito.( Art 84 inc.2º).-

b) Si el incidente es originado en un hecho que acontezca durante el juicio, deberá

promoverlo tan pronto como el hecho llegue a conocimiento de la parte respectiva.( Art.85).-

c) Si concurren simultáneamente diversas causas para promover incidentes, deberán

promoverse todos los incidentes a la vez. (Art.86).-

Todos estos incidentes si no se hacen valer en la oportunidad y en la forma que establece el

legislador serán rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule el
proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deberá
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3º, 85 inc 2º y 86 )

d) El incidente de nulidad procesal deberá promoverse dentro de cinco días, contados desde
que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a
menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.( Art 83 inc.2º). Sobre la materia, se
ha señalado que “ el plazo de 5 días a que se refiere el artículo 83 del C.P.C. está dispuesto para
las partes y no para el juez, quien en presencia de la nulidad y en uso de sus facultades puede
declararla de oficio, sin otro impedimento que no esté terminado el proceso por resolución
ejecutoriada.” 19

e) El rebelde podrá promover el incidente de nulidad de todo obrado en rebeldía suya por
fuerza mayor, dentro de tres días contados desde que cesó el impedimento y pudo hacerse valer
ante el tribunal que conoce del negocio (Art.79)

19 Corte Apelaciones Punta Arenas. 10.4.1992. R.D.J. Tomo LXXXIX. 2ª parte. Sec. 2ª. Págs 32 y sgtes.
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f) El litigante rebelde a quien no se le han notificado las providencias libradas en juicio por falta
de notificación o por notificación defectuosa, podrá promover la nulidad de todo lo obrado
dentro de cinco días contados desde que aparezca o se acredite que el litigante tuvo conocimiento
personal del juicio ( Art.80 )

5.- RESTRICCIONES LEGALES ESTABLECIDAS POR EL LEGISLADOR PARA LA

PROMOCION DE LOS INCIDENTES, DESTINADAS A EVITAR QUE SE UTILICEN
CON FINES DE CARACTER MERAMENTE DILATORIOS.

Uno de los principios básicos de todo ordenamiento jurídico es el de la buena fe, el cual también
constituye uno de los principios formativos del procedimiento.

En virtud del principio de la buena fe, las partes deben actuar respetando la honorabilidad y
lealtad que supone la labor forense, no permitiéndose que el procedimiento sea utilizado por la o
las partes para lograr objetivos ilícitos.

El proceso es un instrumento de buena fe y las partes no deben utilizarlo en forma abusiva, con
fines fraudulentos o dilatorios.

Tratándose de los incidentes, el legislador vela porque estos se promuevan sólo cuando sean
estrictamente necesarios para la resolución de la cuestión principal, adoptando las medidas
pertinentes destinadas a impedir que ellos se utilicen con fines diversos para los cuales están
contemplados y con propósitos meramente dilatorios por una de las partes en el proceso.

Las medidas que adoptó el legislador para resguardar el principio de la buena fe en la promoción
de los incidentes son las siguientes:

a.- Se establece expresamente una oportunidad y forma específica para hacer valer los
diversos incidentes.

Los incidentes que se promuevan fuera de la oportunidad y en la forma establecida por el

legislador deben ser rechazados de plano por el tribunal, salvo que se trate de un vicio que anule
el proceso, en cuyo caso se estará a lo que establece el artículo 83, o que se trate de una
circunstancia esencial para la ritualidad o marcha del juicio, evento en que el tribunal deberá
ordenar que se practiquen las diligencias necesarias para que el proceso siga su curso legal. (Arts
84 inc 3º, 85 inc 2º y 86 )

b.- Se establece con carácter obligatorio la condena en costas respecto de la parte que
hubiere promovido y perdido un incidente dilatorio.

La regla general respecto de la condena al pago de las costas contemplada en el artículo 144, es
que " la parte que sea vencida totalmente en un juicio o en un incidente , será condenada al pago
de las costas. Podrá con todo el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido
motivos plausibles para litigar, sobre lo cual hará declaración expresa en la resolución.

Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de

este Código".

En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vendida
totalmente en él, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.

No obstante, tratándose de los incidentes dilatorios el legislador estableció en el artículo 147 del
Código de Procedimiento Civil una regla específica, señalándonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución favorable, será precisamente condenada
en las costas."

En consecuencia, tratándose de un incidente que revista el carácter de dilatorio el legislador

establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovió y
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perdió de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno
de su pago.

c.- Se establece la consignación previa obligatoria para los efectos de promover nuevos
incidentes respecto de la parte que hubiere promovido y perdido dos o mas incidentes con
anterioridad, los cuales nunca revestirán el carácter de previo y especial pronunciamiento
debiendo tramitarse siempre en cuaderno separado.

El inciso primero del artículo 88 del Código de Procedimiento Civil establece que " la parte que
haya promovido y perdido dos o más incidentes en un mismo juicio, no podrá promover ningún
otro sin que previamente deposite en la cuenta corriente del tribunal la cantidad que éste fije."

Para los efectos de efectuar esa consignación, el tribunal de oficio en la resolución que deseche
el segundo incidente deberá determinar el monto del depósito, el que deberá fluctuar entre una y
diez unidades tributarias mensuales y se aplicara como multa a beneficio fiscal si fuere
rechazado el nuevo incidente promovido.

El tribunal determinará el monto del depósito considerando la actuación procesal de la parte y

si observare mala fe en la interposición de nuevos incidentes podrá aumentar su cuantía hasta
por el duplo.

La parte que hubiere promovido y perdido dos o más incidentes queda sujeta a las siguientes
sanciones procesales para el resto del procedimiento:

1º.- Los nuevos incidentes que promueva sin haberse efectuado previamente el depósito fijado se
tendrán por no interpuestos y se extinguirá el derecho a promoverlo nuevamente.

2º.- Todo incidente que requiera de deposito previo deberá tramitarse en cuaderno separado, sin
afectar el curso de la cuestión principal ni de ningún otra, sin perjuicio de lo que se pueda
resolver en el fallo del respectivo incidente.

La parte que goce de privilegio de pobreza en el juicio no estará obligada a efectuar depósito
previo alguno.

No obstante, si la parte que goza de privilegio de pobreza, encontrándose por ello exenta de la
obligación de efectuar el depósito previo, interpone nuevos incidentes y ellos le son rechazados,
el juez en la misma resolución que rechace el nuevo incidente podrá imponer personalmente al
abogado o al mandatario judicial que lo hubiere promovido, por vía de pena, una multa a
beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, si estimare que en su interposición
ha existido mala fe o el claro propósito de dilatar el proceso.

Las resoluciones que se dicten en virtud de este artículo, en cuanto al monto de depósitos y
multas se refiere, son inapelables.

dº.- El Código de Etica consagraba para el Colegio de la Orden su facultad para sancionar
a los miembros que incurrieran en conductas dilatorias.

6.- EL PROCEDIMIENTO QUE ESTABLECE EL LEGISLADOR PARA LA

TRAMITACION DE LOS INCIDENTES.

El legislador para la tramitación de los incidentes contempla un procedimiento de carácter

concentrado, el que comprende tres fases o períodos comunes a todo procedimiento como son las
de discusión, prueba y fallo.

No obstante, en el procedimiento incidental la fase del período de discusión es eventual, puesto

que el legislador faculta al tribunal para rechazarlos de plano, situación que no acontece
tratándose de los procedimientos que se deben aplicar respecto de la cuestión principal.
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La fase probatoria también reviste el carácter de eventual, puesto que existirá sólo en la medida
en que existan hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos respecto del incidente.

a.- Fase de Discusión.

a.1.- El incidente se genera con la solicitud de la parte que lo promueve.

a.2.- Frente a la solicitud de una parte que promueve el incidente, el tribunal puede
adoptar las siguientes actitudes:

- Rechazarlo de plano.

El tribunal puede rechazar de plano un incidente cuando este no guarda conexión con el asunto
principal( Art 84 inc 1º), se promueve en forma extemporánea ( Art. 84 incisos 2º y 3º, 85 y 86)
o se promueve sin haber efectuado la consignación previa fijada por el tribunal en caso de haber
perdido dos o más incidentes promovidos por ella con anterioridad ( Art.88).

- Resolverlo de plano.

El tribunal se encuentra facultado para resolver de plano el incidente promovido, sea

acogiéndolo o rechazándolo, sin conferir traslado a la otra parte y recibirlo a prueba, cuando su
fallo se pueda fundar en hechos que consten en el proceso o sean de pública notoriedad, lo que el
tribunal consignará en su resolución.(Art.89)

- Admitirlo a tramitación.

Frente a una solicitud en que se promueve un incidente, conexo con la cuestión principal,
promovido oportunamente, habiéndose efectuado la consignación previa en los casos en que
fuere procedente y sin que consten los hechos en el proceso o sean de pública notoriedad, el
tribunal debe proceder a admitirlo a tramitación.

Para tal efecto deberá conferir traslado a la otra parte por el termino de tres días. En
consecuencia, la resolución que recaerá en la solicitud que promueve el incidente será: "
Traslado" o " Traslado y autos".-

El traslado importa que se le concede a la contraparte la posibilidad de responder a la solicitud de

la otra parte que promovió el incidente.

La resolución del tribunal que confiere traslado es un decreto, providencia o proveído, la cual
debe notificarse por el estado diario ( Art. 50), a menos que ella sea haya dictado luego de
transcurridos seis meses sin que se hubiere dictado otra resolución en el proceso, en cuyo caso la
notificación deberá efectuarse por cedula.(Art 52).-

El término de emplazamiento en el procedimiento de los incidentes es de tres días, plazo que

tiene el carácter de legal, de días, fatal (art.64), discontinuo ( Art.66), improrrogable (art.67) y no
susceptible de aumento de acuerdo con la tabla de emplazamiento." Si se promueve un incidente,
se concederán tres días para responder y vencido este plazo, haya o no contestado la parte
contraria, resolverá el tribunal la cuestión, si, a su juicio, no hay necesidad de prueba."(art.
89).- Este plazo por estar establecido en el Código de Procedimiento Civil y referirse a una
actuación de las partes reviste el carácter de fatal de acuerdo a lo previsto en el artículo 64, no
presentándose en la actualidad problema alguno en determinar el carácter de éste termino como
acontecía antes de la dictación de la Ley 18.705 que reformará ese precepto legal.

a.3.- Actitudes que puede asumir la parte respecto del traslado que se le confiere respecto
del incidente.

La contraparte respecto del traslado conferido respecto de la solicitud que promueve el incidente
puede adoptar las siguientes actitudes:
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- Allanarse al incidente promovido o no controvertir los hechos que sirven de fundamento

para promoverlo.

En este caso, no será necesario que se reciba el incidente a prueba y el tribunal deberá proceder a
dictar la resolución pertinente para su resolución, sea aceptándolo o rechazándolo.

- Permanecer inactivo durante el plazo fatal del traslado.

En este caso, transcurridos el termino de tres días precluirá la facultad de la parte para evacuar el
traslado, y el tribunal deberá proceder a examinar el proceso para los efectos de determinar la
procedencia de recibir el incidente a prueba.

- Responder.

El escrito en el cual la contraparte procede a evacuar el traslado conferido respecto de un

incidente se suma : Responde o Evacua Traslado.

En ese escrito, que debe ser presentado dentro del plazo fatal de tres días contados desde la
notificación por el estado diario de esa resolución, la contraparte puede formular todas las
alegaciones de hecho y de derecho en torno al incidente promovido.

Evacuado el traslado, el tribunal debe proceder a examinar el proceso para los efectos de
determinar la procedencia de recibir el incidente a prueba o deberá proceder a resolverlo si no
fuere necesario ese trámite.

Debemos recordar que la persona a quien le corresponde evacuar el traslado es al mandatario

judicial, quien posee para ellos las facultades necesarias de acuerdo a lo establecido en el inciso
primero del Artículo 7º del Código.

b.- Fase de Prueba.

La resolución que recibe el incidente a prueba, el termino probatorio y la recepción de la prueba

se rige por las normas del juicio ordinario con las siguientes excepciones:

1.- La fase de prueba en un incidente se inicia, al igual que en el juicio ordinario, con la
resolución que debe dictar el tribunal recibiendo el incidente a prueba.

Al efecto, el inciso 1º del artículo 323 del Código de Procedimiento Civil establece que cuando
haya de rendirse prueba en un incidente, la resolución que lo ordene determinará los puntos
sobre que debe recaer, y su recepción se hará en conformidad a las reglas establecidas para la
prueba principal."

En consecuencia, las menciones que debe contener la resolución de recibe a prueba un

incidente son las siguientes menciones:

a.- Establecer que se recibe el incidente a prueba, que constituye el trámite que ordena el
tribunal respecto del procedimiento; y

b.- Determinar los puntos sobre los cuales debe rendirse la prueba y no los hechos
sustanciales, pertinentes y controvertidos como ocurre en el juicio ordinario. Ello tiene
importancia para la rendición de la prueba testimonial, puesto que en los incidentes solo procede
presentar la nomina de testigos y no la minuta de puntos de prueba. En consecuencia, los testigos
serán interrogados en los incidentes al tenor de los puntos fijados en la resolución que recibió el
incidente a prueba.

c.- Además, el tribunal al igual que en el juicio ordinario puede en la resolución que recibe el
incidente a prueba indicar las audiencias de prueba en que se recibirá la testimonial respecto de
los puntos de prueba fijados en la resolución. Si el tribunal no realiza esta declaración en la
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resolución, las partes deberán solicitarle que efectúe esa determinación, puesto que en sólo en
esos días del termino probatorio incidental será procedente rendir la prueba testimonial.

2.- La resolución que recibe el incidente a prueba se notifica por el estado diario de acuerdo
a lo previsto en el inciso segundo del artículo 323 del Código y no por cedula como ocurre con la
resolución que recibe la causa a prueba en el juicio ordinario.

3.- En cuanto a la naturaleza jurídica de la resolución que recibe el incidente a prueba se ha

sostenido que ella tendrá el carácter de sentencia interlocutoria de primer grado si la resolución
que falla el incidente tiene esa naturaleza jurídica o de auto si la resolución que falla el incidente
tiene ese carácter.

4.- En cuanto a los recursos que proceden en contra de la resolución que recibe el incidente
a prueba se ha sostenido por algunos que no cabe interponer en su contra el recurso de apelación
de acuerdo a lo previsto en el inciso final del artículo 90.

Se sostiene que no es procedente el recurso de apelación destinado a modificar los puntos sobre
los cuales va a recaer la prueba, pues tal materia forma parte de la resolución que ordena abrir el
termino probatorio y recibir a prueba el incidente, que conforme al inciso final del articulo 90 es
inapelable.

Si la resolución es un auto no cabe duda que procederá el recurso de reposición conforme a las
reglas generales contempladas en el artículo 181; y si se trata de una sentencia interlocutoria,
ante el silencio del legislador y dando aplicación al artículo 3º, cabría dar aplicación al artículo
319 que lo hace procedente.

5.- El termino probatorio ordinario en los incidentes es de 8 días y no de 20 días como ocurre
en el juicio ordinario.

Al respecto, establece el inciso primero del artículo 90, que " si es necesaria la prueba, se abrirá
un término de ocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen también las tachas de los
testigos, si hay lugar a ellas."

6.- Para los efectos de rendir la prueba testimonial en los incidentes es menester que cada
parte acompañe dentro de los dos primeros días del probatorio una nómina de los testigos
que piensa valerse, con expresión del nombre y apellido, domicilio y profesión u oficio. Sólo se
examinarán los testigos que figuren en dicha nómina.(art.90 inc 2º).- En el juicio ordinario
debemos recordar que la nómina se debe presentar dentro de los cinco primeros días del termino
probatorio.(Art.320).- En los incidentes no procede acompañar minuta de puntos de prueba,
puesto que ellos son interrogados al tenor de los puntos fijados en la resolución que recibe el
incidente a prueba.

7.- El termino probatorio extraordinario en los incidentes para la practica de diligencias

probatorias fuera del lugar en que se sigue el juicio es facultativo para el tribunal concederlo por
una sola vez y por motivos fundados por el número de días que estime necesarios, pero sin que el
termino probatorio pueda exceder del plazo total de 30 días contados desde que se recibió el
incidente a prueba.( Art.90 inc 3º).- En el juicio ordinario, cuando procede el termino probatorio
extraordinario, el termino probatorio ordinario se aumenta con un número de días igual al que
concede el artículo 259 para aumentar el emplazamiento, sin tope en cuanto al total de días que
debe comprender el termino probatorio.(Art.329)

8.- El término probatorio en los incidentes reviste el carácter de fatal para la proposición y
rendición de todos los medios de prueba.

Este carácter se establece en el inciso primero del artículo 90, al señalarnos que " si es necesaria
la prueba, se abrirá un término de ocho días para que dentro de él se rinda y se justifiquen
también las tachas de los testigos, si hay lugar a ellas."
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Por otra parte, dicho término se encuentra establecido en la ley y de acuerdo al artículo 64 debe
conferírsele el carácter de fatal.

Finalmente, dada esta fatalidad del plazo es que no es necesaria la dictación de la resolución que
cita a las partes para oír sentencia con el fin de poner término a la actividad probatoria de las
partes como se contempla en otros procedimientos.

9.- En cuanto a los diversos términos probatorios especiales que no aparecen contemplados en
la regulación del procedimiento de los incidentes y si en el juicio ordinario, ellos serían
aplicables en cuanto la naturaleza del procedimiento los haga procedente por aplicación de lo
establecido en el artículo 3 del Código.

c.- Fase de Fallo.

En el procedimiento incidental no se contemplan los trámites de observaciones a la prueba y de

citación para oír sentencia como acontece en el juicio ordinario, puesto que conforme al artículo
91 " vencido el termino de prueba háyanla o no rendido las partes y aún cuando estas no lo
pidan, fallará el tribunal inmediatamente o a más tardar dentro de tercero día la cuestión que
haya dado origen al incidente."

En todo caso, el tribunal podría ordenar las medidas para mejor resolver de acuerdo a lo previsto
en el artículo 159 del Código, las que se contemplan en el Libro I sobre Disposiciones comunes a
todo procedimiento.

La resolución que falla el incidente será una sentencia interlocutoria de primer grado o un auto,
según establezca o no derechos permanentes en favor de las partes.

La determinación de la naturaleza jurídica de la resolución tiene gran importancia para los

efectos de determinar los recursos que proceden en contra de ella.

Si la resolución que falla el incidente no establece derechos permanentes en favor de las partes
será un auto y entonces procederá el recurso de reposición (art.181), nunca procederá el recurso
de apelación directo, sino que la apelación en forma subsidiaria al recurso de reposición cuando
con el fallo del incidente se altere la substanciación regular del juicio o recaen sobre trámites no
establecidos en la ley (Art.188), y no procederán los recursos de casación tanto en la forma como
en el fondo y la revisión.-

Si la resolución que falla el incidente establece derechos permanentes en favor de las partes será
una sentencia interlocutoria y entonces no procederá el recurso de reposición (art.181),
procederán el recurso de apelación directo contra el fallo del incidente (Art.188), los recursos de
casación tanto en la forma como en el fondo siempre que ellas pongan termino al juicio o hagan
imposible su continuación (art.766 inc.2); y la revisión.-

Sobre la materia se ha resuelto que “ la sentencia que falla un incidente de nulidad procesal es
una sentencia interlocutoria de conformidad con lo que dispone el artículo 158 del Código de
Procedimiento Civil, de manera que el juez que acoge un recurso de reposición en su contra
comete falta o abuso que debe enmendarse por la vía disciplinaria, ya que mediante la referida
sentencia se produjo el desasimiento del tribunal. 20

En cuanto a la condena en costas, establece el artículo 144, que " la parte que sea vencida
totalmente en un juicio o en un incidente, será condenada al pago de las costas. Podrá con todo
el tribunal eximirla de ellas, cuando aparezca que ha tenido motivos plausibles para litigar,
sobre lo cual hará declaración expresa en la resolución.

Lo dispuesto en este artículo se entiende sin perjuicio de lo establecido en otras disposiciones de

este Código".

  
 
  

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En consecuencia, la regla general respecto de los incidentes es que la parte que sea vencida
totalmente en él, debe ser condenada al pago de las costas, pero el tribunal puede eximir a la
parte del pago de ellas si estima que ha tenido motivos plausibles para litigar.

No obstante, tratándose de los incidentes dilatorios el legislador estableció en el artículo 147 del
Código de Procedimiento Civil una regla específica, señalándonos que " cuando la parte que
promueve un incidente dilatorio no obtenga resolución favorable, será precisamente condenada
en las costas."

En consecuencia, tratándose de un incidente que revista el carácter de dilatorio el legislador

establece en forma obligatoria para el tribunal el deber respecto de la parte que lo promovió y
perdió de condenarla al pago de las costas, sin que tenga facultad para eximirla en caso alguno
de su pago.

7.- LOS INCIDENTES EN SEGUNDA INSTANCIA.

El artículo 220 del Código se encarga de establecer la tramitación de las cuestiones accesorias
que se promuevan ante el tribunal de alzada que conoce de un recurso de apelación,
señalándonos que ellas se fallaran de plano por el tribunal o se tramitarán como incidentes,
siendo facultad discrecional de este tribunal el optar por alguna de estas dos posibilidades.

En caso de darle a la cuestión accesoria la tramitación de un incidente, el tribunal puede fallarla

en cuenta u ordenar que se traigan los autos en relación para resolver.

En todo caso, de acuerdo a lo establecido en el artículo 210 del C.P.C. cualquiera sea la forma en
que se falle el incidente, la resolución sólo se pronuncia por el tribunal de alzada y no es
apelable.

III.- LA NULIDAD PROCESAL, LOS MEDIOS PARA

HACERLA VALER Y EN PARTICULAR EL INCIDENTE
DE NULIDAD PROCESAL.
1.- Concepto.

La nulidad procesal es una sanción de ineficacia respecto de los actos jurídicos del proceso por el
incumplimiento de algunos de los requisitos que la ley prescribe para su validez.

2.- Características

La nulidad procesal se caracteriza por cuanto:

a) La nulidad procesal es autónoma en su naturaleza, en sus consecuencias, en su

configuración jurídica.

La nulidad del acto jurídico procesal se rige por normas procesales y que no aplican directamente
respecto de ellas las normas sobre la nulidad civil.

La jurisprudencia es la que se ha encargado de sentar la teoría acerca de la nulidad procesal en

nuestro Derecho, puesto que ante la legislación inorgánica e incompleta han sido las sentencias
dictadas a propósito de la casación en la forma y el incidente del art.84 del C.P.C. las que han
configurado en la esencia esta institución.

El legislador mediante las últimas reformas se ha limitado básicamente a introducir en los

códigos del ramo los principios ya sustentados por la Jurisprudencia.

b) La nulidad procesal puede hacerle valer por diversos medios.

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Los medios directos son aquellos que atacan directamente el acto que se pretende invalidar.
Revisten este carácter la declaración de nulidad de oficio por el tribunal (art.84 C.P.C.);la
casación en la forma de oficio por el tribunal (art.776); la casación en el fondo de oficio
(art.785); el incidente de nulidad; las excepciones dilatorias; el recurso de casación en la forma;
el recurso de casación en el fondo y el recurso de revisión.

Los medios indirectos son aquellos que sin perseguir directamente la nulidad, pretenden que ella
sea declarada. Revisten este carácter el recurso de reposición; el recurso de apelación; el recurso
de queja.

La elección del medio dependerá de la naturaleza del acto viciado, la trascendencia de la

irregularidad y/o la oportunidad en que se genere la nulidad.

c) La nulidad procesal no es clasificable.

La nulidad procesal es una sola, no es ni absoluta ni es relativa.

Sin embargo, en doctrina se distingue ante la nulidad y anulabilidad procesal.

La nulidad es aquella que puede ser declarada de oficio a petición de parte por haberse
infringido normas que emanen del interés público, es decir, se refieren a la relación procesal o
que tengan por finalidad el orden público. Son casos de nulidad procesal los de incompetencia
absoluta, implicancia, nulidad incidental del art.84 del C.P.C., y la casación de oficio.

La anulabilidad es aquella que puede ser declarada por el juez sólo a petición de parte por
haberse infringido normas que miren al orden privado. Son casos de anulabilidad las excepciones
dilatorias, la incompetencia relativa. Ello es así se ha señalado por cuanto el juez no está en su
intervención en el proceso destinado a reemplazar a las partes en el cumplimiento de sus
obligaciones, sino que para velar por el respeto de todo aquello que es trascendente para la
existencia de un debido proceso.

d) La nulidad procesal no requiere para que opere de una causal específica.

En nuestro derecho no recibe aplicación el principio de la especificidad, esto es, que para
proceder la nulidad procesal se requiera de una ley que la establezca por cada vicio particular en
que se incurra durante la tramitación de un procedimiento.

En nuestro Derecho, para los efectos de la nulidad procesal se contemplan causales genéricas y
causales específicas.

Las causales especificas son las contempladas en los 8 primeros números del art.768 del C.P.C.;
las nulidades específicas señaladas en los arts.79 y 80 del C.P.C. a propósito del litigante rebelde
y la fuerza mayor; y las contempladas en el artículo 810 respecto del llamado recurso de
revisión.-

A esta situación se refiere el inciso 1º del artículo 83 del Código, el que al regular el incidente de
nulidad procesal nos señala que " la nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición
de parte, en los casos en que la ley expresamente lo disponga"

Las causales genéricas son aquellas contempladas en el art.84, relativas a vicios que anulen el
proceso o circunstancias esenciales para la ritualidad o la marcha del juicio; la contemplada en el
Nº6 del artículo 303 que posibilita la deducción de como excepción dilatoria todas aquellas que
tengan por objeto corregir vicios del procedimiento sin afectar el fondo de la acción deducida ; la
contemplada en el Nº 9 del art.768 del C.P.C. respecto del recurso de casación en la forma,
acotada en cuanto a los tramites esenciales por los artículos 795 y 800 del C.P.C. y la causal de
casación en el fondo en materia civil.

La procedencia del incidente de nulidad procesal es amplísimo en nuestro derecho, puesto que
afectara de una manera genérica a todos los actos del proceso ejecutados imperfectamente
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apartándose de la regulación legal, sin necesidad que el legislador la prescriba para cada caso
específico.

A esta situación se refiere el inciso 1º del artículo 83 del Código al señalarnos que la nulidad
procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos en que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad"

Excepcionalmente, para morigerar la amplitud de la nulidad procesal, el legislador se encarga de

establecer diversos casos en que un vicio no da lugar a la nulidad procesal como acontece con la
omisión del envío de carta certificada en la notificación personal subsidiaria (Art 46); con los
errores en que se incurran en el testimonio que se estampa en el proceso acerca de la practica de
una notificación por el Estado Diario ( Art.50), los errores y omisiones en las tablas de las causas
de los tribunales superiores (Art.165); etc.-

e) La nulidad procesal requiere ser alegada.

Por regla general, la nulidad procesal debe ser alegada por las partes; y en casos excepcionales
puede ser declarada de oficio por el tribunal.

Para alegar la nulidad procesal por la vía de la promoción de un incidente se requiere:

a.- Ser parte en el proceso en que se incurrió en el vicio.

Tendrán este carácter las partes originarias, demandante y demandado, como los terceros que
intervengan con posterioridad durante el curso del proceso como terceros coadyuvantes,
excluyentes o independientes, los que tienen los mismos derechos de las partes principales.

b.- La parte que alega la nulidad debe haber experimentado un perjuicio con el vicio que motiva
la promoción del incidente.

En los casos en que la ley no contemple expresamente la nulidad, es menester de acuerdo a lo

previsto en el inciso 1º del artículo 83 que "exista un vicio que irrogue a alguna de las partes un
perjuicio reparable sólo con la declaración de nulidad"

c.- La parte que promueve el incidente de nulidad procesal no debe haber sido causante del vicio
que lo lleva a promoverlo o haber consentido en él.-

Al efecto, el artículo 83 en su inciso segundo establece que " la parte que ha originado el vicio o
concurrido a su materialización o que ha convalidado expresa o tácitamente el acto, no podrá
demandar la nulidad".

f) La nulidad procesal requiere para que opere de la dictación de una resolución judicial
que la declare.

El acto que adolece de un vicio produce todos sus efectos mientras no es declarada la nulidad
procesal que lo afecta.

El tribunal que debe dictar la resolución para declarar la nulidad procesal y el procedimiento que
debe de seguirse para obtener esa declaración dependerá del medio que se utilice para hacerlo
valer. ([Link]. incidente nulidad; casación en la forma, casación en el fondo; recurso de revisión.).

Tratándose del incidente de nulidad procesal, el nuevo artículo 83 del C.P.C. establece
expresamente en su inciso 1º que " la nulidad procesal podrá ser declarada , de oficio o a petición
de parte" y en su inciso 3º que " la declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de lo
obrado".

g) La nulidad se aplica solamente a los actos jurídicos procesales realizados dentro del
proceso.
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Es por ello que los actos procesales que se hubieren realizado fuera del proceso ([Link]. La
transacción) no deben ser anuladas por vía de la nulidad procesal.

Además, la nulidad procesal se sanea en la mayoría de los casos si ella no es alegada dentro del
proceso y jamás podrá en un juicio ordinario posterior pretenderse anular un acto jurídico
procesal realizado en un proceso afinado. Es así como el legislador ha señalado categóricamente
en el mensaje del C.P.C. que " se desconoce de un modo expreso la acción ordinaria de nulidad
para invalidar sentencias, no admitiéndose otro camino que el de la casación para lograr este
resultado".

h) La nulidad procesal genera la ineficacia específica del acto viciado y en algunos casos,
también la de los actos realizados con posterioridad al acto viciado en el proceso por existir
una dependencia directa entre todos ellos.

Por regla general, la nulidad de un acto procesal sólo afecta a éste y no al resto de los actos
realizados en el proceso. En tal caso, la doctrina nos habla de nulidad propia. [Link]. La nulidad
de la declaración de un testigo.

Ello se contempla expresamente en la actualidad en el art.83 inc. final, al establecer que " la
declaración de nulidad de un acto no importa la nulidad de todo lo obrado".

Por otro lado, existe la nulidad extensiva o derivada, que es aquella que se produce cuando la
nulidad de un acto jurídico procesal no afecta sólo a éste, sino que a todos aquellos que se
hubieren realizado con posterioridad en atención a la vinculación existente entre ellos en el
proceso.

Ello se produce por el denominado efecto extensivo de la nulidad procesal.

El acto procesal nulo derivativamente, en si, es perfectamente ajustado a derecho, no adolece de

vicio alguno intrínseco, y su falta de eficacia proviene de haber sido contaminado, valga la frase,
por la nulidad del que le precedió.

Ejemplo típico en nuestro derecho de nulidad extensiva o derivada es la que proviene de la falta
de emplazamiento, puesto que declarada la nulidad de la notificación de la demanda el proceso
se retrotrae al estado de la notificación de ella de pleno derecho y todos los actos que se hubiere
ejecutado con posterioridad son nulos.

A quien la corresponde determinar el efecto extensivo de la nulidad es al tribunal; y así se

establece a propósito del incidente de nulidad procesal en el inciso final del art.83 del [Link]
señalarnos que " el tribunal al declarar la nulidad deberá establecer precisamente cuales actos
quedan nulos en razón de su conexión con el acto anulado". El efecto expansivo de la nulidad
procesal se contempla en el recurso de casación en la forma en el inciso primero del art.786 del
C.P.C. y en el llamado recurso de revisión se establece en el inciso segundo del art.815 del
C.P.C.

i) La nulidad procesal se sanea.

En nuestra legislación se han contemplado diversas causas o maneras de sanear la nulidad.

En primer lugar, la nulidad procesal de sanea mediante la resolución que la deniega.

Ejecutoriada que sea la resolución, y que normalmente tiene el carácter de sentencia

interlocutoria, ella va a producir el efecto de cosa juzgada y con ello se producirá la máxima
purga de la nulidad procesal.

En segundo lugar, la nulidad procesal se sanea por la preclusión de la facultad establecida por la
ley para hacerla valer.
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Así, a partir de la última reforma el incidente de nulidad procesal debe promoverse dentro del
plazo de 5 días desde que aparezca o se acredite que quien deba reclamar de la nulidad tuvo
conocimiento del vicio, a menos que se trate de la incompetencia absoluta del tribunal.
Transcurrido dicho plazo se extingue la facultad de hacerla valer, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta.

En tercer lugar, la nulidad se purga cuando la parte ha originado el vicio o concurrido a su

materialización.

Con esta disposición contemplada en el inciso 2º del art.83 del C.P.C. se ha consagrado la
existencia de una circunstancia impeditiva para hacer valer la nulidad semejante a la
contemplada en el art.1.683 del Cód. Civil, la que establece que no se puede alegar la nulidad
por aquel que contrató sabiendo o debiendo saber el vicio que invalidaba el acto o contrato.

Al efecto prescribe ese precepto " que la parte que ha originado el vicio o concurrido a su
materialización no podrá demandar la nulidad " por vía de la promoción de un incidente de
nulidad procesal.

En cuarto lugar, la nulidad se purga por la convalidación expresa o tácita del acto nulo. La parte
que ha convalidado tácita o expresamente el acto nulo no podrá demandar la nulidad nos señala
el inciso segundo del artículo 83 del C.P.C.. El principio de la convalidación es aquel que
establece que toda nulidad se convalida con el consentimiento expreso o tácito del afectado.

Existe una convalidación expresa o por confirmación cuando se ejecuten actuaciones que
manifiesta e inequívocamente demuestran, aunque sin decirlo que el perjudicado con el acto
irregular prescinde de invocar la nulidad. Sería en caso de la notificación tácita del art.55 y de la
prórroga de la competencia del art.187 del C.O.T.

La convalidación tácita se produce cuando la parte legitimada para solicitar la nulidad deja pasar
las oportunidades prescritas por la ley para hacerla valer.

Es así como en un fallo de muchos años atrás de don Rafael Fontecilla se declaró valida la
ratificación de un mandato judicial no autorizado por el secretario del tribunal sobre la base de la
falta de perjuicio y de haberse tolerado por largo tiempo por la parte contraria el que ese
mandatario interviniera en el juicio.

j) La nulidad procesal debe ser declarada sólo en el caso que el vicio que la genera hubiere
causado un perjuicio.

En doctrina, se ha establecido respecto de la nulidad procesal el principio de la transcendencia o

protección. Este se enuncia en una forma muy simple y escueta, pero tremendamente categórica:
No hay nulidad sin perjuicio (pas de nullité sans grief), esto es, la nulidad sin perjuicio no
opera.

Este principio se explica por el profesor Colombo señalado que el proceso no es un fin; es un
medio que la ley coloca a disposición de las partes para que hagan efectivo sus derechos y al juez
para que puede ejercer la función jurisdiccional.

Por tanto, si se comete un vicio que en nada altera los resultados finales, o sea, que no produzca
un perjuicio, no se podrá pedir la nulidad aun cuando el vicio exista".

Este principio se reconoce expresamente por el legislador en el art.768 inciso penúltimo en el

recurso de casación en la forma, al establecer que "el tribunal podrá desestimar el recurso de
casación en la forma, si de los antecedentes aparece de manifiesto que el recurrente no ha sufrido
un perjuicio reparable sólo con la invalidación del fallo o cuando el vicio no ha influido en lo
dispositivo del mismo".
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Por otra parte, el art.767 requiere para interponer un recurso de casación en el fondo no sólo que
exista una infracción de ley, sino que ella además hubiere causado un perjuicio por haber
influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia.

Finalmente, es menester hacer presente que el legislador a propósito del incidente de nulidad
recogió este principio de la protección y trascendencia ya sustentado con anterioridad en
numerosos fallos de nuestros tribunales, al prescribir en el inciso primero del art.83 que " la
nulidad procesal podrá ser declarada, de oficio o a petición de parte, en los casos que la ley
expresamente lo disponga y en todos aquellos en que exista un vicio que irrogue a alguna de
las partes un perjuicio reparable sólo son la declaración de nulidad".
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CAPITULO II. LA ACUMULACION DE AUTOS

a) GENERALIDADES.

Un proceso puede presentar, en relación con otro proceso, alguna de las siguientes relaciones:

1.- De Identidad.

Existirá identidad de un proceso respecto de otro cuando los elementos configurativos de ellos
sean plenamente coincidentes entre sí y en tal evento, se producirá la paralización del que se
hubiere promovido con posterioridad mediante la excepción de litispendencia. Si uno de los
procesos hubiere terminado por sentencia ejecutoriada podrá hacerse valer la excepción de cosa
juzgada para poner término al proceso pendiente.

2.- De continencia.

Se encontrará un proceso en una relación de continencia respecto de otro, cuando habiéndose

uno promovido con posterioridad a otro tenga éste los mismos elementos configurativos de
aquel, pero en un mayor grado cuantitativo, de manera que permita comprender en él los
elementos de la causa iniciada primitivamente.

3.- De conexión.

Un proceso se encontrará en una relación de conexión respecto de otro cuando uno o dos de los
elementos configurativos de ellos sean diversos, pero que requiere su acumulación para la
aplicación de un fallo único para evitar las contradicciones en que se pudiere incurrir en caso de
no proceder así.

4.- De diversidad.

Dos procesos se encontraran en esta situación cuando sus elementos configurativos sean
diversos, no pudiendo provocar el fallo por separado de los mismos contradicción alguna.21

Para establecer la relación que existe entre dos procesos se ha acudido por nuestra legislación y
doctrina en materia civil a los requisitos de la triple identidad que configuran la cosa juzgada:
identidad legal de partes, identidad de objeto pedido e identidad de causa de pedir.

La regla general es que no debe existir más que un proceso para la resolución de un mismo
conflicto, puesto que para evitar el desarrollo de cualquier otro proceso sobre éste se ha dotado al
demandado de la excepción de litispendencia. Si el proceso hubiere terminado por sentencia
firme, la iniciación posterior de otro proceso sobre idéntico conflicto puede ser evitado con la
excepción de cosa juzgada.

En síntesis, mediante la acumulación de autos se trata de evitar que puedan pronunciarse

sentencia contradictorias entre dos procesos pendientes que se encuentran en una relación de
continencia o conexión.

En este sentido se señala que “con el objeto de impedir el pronunciamiento de sentencias

contrarias o disconformes sobre una misma materia, se ha dado nacimiento a una serie de
instituciones que, aun cuando de diversa manera, tienden al mismo fin.

«El riesgo de que puedan recaer sentencias contradictorias sobre un mismo asunto, se hace mas
notorio tratándose de causas idénticas; es decir, de aquellas que presentan entre sí la triple
identidad de sus elementos constitutivos (partes, objeto y causa o título), como sucede cuando las
mismas personas actúan en ambos juicios, litigando sobre una misma cosa y fundando sus
acciones en un mismo título. A fin de evitar esta posible contradicción entre las resoluciones que

21 Carlos Cristian Maturana Miquel. Memoria de prueba. Relación entre la litispendencia, la acumulación de autos y la cosa juzgada.Págs.
159 y 160. Facultad de derecho. Universidad de Chile.
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deban recaer sobre juicios idénticos, se han establecido dos instituciones que tienen entre sí gran
semejanza. Una de ellas, tiende a impedir que se promueva un nuevo juicio igual a otro que fue
objeto de anterior resolución; ésta es la que conocemos con el nombre de “cosa juzgada”. La otra
tiene por objeto obtener la paralización de una nueva causa iniciada y que presenta con otra de
que ya se está conociendo, los caracteres de identidad que hemos anotado. Esta se denomina
“litispendencia”.

“El peligro de que se dicten por distintos tribunales sentencias contradictorias, admitiéndose en
unas lo que fue desechado en otras o viceversa, no sólo existe tratándose de causas idénticas,
sino también, cuando entre ellas haya un grado tal de relación, que lo sentenciado en una sería
perfectamente aplicable a las demás, o tendría, al menos, gran influencia en lo que haya de
resolverse en ellas; es decir, cuando se trata de causas conexas. A evitar este riesgo ha venido la
«acumulación de autos”, disponiéndose que para estos casos, todas las causas sean llevadas por
un mismo tribunal y falladas por una sola sentencia.22

2.- CONCEPTO.

2.a.- Gramatical.

Según el Diccionario de la Real Academia de la Lengua, la acumulación de autos consiste en

unir unos autos a otros.

2.b.- Doctrina Extranjera.

Alsina considera la acumulación de autos como la reunión de varios procesos, en los que se
hayan ejercitado acciones conexas para que se tramiten ante un mismo juez y se resuelvan en una
sentencia o de acuerdo con un solo criterio.

Couture expresa respecto de la acumulación de autos que ella consiste en:

1.- Acción y efecto de reunir dos o más procesos o expedientes en trámite, con el objeto de que
todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola sentencia.

2.- Incidente cuya pretensión consiste en la acumulación de dos o más procesos o expedientes en
trámite, con el objeto que todos ellos constituyan un solo juicio y sean terminados por una sola
sentencia.

2.c..- Doctrina Nacional.

“La acumulación de autos consiste en la agrupación de dos o más procesos que se han iniciado y
que se tramitan separadamente, existiendo entre ellos una relación tal, que sea del todo
conveniente tramitarlos y fallarlos en conjunto, a fin de evitar que se pronuncien sentencias
contradictorias, que se multipliquen inútilmente los juicios y que las partes incurran en gastos y
molestias innecesarios.23

Por nuestra parte, podemos señalar que de acuerdo con nuestro ordenamiento jurídico la
acumulación de autos es un incidente especial, que tiene por objeto obtener que el tribunal
ordene la agrupación material de dos o mas procesos pendientes, entre los cuales existe una
relación de continencia o conexión, para que ellos se tramiten y se fallen conjuntamente
evitándose la existencia de sentencias contradictorias.

3.- OBJETIVO.

El objetivo de la acumulación de autos es la agrupación material de dos o más procesos que se

han iniciado y que se tramitan separadamente, sean ante el mismo o diversos tribunales, a fin de
que sean tramitados y fallados en conjunto, por existir entre ellos una relación de continencia o

22 Jaime Parot Salas. La acumulación de autos. Memoria. Pág. 7. Imprenta Dirección General de Prisiones. 1941.
23 Jaime Parot Salas. La acumulación de autos. Memoria. Pág. 12. Imprenta Dirección General de Prisiones. 1941.
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conexión.

Debemos hacer presente que existen casos en los cuales no nos encontramos frente a una
acumulación material, sino que solamente jurídica de asuntos ante el mismo tribunal, por lo que
ellos se tramitan en forma separada y según los procedimientos que correspondan. Ello acontece
en la ley de Quiebras respecto de los procesos declarativos que se atraen por la vis compulsiva
que tiene el proceso universal.

En cambio, la característica esencial de la acumulación de autos es que ella no es solamente una

acumulación jurídica que hace que se vinculen todos los procesos entre sí, sino que además es
material dado que decretada la acumulación todos ellos pasan a formar un solo proceso para la
tramitación y fallo de todos en forma conjunta.

4.- FUNDAMENTO.

Los fundamentos que justifican la acumulación de autos son:

a.- Evitar que se pronuncien sentencias contradictorias,

b.- Evitar que se multipliquen inútilmente los juicios que se tramitan en forma separada en caso
de existir una relación de conexión entre ellos, materializándose con ello el principio de la
economía procesal, y

c.- Evitar que las partes incurran en gastos y molestias innecesarios, dándose aplicación al
principio de la economía.

5.- CAUSAL O REQUISITOS DE FONDO PARA QUE SE DECRETE LA

ACUMULACIÓN.

5.1. Regla General.

El requisito de fondo para que proceda la acumulación se contempla en el inciso 1° del artículo
92 al señalarnos que la acumulación de autos tendrá lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o más procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa.

En consecuencia, es el concepto de mantención de la continencia o unidad de la causa el que

determina la procedencia de la acumulación, sin que haya sido definido por el legislador,
correspondiendo por ello su determinación a la jurisprudencia y a la doctrina.

Como principio unánimemente aceptado por la doctrina y la jurisprudencia se ha aceptado que la

continencia o unidad de la causa se destruye cuando diversos juicios tienen de común, por lo
menos, dos de estos tres elementos: a) las partes; b) el objeto de la acción; y c) la causa de pedir
de la acción. También se entiende que falta la continencia o unidad (de la causa cuando las
acciones entabladas en los diversos juicios emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos. En todos estos casos en que se ha roto la continencia o unidad de la causa, procede la
acumulación de autos.

Cuando de los tres elementos enumerados precedentemente se identifica uno solo, siendo
diferentes los dos restantes, puede o no haber lugar a la acumulación, habida consideración a las
circunstancias. Porque puede haber casos en que, aun cuando fuere idéntico uno solo de los
elementos de la acción, deba entenderse rota la continencia o unidad de la causa. Si el único
elemento que se identifica en ambos juicios es el de las personas, parece sin lugar a dudas que
debe rechazarse la acumulación. En el antiguo procedimiento criminal, por el contrario, la regla
es totalmente diferente. Habiendo identidad de personas entre dos juicios criminales, deben ellos
acumularse por esta sola circunstancia, en conformidad a lo que disponía el artículo 160 del
Código Orgánico de Tribunales, que señalaba: “El culpable de diversos delitos será juzgado por
todos ellos en un solo proceso, para lo cual se acumularán las causas iniciadas o por iniciarse en
su contra; y las personas que en ellas figuren como reos quedarán sometidas a la jurisdicción del
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tribunal a quien corresponda conocer en los procesos acumulados”

Si sólo el objeto es idéntico, pero diferentes las partes que intervienen y la causa de pedir, no se
puede dar una regla general. Habrá casos en que la acumulación será procedente, y otros en que
ella deberá ser rechazada. Citaremos los ejemplos expuestos por un autor para aclarar los
conceptos.

“Supongamos, por ejemplo, que en un juicio Juan demanda a Pedro pidiendo se le reconozca el
derecho a ejercer la servidumbre de tránsito en un fundo de éste; y en otro, Diego demanda
también a Pedro pretendiendo el mismo derecho. En el presente caso, no obstante ser uno mismo
el objeto de las demandas, aparece de manifiesto que las resoluciones que separadamente
hubieren de recaer en los pleitos, en ningún caso podrían contradecirse, ni comprometer por
tanto el prestigio de la autoridad judicial, porque perfectamente podrían acogerse ambas de-
mandas, o declararse que ha lugar a la una, desechándose la otra, según fueren los fundamentos
aducidos,” En el ejemplo propuesto por lo consiguiente, no habría lugar a la acumulación de
autos.

“Ahora, pongámonos en la otra hipótesis: litigan dos personas sobre la propiedad de una cosa; en
juicio separado se sigue, también contra una de ellas y por una tercera persona, juicio sobre el
dominio de la misma cosa. La situación ya es distinta y es fácil darse cuenta de la conexión, que
en el ejemplo propuesto salta a la vista, por cuanto el derecho de dominio es exclusivo (salvo el
caso de comunidad o copropiedad) y si se diera lugar a las dos demandas, sería imposible darles
cumplimiento a las sentencias.” En este caso aparece de manifiesto que es necesario que los dos
juicios constituyan uno solo y terminen por una sola sentencia, para mantener la continencia, o
unidad de la causa. La acumulación de autos, en el caso propuesto, es, por lo tanto, procedente.

Cuando solamente la causa de pedir es la misma, tampoco se puede dar una regla general. En
algunos casos la acumulación será procedente; en otros no. Así, podemos citar como un ejemplo
en que la acumulación de autos es procedente, aquel en que la acción o acciones entabladas en
diversos juicios emanan directa e inmediatamente de unos mismos hechos, como el caso del
accidente culpable que origina perjuicios a varias personas, todas las cuales demandan al autor
del cuasidelito cobrando la indemnización correspondiente.

Pero también se pueden presentar casos en que, siendo una misma la causa de pedir y diferentes
el objeto y las personas, no sea procedente la acumulación. Se ha citado como ejemplo el que
sigue:. “Se demanda de una persona (A) la entrega de un objeto, cuyo dominio se pretende
haberlo adquirido por herencia y en virtud de la propia partición hecha por el causante en su
testamento, que al efecto acompaña. Otro de los herederos, invocando el mismo testamento,
reclama ante distinto tribunal algo que le hubiere correspondido y que esté en posesión una
tercera persona (B). En esta ocasión, derivándose, como es notorio ambas acciones de un mismo
título, no aparece, sin embargo, la necesidad de reunirlas, porque en realidad se discuten
derechos diferentes y no hay posibilidad de contradicción entre las sentencias que resuelvan cada
problema.”24

5.2. Casos especiales previstos por el legislador para hacer procedente la acumulación de
autos.

Como señalamos el inciso 1° del artículo 92 señala la regla general acerca de cuando es
procedente la acumulación de autos, al señalarnos que tendrá lugar siempre que se tramiten
separadamente dos o más procesos que deban constituir un solo juicio y terminar por una sola
sentencia, para mantener la continencia, o unidad de la causa

Sin embargo, a continuación el artículo 92 procede a señalarnos tres casos en los cuales el
legislador ha previsto especialmente que es procedente la acumulación de autos por estimar que
existe en ellos de mantener la continencia o unidad de la causa.

24 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Págs. 155 y 156. Editorial Jurídica de chile. 1980.
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Al efecto, dispone ese precepto que “Habrá, por tanto, lugar a ella”, en los tres casos que
señala.

1.- Cuando la acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan
deducido en otro, o cuando unas y otras emanen directa e inmediatamente de unos mismos
hechos.

Del análisis de este Número se desprende que en el mismo se contemplan dos situaciones:

a.- Que las acción o acciones entabladas en un juicio sean iguales a las que se hayan deducido en
otro; y

b.- Que las acciones entabladas en los distintos procesos emanen directa e inmediatamente de
unos mismos hechos

En la primera situación se comprende solo el caso en que en el proceso promovido con

posterioridad se hubiere hecho valer una pretensión cuyos elementos sean cualitativamente los
mismos, pero de una mayor extensión a los de la pretensión que se hubiere hecho valer en el
primitivamente iniciado, puesto que en ese caso no podrá oponerse por el demandado la
litispendencia por no existir una identidad entre ambos procesos, sino más bien la continencia del
primero de ellos en el que se ha promovido con posterioridad.

Respecto de la segunda situación se ha declarado por ejemplo por la jurisprudencia que deben
acumularse las diversas causas deducidas en contra de dos compañías de seguros en que se
cobran las indemnizaciones correspondientes con motivo de un mismo siniestro.

En cuanto a la exigencia de que las acciones deriven de un mismo hecho, y no de la ley o de un

acto jurídico pensamos que ello carece de mayor trascendencia al poder ser posible hacer
aplicable la acumulación si no estuviera contemplada conforme a la regla general.

2.- Cuando las personas y el objeto o materia de los juicios sean idénticos, aunque las
acciones sean distintas;

La expresión acción ha sido utilizada por el legislador al igual que en el caso anterior en el
sentido de causa de pedir.

Son acumulables por aplicación de esta causal, los procesos cuyas personas y objeto por el cual
litigan sean idénticos, difiriendo las causas o títulos en los que fundamentan la pretensión. En
consecuencia, serian acumulables por vía ejemplar, los procesos en los cuales un arrendatario
demanda en juicio a su arrendatario cobrándole perjuicios por haberle trabado o embarazado el
goce de la cosa arrendda a causa de reparaciones o trabajos realizados en ella y el otro juicio en
que lo demanda con iguales fundamentos ara obtener la rebaja proporcional de la renta, todo de
conformidad a lo prevenido en el artículo 1928 del Código Civil.

3.- En general, siempre que la sentencia que haya de pronunciarse en un juicio deba
producir la excepción de cosa juzgada en otro.

Sobre este número compartimos la posición sustentada por don Fernando Alessandri quien
certeramente nos ha manifestado que no debe creerse que este número ordena la acumulación de
autos cuando los juicios sean exactamente iguales, cuando los tres elementos indicados son los
mismos. En tal caso no procede la acumulación de autos, sino la excepción de litispendencia. El
N° 3 del artículo 92 se refiere, no a los casos en que ambos pleitos son exactamente iguales, sino
a los casos en que sin ser ellos idénticos la sentencia de uno puede producir cosa juzgada en el
otro. Así puede ocurrir que se tramiten separadamente dos pleitos que no sean iguales por no ser
la misma persona del demandado o del demandante, pero puede ocurrir al mismo tiempo que la
sentencia de uno haya de producir cosa juzgada en el otro. Ejemplo típico: los dos pleitos tienen
la misma la misma causa de pedir, el mismo objeto y los demandados son personas distintas,
pero a pesar de todo, la sentencia de un pleito producirá cosa juzgada en el otro, por ser los
demandados codeudores solidarios. Puede tener también aplicación la regla del N° 3 del artículo
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92 cuando se trata de casos de cosa juzgada absoluta. Ejemplo típico: Un acreedor hereditario
inicia un juicio contra un heredero para que se declare que tiene la calidad de heredero.
Posteriormente, otro acreedor hereditario inicia un juicio contra el mismo heredero para que se
reconozca su calidad de tal. Como este pleito habría de producir cosa juzgada en el otro, porque
en conformidad al artículo 1.246 del Código Civil en estos juicio excepcionalmente la cosa
juzgada es absoluta, tenemos que puede pedirse la acumulación en ambos pleitos.

6.- REQUISITOS DE FORMA PARA QUE PROCEDA LA ACUMULACIÓN DE AUTOS

El artículo 95 del Código de Procedimiento Civil establece que “para que pueda tener lugar ha
acumulación, se requiere que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de
procedimiento y que ha substanciación de todos ellos se encuentre en instancias análogas”.

Conforme a esa norma legal dos son los requisitos de forma para que se decrete la acumulación
de autos:

a) Que los juicios se encuentren sometidos a una misma clase de procedimiento; y

b) Que la substanciación de todos los juicios se encuentre en instancias análogas.

Como vemos, los requisitos de forma para que proceda la acumulación de autos se refieren a la
clase o naturaleza de los juicios que deban agruparse en uno solo y al grado de avance a que
hubieren llegado en el curso de su tramitación, para que sea lícito decretarla.

El primer requisito, que se refiere a la identidad de procedimientos conforme al cual se deben

encontrar en tramitación los procesos, resulta del todo lógico al no ser posible en caso de
encontrarse sometidos a procedimientos diversos poder dar cumplimiento a la uniformidad de
tramitación que prevé el legislador en caso de darse lugar a la acumulación.

Al efecto, dispone el artículo 97 que siempre que tenga lugar la acumulación, el curso de los
juicios que estén más avanzados se suspenderá hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado,
situación a la cual no podría arribarse si nos encontramos ante procesos sometidos a diversos
procedimientos.

En cuanto al segundo requisito, se ha señalado que la razón principal para exigir que los juicios
se encuentren en instancias análogas, debió ser la de impedir que las partes se aprovechen de su
propio dolo, pues sería muy fácil para éstas detener la substanciación de un juicio que se
encontrare en segunda instancia, iniciando un nuevo juicio que a aquél pudiere acumularse, toda
vez que en conformidad a la ley los juicios que estuvieren más avanzados deben suspenderse
hasta que los más atrasados lleguen al mismo estado. Pero, por otra parte, no puede desconocerse
que esta exigencia legal puede atentar directamente, en ciertos casos, contra el fundamento de la
acumulación de autos, que consiste en evitar que se dicten sentencias distintas respecto de una
misma cuestión controvertida.25

7.- PERSONAS LEGITIMADAS PARA SOLICITAR LA ACUMULACIÓN DE AUTOS.

FACULTAD DEL TRIBUNAL PARA DECRETARLA DE OFICIO

Regla General.

La acumulación de autos sólo puede ser decretada a petición de parte.

Se entiende legitimada para solicitar la acumulación de autos a todo aquel que hubiere sido
admitido como parte en cualquiera de los juicios respecto de los cuales se solicita la
acumulación.

Al efecto, dispone el inciso segundo del artículo 94 que “se considerará parte legítima para

25 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pág.159. Editorial Jurídica de chile. 1980.
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solicitarla todo el que haya siclo admitido como parte litigante en cualquiera de los juicios cuya
acumulación se pretende”.

Excepción.

Excepcionalmente, el tribunal puede decretar de oficio la acumulación de autos sólo cuando

todos los procesos a acumularse se encuentran en un mismo tribunal conforme a lo previsto en el
inciso 1° del articulo 94.

Además, pensamos que el tribunal será competente para decretar la acumulación solamente
cuando sea éste el competente para seguir conociendo de todos los proceso de conformidad a lo
previsto en el artículo 96.

Finalmente, para el tribunal es una facultad decretar la acumulación de oficio al utilizarse la

expresión podrá en el inciso 1° del artículo 94, y no el termino imperativo y obligatorio de
decretará que emplea cuando se solicita la acumulación por una parte legitimada.

8.- OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE ACUMULACION DE

AUTOS.

Tratándose de juicios declarativos, la acumulación se podrá pedir en cualquier estado del juicio
antes de la sentencia de término.
En otras palabras, la acumulación de puede solicitar desde la notificación de la demanda hasta
antes de la dictación de la sentencia de termino en la respectiva instancia.

Como ha declarado nuestra jurisprudencia cuando la ley emplea la palabra sentencia de término
se refiere evidentemente a la última sentencia que se dicta en el pleito; sea la de única instancia
cuando no procede el recurso de apelación; sea la de primera cuando oportunamente no se
hubiere apelado por la parte agraviada; y finalmente, la de segunda, cuando se ha deducido
apelación. En síntesis, es sentencia de término la que pone fin a la última instancia del pleito.

Si se trata de juicios ejecutivos, la acumulación se puede pedir antes del pago de la obligación.

9.- TRIBUNAL ANTE EL CUAL DEBE PROMOVERSE EL INCIDENTE DE

ACUMULACION DE AUTOS.

La acumulación de autos debe solicitarse ante el tribunal que debe seguir conociendo de los
procesos acumulados.(art. 98).

Para determinar el tribunal que debe seguir conociendo de los procesos acumulados debemos
distinguir:

a) Si los juicios están pendientes ante tribunales de igual jerarquía, el más moderno se
acumulará al más antiguo. (art. 96 primera parte).

En otras palabras, debe solicitarse la acumulación ante el tribunal que conoce del proceso más
antiguo.

Creemos que el proceso más antiguo se determina por la fecha en que primeramente se hubiere
notificado a uno de los demandados en el proceso. Claramente se ha dado aplicación a la regla
general de la competencia de la prevención, lo que en este caso no estimamos lógico. Además,
consideramos que debería solicitarse la acumulación ante el tribunal que conoce del proceso que
se encuentre en el estado más avanzado si consideramos que si se accede a la acumulación se
paralizan los procesos hasta que se llegue por todos los proceso al mismo estado.

b) Si los juicios están pendientes ante tribunales de distinta jerarquía, la acumulación se hará
sobre aquel que esté sometido al tribunal superior.
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10. PROCEDIMIENTO PARA DECRETAR LA ACUMULACION.

Pedida la acumulación, se concederá un plazo de tres días a la otra parte para que exponga lo
conveniente sobre ella.

Pasado este término, haya o no respuesta, el tribunal resolverá, haciendo traer previamente a la
vista todos los procesos cuya acumulación se solicite, si todos están pendientes ante él. En caso
contrario, podrá pedir que se le remitan los que se sigan ante otros tribunales”.(art. 99)

De las resoluciones que nieguen la acumulación o den lugar a ella sólo se concederá apelación en
el efecto devolutivo”.(art. 100). Esta norma carece de relevancia luego de la modificación
introducida al N| 2 del artículo 194 por la Ley 18.705.

11.- EFECTOS QUE PRODUCE LA ACUMULACIÓN DE AUTOS.

a.- Se da lugar a la acumulación de autos.

La resolución que da lugar a la acumulación de autos suspende el curso de los juicios que estén
más avanzados, hasta que todos ellos lleguen a un mismo estado.(art. 97) Si los procesos
acumulados se encuentran siendo conocidos por distintos tribunales se produce una excepción a
la regla de la radicación26, dado que todos ellos deberán ser conocidos y fallados por un solo
tribunal.

Llegados todos los procesos a un mismo estado, se siguen tramitando conjuntamente y se fallan
por una misma sentencia.

La resolución que decreta la acumulación de autos produce sus efectos desde que se notifica a las
partes, sin necesidad de que se espere que se encuentre firme o ejecutoriada.

b.- Se rechaza la acumulación de autos.

Si se rechaza la acumulación, todos los procesos continuarán tramitándose en forma separada

ante el tribunal que corresponda conocer de ellos y se fallarán en forma separada dentro de cada
uno de dichos procesos.

12. LA ACUMULACIÓN EN LOS JUICIOS DE QUIEBRA.

El artículo 93 nos señala que “habrá también lugar a la acumulación de autos en los casos de
quiebra. De esta acumulación se trata en la Ley de Quiebras”.

El artículo 52 de la Ley de Quiebras dispone en su N° 4: “La sentencia definitiva que declare la

quiebra, contendrá: 4. La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el
fallido que estuvieren pendientes ante otros tribunales de cualquiera jurisdicción y que puedan
afectar sus bienes, salvo las excepciones legales”.

La acumulación de autos y la acumulación en la quiebra presentan grandes diferencias,

rigiéndose cada una de estas instituciones por reglas propias.

CAPITULO III LAS CUESTIONES DE COMPETENCIA.

1.- GENERALIDADES.

Dentro del curso de derecho procesal orgánico se estudió la jurisdicción y su esfera, grado o
medida de ejercicio que establece el legislador como lo es la competencia.

Se analizaron las reglas generales de la competencia y las especiales de la competencia absoluta,

determinados por los elementos de cuantía, materia y fuero, como la competencia relativa, que se
26 Art. 109 COT.
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determina por el elemento territorio. Finalmente, se estudio la prorroga de competencia y los

casos en que ella procedía en los asuntos contenciosos civiles.

En esta oportunidad nos corresponde referirnos a las dos formas de alegar la incompetencia del
tribunal: 1.- La vía inhibitoria; y b.- La vía declinatoria.

Al efecto, se dispone en el inciso 1° del articulo 101, que “podrán las partes promover cuestiones
de competencia por inhibitoria o por declinatoria”.

La vía inhibitoria se caracteriza porque ella se promueve ante el tribunal a quien se cree
competente, pero que no está conociendo del asunto, pidiéndole que se dirija al que está
conociendo de un juicio pero que se estima incompetente, para que se inhiba y le remita los
autos.

La vía declinatoria se caracteriza porque ella se promueve ante el tribunal que está conociendo
del asunto, pero a quien se estima incompetente para conocer de él, indicándole cuál es el
tribunal que se estima competente y pidiéndole que se abstenga de dicho conocimiento.

La vías que establece el legislador para alegar la incompetencia de un tribunal son incompatibles
entre sí, por lo que ellas no pueden ser empleadas simultanea ni sucesivamente, siendo un
clarísimo caso en que el ejercicio de una vía hace precluir la otra por el ejercicio de un acto
incompatible.

En este sentido, prescribe el inciso 2° del artículo 101 que las que hayan optado por uno de estos
medios, no podrán después abandonarlo para recurrir al otro. Tampoco podrán emplearse los dos
simultánea ni sucesivamente.

2.- LA DECLINATORIA DE COMPETENCIA.

2.1. Concepto.

De conformidad a lo previsto en el artículo 111, podemos señalar que la declinatoria de

competencia es la reclamación que se propondrá ante el tribunal a quien se cree incompetente
para conocer de un negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima
competente y pidiéndole se abstenga de dicho conocimiento

De la definición antes señalada se desprende que las características mas relevantes son que esta
vía se ejerce ante el tribunal que está conociendo del asunto pero que se estima incompetente,
debiendo indicarse cual es el tribunal competente y solicitarle que se abstenga de seguir
conociendo de él.

2.2.- Oportunidad para hacer valer la declinatoria.

Tratándose de la infracción de los elementos de la competencia absoluta, no existe plazo para

promover el incidente de declinatoria de competencia. Al efecto, prescribe el artículo 83 que la
nulidad sólo podrá impetrarse dentro de cinco días, contados desde que aparezca o se acredite
que quien deba reclamar de la nulidad tuvo conocimiento del vicio, a menos que se trate de la
incompetencia absoluta del tribunal.

En cambio, la infracción a las reglas de la competencia relativa en los asuntos civiles

contenciosos debe realizarse por el demandado antes de hacer cualquier gestión en el pleito,
puesto que en caso contrario prorrogaría tácitamente la competencia27 purgándose el vicio, y
además seria extemporáneo por tratarse de un incidente que debe ser formulado antes de hacer
cualquier gestión en el pleito conforme al inciso 2° del artículo 84.

2.3.- Tramitación de la solicitud de declinatoria de competencia.

27 Véase N° 2 del art. 182 COT

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La declinatoria se propondrá ante el tribunal a quien se cree incompetente para conocer de un

negocio que le esté sometido, indicándole cuál es el que se estima competente y pidiéndole se
abstenga (le dicho conocimiento.

Su tramitación se sujetará a las reglas establecidas para los incidentes.(art.111).

Dicho incidente reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, puesto que conforme a
lo previsto en el inciso 1° del artículo 112 mmientras se halle pendiente el incidente de
competencia, se suspenderá el curso de la causa principal; pero el tribunal que esté conociendo
de ella podrá librar aquellas providencias que tengan el carácter de urgentes.

La regla de la suspensión no es absoluta, dado que el tribunal que esté conociendo de ella está
facultado para librar aquellas providencias que tengan el carácter de urgentes, habiéndose
estimado que revisten tal naturaleza las medidas precautorias.

La apelación de la resolución que desecha la declinatoria de jurisdicción se concederá sólo en el

efecto devolutivo.

El efecto de la resolución que acoge la declinatoria es que todo lo actuado ante el juez
incompetente es nulo. En estas circunstancias, será necesario reiniciar todo el procedimiento ante
el juez competente.

3.- LA INHIBITORIA DE COMPETENCIA.

3.1. Concepto.

De conformidad a lo previsto en el artículo 102, podemos señalar que la inhibitoria de

competencia es la reclamación que se intenta ante el tribunal a quien se crea competente, pero
que no está conociendo del asunto, pidiéndole que se dirija al que esté conociendo del negocio
para que se declare incompetente, absteniéndose de continuar conociendo de él y le remita los
autos, acompañando a la solicitud los documentos que acrediten los fundamentos de su petición
o solicitando que se reciban los testimonios correspondientes.

De la definición antes señalada se desprende que las características mas relevantes son que esta
vía se ejerce ante el tribunal que no está conociendo del asunto, pero que se estima competente,
debiendo indicarse cual es el tribunal competente que está conociendo del asunto y solicitarle
que se dirija a este solicitándole abstenga de seguir conociendo de él y le remita los autos.

De la definición se desprende que en la inhibitoria de competencia pueden llegar a intervenir dos

tribunales:

a.- El tribunal que no esta conociendo del asunto y que se cree competente, ante quien se
presenta la solicitud de inhibitoria

b.- El tribunal que está conociendo del asunto y a quien se estima incompetente, a quien se le
remite el requerimiento que se inhiba de seguir conociendo de él.

En consecuencia, la inhibitoria tiene una tramitación ante ambos tribunales.

3.2.- Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que se estima competente, pero que no
está conociendo del asunto.( tribunal requirente)

La solicitud de inhibitoria de competencia debe ser presentada ante el tribunal que se estima
competente, pero que no esta conociendo del asunto.

En esa solicitud debe solicitar a dicho tribunal que no esta conociendo del asunto, pero que se
estima competente ( tribunal requirente), que se dirija al tribunal que esta conociendo del asunto,
pero que se estima incompetente ( tribunal requerido), para que se inhiba de ese conocimiento y
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le remita los autos.

A la solicitud deben acompañarse los documentos que acrediten la incompetencia o solicitar que
se ordene recibir los testimonios correspondientes.

Luego de recibidos los testimonios que se hubieren solicitado por la parte u ordenado por el
tribunal, o con el sólo mérito de la solicitud si aquello no hubiere acontecido, el tribunal debe
pronunciarse de plano respecto de la solicitud, pudiendo acogerla o rechazarla.

En este caso, recibe plena aplicación la unilateralidad de la audiencia ante el tribunal que se
estima competente, pero que no está conociendo del asunto, dado que no se contempla la
intervención del demandante en esta fase, sino que ella se debe producir luego ante el tribunal
requerido de accederse a la solicitud. Es por ello que el artículo 103, dispone que con sólo el
mérito de lo que exponga la parte y de los documentos que presente o que el tribunal de oficio
mande agregar, si lo juzga necesario, se accederá a la solicitud o se negará lugar a ella.

Si el tribunal accede a la solicitud, la providencia será “como se pide, exhórtese” debiendo dirigir
al tribunal que esté conociendo del negocio la correspondiente comunicación, con inserción de la
solicitud de la parte de inhibitoria y de los demás documentos que estime necesarios para fundar
su competencia.( art. 104).Para tal efecto, el tribunal deberá dirigir un exhorto al tribunal que
esta conociendo del asunto requiriéndole que se inhiba y le remita los autos. En el exhorto deben
insertarse la solicitud de inhibitoria presentada por la parte demandada en esos autos y los demás
documentos que el tribunal estime necesarios para fundar su competencia.

Esta resolución que se pronuncia por el tribunal accediendo a la solicitud de inhibitoria es

inapelable conforme a lo previsto en el artículo 107, que regula expresamente los casos en que es
procedente el recurso de apelación en esta cuestión de competencia.

Si el tribunal no accede a la solicitud, la providencia será “No ha lugar”, terminándose la

tramitación de la solicitud de inhibitoria, sin necesidad de que se remita comunicación alguna al
tribunal que está conociendo del negocio.

Si el tribunal ante quien se presenta la solicitud de inhibitoria niega lugar a ella, procede entablar
el recurso de apelación en contra de la respectiva resolución denegatoria conforme a lo previsto
en el artículo 107.

3.3. Tramitación de la inhibitoria ante el tribunal que está conociendo del asunto y a quien
se estima incompetente (tribunal requerido), una vez recepcionado el exhorto para que se
inhiba de seguir conociendo del mismo.

Una vez que el tribunal que está conociendo del asunto, pero que se estima incompetente
(tribunal requerido), ha recibido el exhorto en el que se contiene la comunicación del tribunal
requirente para que se abstenga de seguir conociendo de él, debe oír a la parte que ante él litigue,
y con lo que ella exponga y el mérito que arrojen los documentos que presente o que el tribunal
requerido mande agregar de oficio, accederá a la inhibitoria o negará lugar a ella. (art. 105)

La primera resolución que debe dictar el tribunal requerido respecto del exhorto remitido es:
Traslado y autos, para que se de aplicación a la bilateralidad de la audiencia contemplándose la
posibilidad de escuchar a la parte demandante que actúa ante el tribunal requerido.

Con la contestación de la parte que ante él litigue y con el mérito de los documentos que ella
presente o que el tribunal requerido mande agregar de oficio, acogerá la inhibitoria o negará
lugar a ella.(art. 105).

Si se acoge la solicitud de inhibitoria remitida por el tribunal requirente, una vez ejecutoriada la
resolución deberá remitirle el tribunal requerido los antecedentes a ese tribunal.(art. 106). Esta
resolución es apelable de conformidad con lo previsto en el artículo 107. En consecuencia, el
tribunal requerido deberá esperar que la resolución que acoge la inhibitoria quede ejecutoriada,
para que se puedan remitir los autos al requirente.
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Si se deniega la inhibitoria por el tribunal requerido, debe ponerse lo resuelto en conocimiento

del otro tribunal, y cada uno, con citación de la parte que litigue ante él, debe remitir los autos al
tribunal a quien corresponda resolver la contienda. ( art. 106 inc.2°). En este caso estamos ante
una contienda positiva de competencia, puesto que tanto el tribunal requirente como el requerido
se están atribuyendo el conocimiento del asunto.

El tribuna! competente para resolver la contienda es el contemplado en el artículo 190 del

Código Orgánico de Tribunales, debiendo distinguir para tal efecto:

a.- Si !os tribunales entre los cuales se ha planteado la contienda de competencia son de distinta
jerarquía debe resolver la contienda !e competencia el superior d aquel que tenga jerarquía más
alta

b.- Si los tribunales son de igual jerarquía, se debe subdistinguir si dependen o no de un mismo
superior jerárquico.

b.1. Si de dependen de un mismo superior jerárquico, éste debe resolver la contienda de

competencia.
b.2. –Si dependen de distintos superiores jerárquicos, debe resolver la contienda el superior
jerárquico de aquel hubiera prevenido en el conocimiento de! negocio, esto es, el superior
jerárquico de! tribunal requerido.

Finalmente, debemos tenerse presente que, para estos efectos, los jueces árbitros de primera, de
segunda o de única instancia tienen como superior a la respectiva Corte de Apelaciones.

3. 4. Tribunal competente para conocer de las apelaciones interpuestas en contra de las

resoluciones que se dicten en las cuestiones de competencia.

Sabemos que sólo son apelables la resolución que niega lugar a la solicitud de inhibitoria
pronunciada por el tribunal requirente y la que pronuncia el tribunal requerido accediendo a la
inhibitoria.(art. 107)

Estas apelaciones se llevarán ante el tribunal a quien correspondería conocer de la contienda de

competencia pero cuando los tribunales dependan de diversos superiores, iguales en jerarquía,
conocerá de la apelación el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada.(108)

De manera que el tribunal competente para conocer de la apelación es él mismo a quien

correspondería conocer de la contienda de competencia. Pero esta regla tiene una excepción. Si
los tribunales dependen de diversos superiores, iguales en jerarquía, es competente para conocer
de la apelación el superior del tribunal que haya dictado la sentencia apelada. Para conocer de la
contienda de competencia, en el mismo caso, según hemos visto, la ley señala al superior
jerárquico del tribunal requerido.

En este caso, solo nos encontramos frente a una excepción a la regla general del artículo 186 que
la apelación es conocidas por el superior jerárquico del tribunal ante el cual se dedujo la
apelación cuando la cuestión de competencia se ha planteado entre tribunales de distinta
jerarquía y siempre que la sentencia apelada haya sido dictada por el tribunal de más baja
jerarquía. En tal caso, es competente para conocer de la apelación el superior del tribunal de
jerarquía más alta, ya que él es el llamado a resolver una posible contienda de competencia.

En los casos restantes, la regla del artículo 108 del Código de Procedimiento Civil no hace sino
confirmar la del artículo 186 del mismo cuerpo legal. En efecto, si la cuestión de competencia se
ha planteado entre tribunales de distinta jerarquía y la sentencia apelada ha sido dictada por el
tribunal de jerarquía más alta, debe conocer de la apelación el superior respectivo de este último.
Si la cuestión de competencia se ha planteado entre tribunales de igual jerarquía, dependan ellos
del mismo superior o de distintos superiores, siempre conocerá de la apelación el superior del
tribunal que hubiere dictado la resolución apelada. Así se desprende del artículo 108 del C.P.C.
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en relación con el artículo 190 del Código Orgánico de Tribunales.28

El superior que conozca de la apelación o que resuelva la contienda de competencia declarará

cuál de los tribunales inferiores es competente o que ninguno de ellos lo es.

Para pronunciar resolución, citará a uno y otro litigante, pudiendo pedir los informes que estime
necesarios, y aun recibir a prueba el incidente.

Si los tribunales de cuya competencia se trata ejercen jurisdicción de diferente clase, se oirá
también al fiscal judicial. ( art. 109).

Expedida la resolución, el mismo tribunal que la dictó remitirá los autos que ante él obren al
tribunal declarado competente, para que éste comience o siga conociendo del negocio, y
comunicará lo resuelto al otro tribunal.(art. 110)
.
Fallada, por lo tanto, la apelación o la contienda de competencia por el tribunal que indica la ley,
debe éste remitir los autos al tribunal declarado competente, para que éste comience (tribunal
requirente) o siga conociendo del negocio ( tribunal requerido). Debe, además, comunicar lo
resuelto al otro tribunal.

El tribunal declarado competente comenzará a conocer del negocio, cuando sea el tribunal
requirente. En efecto, sabemos que la incompetencia trae como consecuencia necesaria la
nulidad de todo lo obrado ante el tribunal incompetente. Como es el tribunal requerido el que ha
estadio conociendo del negocio, al declararse competente al requirente, todo lo obrado ante aquél
adolece de nulidad, por lo cual éste debe comenzar desde un principio a conocer de todo el
juicio.

Por el contrario, el tribunal declarado competente seguirá conociendo del negocio, cuando sea el
tribunal requeridlo. El tribunal requerido es el que ha estado conociendo del negocio antes de
plantearse la cuestión y, posteriormente, la contienda de competencia. Sabemos que, mientras se
halla pendiente el incidente de competencia, se suspende el curso de la causa principal. Pues
bien, declaradlo competente el tribunal requerido, no habrá necesidad de que se comience desde
un principio el conocimiento del negocio. Bastará con que el tribunal requerido siga conociendo
del pleito, que, con arreglo a la ley, estaba radicado ante el tribunal competente. El tribunal
superior, en este caso, no hace sino confirmar la competencia del tribunal que había iniciado el
conocimiento del juicio que dio origen a la inhihitoria.29

Además de remitir los autos al tribunal declarado competente, debe el tribunal superior
comunicar lo resuelto al otro tribunal (art. 110).

CAPITULO IV LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES

1.- GENERALIDADES.

La jurisdicción es una función del estado que requiere ser ejercida por un órgano integrado por
jueces imparciales.

Si el juez que ejerce jurisdicción no es imparcial no se daría uno de los presupuestos para que
nos encontremos ante el debido proceso.

La imparcialidad del juez respecto de los fines perseguidos por las partes debe ser tanto personal
como institucional. Es necesario, en primer lugar, que el juez no tenga ningún interés privado o
personal en el resultado de la causa:” nadie debe ser juez o árbitro en su propia causa” y por ello
– son palabras de Hobbes – “nadie debe ser árbitro si para él resulta aparentemente un mayor

28 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pág.171. Editorial Jurídica de chile. 1980.
29 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pág.172. Editorial Jurídica de chile. 1980.
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provecho, materia o espiritual, de la victoria de una parte que de la otra”.30

En segundo lugar, para garantizar la imparcialidad del juez es preciso que éste no tenga en la
causa ni siquiera un interés público o institucional. En particular, es necesario que no tenga un
interés acusatorio, y que por esto no ejercite simultáneamente las funciones de acusación, como
por el contrario, ocurre en el proceso inquisitivo y, aunque sea de manera ambigua, también en el
mixto. Sólo así puede el proceso conservar un carácter “cognoscitivo” o, como dice Beccaria, “
informativo” y no degenerar en “proceso ofensivo” donde “ el juez se hace enemigo del reo”. 31

Para resguardar esta imparcialidad se ha establecido el sistema de las implicancias y

recusaciones.

Las implicancias y recusaciones conducen a una incompetencia accidental o subjetiva conforme

a lo previsto en el art. 194 del C.O.T.

De acuerdo con lo anterior, podemos afirmar que el debido proceso requiere de un juez
impartial, esto es, que no sea parte en el conflicto, e imparcial, esto es, que no tenga interés en
el conflicto que debe resolver.

“La imparcialidad es una posición orgánica o estructural de un juez o tribunal, pero sobre todo y
ante todo la imparcialidad es una imagen y un estado de ánimo del juzgador, una actitud, que
nos muestra que éste juzga sin interferencias ni concesiones arbitrarias a una parte. Tal como
ha sido reconocido, la jurisdicción es órgano ( juez o tribunal), pero también es actividad , y es
aquí donde precisamente actúa con toda su energía la imparcialidad: no puede haber juicio si no
hay, tal como hemos visto, un tercero parte desinteresada, que se sitúa por encima de los propios
afectados y actúa en condiciones de plena imparcialidad. Las notas que cualifican la
imparcialidad, y que nuestra jurisprudencia constitucional repetirá en forma constante, no son
otras que las de desinterés y neutralidad. De ahí que no quepa extrañarse de que si bien en un
plano orgánico, o si se prefiere subjetivo del propio juez, la independencia sea la nota más
sobresaliente, para el ciudadano concreto que se sitúa ante un juez o tribunal es mucho más
relevante la imagen de imparcialidad, que en última instancia será la que imbuya en ese
ciudadano confianza en los tribunales y, en suma, actuará como factor de legitimidad del Estado
constitucional.

“Se puede decir, en efecto, que independencia e imparcialidad son dos principios estructurales
básicos del poder judicial, distintos pero complementarios. Ahora bien, la independencia es un
“prius” de la imparcialidad judicial, pero no puede confundirse con ella: un juez imparcial
requiere, por definición, ser independiente (difícilmente podría predicarse de un juez dependiente
su imparcialidad), mientras que un juez puede ser independiente y, sin embargo, no ser imparcial
a la hora de conocer una causa determinada o una serie de causas. De ahí la dificultad de
aprehender el alcance de la imparcialidad como nota distintiva de una actividad, pero, eso sí,
predicable de una persona (juez o Magistrado), que es, en suma, el titular o que, cuando menos,
forma parte del órgano judicial que ha de resolver determinado litigio.

Pero la nota de imparcialidad cumple, asimismo, otras funciones no menos importantes en el

Estado constitucional. Como ya hemos puesto de relieve en un pasaje anterior, la idea de
imparcialidad está directamente conectada con la imagen de la institución y, por tanto, con la
idea de legitimidad de la justicia en general y del Estado en particular. La idea ha sido muy bien
expresada por Rebbufa en los siguientes términos: Tradicionalmente se postula una relación
estrecha entre independencia e imparcialidad y se subraya que la función de la independencia
para la construcción de una imagen de imparcialidad. Con esta última expresión me refiero aquí
al modo en el cual el ejercicio de la función judicial, el papel institucional de árbitro entre las
partes, viene percibido por la opinión pública, por los usuarios de la administración de justicia.
La importancia de la imagen de imparcialidad deriva del hecho que a través de ella se proyecta
la legitimidad de la función judicial, el consenso previo y la aceptación de sus decisiones, la
expectativa de que en cualquier caso sus decisiones serán observadas incluso por la parte

30 Luigi Ferrajoli. Derecho y razón. Teoría del garantismo penal. Pág. 581. Editorial Trotta. Tercera Edición. 1998. Madrid.
31 Luigi Ferrajoli. Derecho y razón. Teoría del garantismo penal. Pág. 582. Editorial Trotta. Tercera Edición. 1998. Madrid.
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perdedora. En conclusión, la imagen de imparcialidad del juez es decisiva para la seguridad de

todo el orden jurídico, para el mantenimiento de su legitimidad.”32

2.- REGLAMENTACIÓN.

Las implicancias y recusaciones se encuentran reglamentadas en los artículos 194 y siguientes y

483 y siguientes del C.O.T. ; 113 y siguientes del C.P.c. y 75y 76 del Código Procesal Penal.

3.- CONCEPTO.

Las implicancias o recusaciones son inhabilidades por las causales previstas en la ley, que
inhabilitan a un juez o funcionario naturalmente competente para conocer o participar en un
determinado asunto, por considerarse que existe un interés presente que le hace perder la
imparcialidad requerida en la función que desempeña.-

4.- CAUSALES:

Implicancias : Art. 195 C.O.T.

Recusaciones : Art. 196 C.O.T.

5.- MOTIVOS.

1.- Parentesco: Implicancias 195 Nºs 2, 4, 6, 7 yRecusaciones:196 Nºs 1, 2, 3,

9 5, 6, 7, 8,11 y 13

2.- Interés Implicancias 195 Nºs 1,3,5, 6,7 yRecusaciones:196 Nºs

9 5,12,14,17 y 18

3.- Amistad Recusación 195 Nº 15

4.- Enemistad Recusación 195 Nº 16

5.- Emisión de juicio o Implicancia Art. 195 Nº 8 Recusación 195 Nº 10
anticipo juicio sobre
cuestión pendiente

Especial trascendencia tiene en esta materia, el inciso final del art. 195 del C.O.T. el cual
establece como causales de implicancias en el nuevo proceso penal, respecto de los jueces con
competencia criminal, además de las señaladas, las siguientes:

1º Haber intervenido con anterioridad en el procedimiento como fiscal o defensor;

2º Haber formulado acusación como fiscal, o haber asumido la defensa, en otro procedimiento
seguido contra el mismo imputado, y

3º Haber actuado el miembro del tribunal de juicio oral en lo penal como juez de garantía en el
mismo procedimiento.

Finalmente, se incorporó como causal de implicancia por la Ley 19.968 al Nº 5 del artículo 195
del C.O.T. la de haber intervenido en ella como mediador. En consecuencia, queda
meriadanamente claro que la función de juez o árbitro es incompatible con la de mediador.

32 Rafael Jiménez Asensio. Imparcialidad Judicial y derecho al juez imparcial. Págs 71 y 72. Editorial Aranzadi S.A. [Link].
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5.- PARALELO ENTRE LAS IMPLICANCIAS Y RECUSACIONES.

IMPLICANCIAS RECUSACIONES
Fuentes Art. 195 Art. 196
Extensión A todos los jueces;funcionariosIdem
judiciales y peritos.
Obligación jueces Art. 199 Art. 199
Fundamento Presunción falta responsabilidad Idem.
Gravedad Mayor Menor
Modo de operar Declaración de oficio o voluntad Petición de parte, sin perjuicio tribunal la
de parte,. Art.200 declare de oficio. Art. 200
Disponibilidad Orden público Orden privado
Purga No existe Se purga art. 114 C.P.C.
Renuncia tácita No existe Procede si no se alega dentro de 5º
día. Art. 125 C.P.C.
Infracción Delito Prevaricació[Link]. 224 C. No hay delito
Penal
Consignación Art. 118 C.P.C. Art. 118 C.P.C.
Efectos interposiciónArt. 119 y 120 C.P.C. Art. 119 y 120 C.P.C

Competencia Ante propio [Link]. 203 [Link] jerárquico Art. 204 C.O.T.
En el nuevo sistema procesal penal, la
inhabilidad de juez de tribunal oral debe
ser planteada ante tribunal oral ( art 76).

Causal casación Basta su concurrencia Debe haber sido alegada 768 Nº 2 C..C. y
forma 541 Nº 7 C.P.P.. En el nuevo sistema
procesal penal, debe haber sido alegada
para ser causal de recurso de nulidad.(Art,
374 letra a) NCPP), al no ser procedente
el recurso de casación.
Naturaleza jurídica Incidente especial Idem

Vía amistosa No existe Procede 124 C.P.C.

Apelación Inapelable, salvo la que pronunciaInapelable, salvo la que acepte la
juez unipersonal desechando larecusación amistosa, o declare de oficio
implicancia inhabilitación por alguna causal de
recusación. Art. 205
Efectos Integración y Idem
subrogación
En el nuevo sistema procesal penal, se contempla respecto de la inhabilitación del juez de
garantía, que planteada la inhabilitación del juez de garantía, quien debiere subrogarlo conforme
a la ley continuará conociendo de todos los trámites anteriores a la audiencia de preparación del
juicio oral, la que no se realizará hasta que se resolviere la inhabilitación.(Art. 75 NCPP).

Respecto de la inhabilitación de los jueces del tribunal del juicio oral, se establece que las
solicitudes de inhabilitación de los jueces del tribunal de juicio oral deberán plantearse, a más
tardar, dentro de los tres días siguientes a la notificación de la resolución que fijare fecha para el
juicio oral, y se resolverán con anterioridad al inicio de la respectiva audiencia.

Cuando los hechos que constituyeren la causal de implicancia o recusación llegaren a

conocimiento de la parte con posterioridad al vencimiento del plazo previsto en el inciso anterior
y antes del inicio del juicio oral, el incidente respectivo deberá ser promovido al iniciarse la
audiencia del juicio oral.
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Con posterioridad al inicio de la audiencia del juicio oral, no podrán deducirse incidentes
relativos a la inhabilitación de los jueces que integraren el tribunal. Con todo, si cualquiera de los
jueces advirtiere un hecho nuevo constitutivo de causal de inhabilidad, el tribunal podrá
declararla de oficio.

El tribunal continuará funcionando con exclusión del o de los miembros inhabilitados, si éstos
pudieren ser reemplazados de inmediato en virtud de lo dispuesto en el inciso quinto del artículo
281, o si continuare integrado por, a lo menos, dos jueces que hubieren concurrido a toda la
audiencia. En este último caso, deberán alcanzar unanimidad para pronunciar la sentencia
definitiva. Si no se cumpliere alguna de estas condiciones, se anulará todo lo obrado en el juicio
oral. .(Art. 76 NCPP).

Como causal especifica de procedencia del recurso de nulidad, se contempla en la letra a) del
artículo 374 que el juicio y la sentencia serán siempre anulados cuando la sentencia hubiere sido
pronunciada por un juez de garantía o con la concurrencia de un juez de tribunal de juicio oral en
lo penal legalmente implicado, o cuya recusación estuviere pendiente o hubiere sido declarada
por tribunal competente;

6.- RECUSACIÓN ABOGADOS INTEGRANTES.

1º.- No se requiere expresar causa respecto de uno de los abogados integrantes de la lista de la
Corte suprema y Corte de Apelaciones, no pudiéndose ejercer este derecho sino que respecto de
dos miembros, aunque sea mayor el número de partes litigantes.

2.- Es causal de recusación respecto de los abogados integrantes la circunstancia de patrocinar

negocios en que se ventile la misma cuestión que debe resolver el tribunal.

3.- Deben formularse antes del inicio de la audiencia.

4.- Debe pagarse un impuesto especial Art. 198 C.O.T.

7.- INHABILITACIÓN DE LOS AUXILIARES DE ADMINISTRACÓN DE JUSTICIA Y

PERITOS.

Los auxiliares de la administración de justicia pueden ser inhabilitados para ejercer sus
respectivos cargos, cuando les afecta alguna causal de implicancia o recusación. (Arts 483 y 483
del COT respecto de ministerio público; Arts 485 y 486 defensores públicos, y arts 487, 488 y
489 relatores, secretarios y receptores.)

Los peritos también pueden ser inhabilitados cuando les afecte alguna de las causales de
implicancia o recusación determinadas para los jueces, en cuanto sean aplicables a aquellos. Art.
113 CPC).

8.-OBLIGACION DE JUECES Y AUXILIARES DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA

COMPRENDIDOS EN ALGUNA CAUSAL DE INHABILIDAD.

Los jueces afectados por una causal de inhabilidad tienen las siguientes obligaciones:

a.- Dejar constancia el juez o el auxiliar en en el proceso de la causal de implicancia y recusación

que le afecta ( art. 199 C.O.T.); y

b.- Declararse de oficio inhabilitados si están afectados por una causal de implicancia o si se trata
de un juez de un tribunal unipersonal afectado por una causal de recusación.

No procederá que se declare la inhabilidad de oficio y se necesitara por ello siempre de una
solicitud previa para declarar la inhabilidad:
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a.- Si se trata de los jueces de la Corte Suprema y de las Cortes de Apelaciones, fundada en
cualquiera de las causales de recusación y

b.- De los demás jueces producida por el hecho de ser parte o tener interés en el pleito una
sociedad anónima de que estos sean accionistas, sin perjuicio en uno y otro caso se haga constar
en el proceso la existencia de la causal”.

A los auxiliares de la administración de justicia se aplican las mismas reglas que a los jueces de
tribunales unipersonales.(art. 490 C.O.T.

9. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LAS IMPLICANCIAS Y

RECUSACIONES.

Las reglas que rigen en la materia son las siguientes:

1°.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales unipersonales, conocerán ellos mismos.
( art. 202 C.O.T.)

2.- De la implicancia de jueces que sirven en tribunales colegiados conocerá el tribunal mismo
con exclusión del miembro o miembros de cuya implicancia se trata” (art. 203 C.O.T.).

3.- De la recusación de un juez de letras, conocerá la Corte de Apelaciones. (art. 204 inc1°
C.O.T.).

4.- De la recusación de uno o más miembros de una Corte de Apelaciones conocerá la Corte
Suprema. (art. 204 inc2° C.O.T.).

5.- De la recusación de uno o más miembros de la Corte Suprema conocerá la Corte de

Apelaciones de Santiago. (art. 204 inc3° C.O.T.).

6.- De la inhabilitación (implicancia o recusación) de un juez de tribunal oral conoce el tribunal

de juicio oral ( art. 76 Código Procesal Penal)

7.- De la recusación de un juez árbitro conocerá el juez ordinario del lugar en que se sigue el
juicio (art. 204 inc 4° C.O.T.).

8.- De las implicancias y recusaciones de los auxiliares de la administración de justicia se

reclamará ante el tribunal que conozca del negocio en que aquellos deban intervenir, y se
admitirán sin más trámite cuando no necesiten fundarse en causa legal. (art. 491. C.O.T.)

10.- SUJETO LEGITIMADO Y SOLICITUD DE INHABILIDAD.

En caso que los jueces, auxiliares o peritos no hayan cumplido con su obligación de declararse
de oficio inhabilitados en los casos previstos por la ley o en los casos en que no tengan esa
obligación, las partes deben hacer valer la implicancia o recusación ante el tribunal competente.
(art. 200 inc. 1° C.O.T.).

Tratándose de la recusación se encuentra legitimada para reclamar de ella solamente la parte a

quien, según la presunción de la ley, puede perjudicar la falta de imparcialidad que se supone en
el juez Art. 200 inc. 2° C.O.T.).

En los casos en que todas las partes litigantes pudieren alegar una misma causa de recusación
contra el juez, será éste recusable por cualquiera de ellas. (Art. 201 C.O.T.).

La solicitud de implicancia y recusación debe cumplir con los siguientes requisitos: 33

33 Véase arts 115 a 117.

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1°.- Debe señalarse la causa legal en que se apoya, a menos que no necesite fundarse en causa
legal, como en el caso de la inhabilidad de los receptores y de los funcionarios llamados a
subrogarlos.

“La recusación y la implicancia que deban surtir efecto en diversos juicios de las mismas partes,
podrán hacerse valer en sola gestión.(art. 127)

Finalmente, cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusación
deducida por alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna
causa personal del recusante. (art. 128)

2°.- Deben indicarse los hechos en que se funda la causal.

3°.- Deben acompañarse u ofrecerse presentar las pruebas necesarias;

4°. Debe solicitarse que se declare la inhabilidad del juez o funcionario auxiliar respectivo. Y

5°.- Debe acompañarse a la solicitud una boleta de consignación en cuenta corriente del tribunal
para responder a la multa que debe imponerse al litigante cuando se desecha la implicancia o
recusación, por los montos indicados en el inciso 2° del art. 118.

Esta consignación se eleva al doble cuando se trate de la segunda solicitud de inhabilitación

deducida por la misma parte, al triple en la tercera y así sucesivamente.

11. OPORTUNIDAD PARA PROMOVER EL INCIDENTE DE IMPLICANCIA O

RECUSACIÓN

La declaración de implicancia o de recusación cuando haya de fundarse en causa legal, deberá

pedirse antes de toda gestión que ataña al fondo del negocio, o antes de que comience a actuar la
persona contra quien se dirige, siempre que la causa alegada exista ya y sea conocida de la parte.

Si la causa es posterior o no ha llegado a conocimiento de la parte, deberá proponerla tan pronto

como tenga noticia de ella. No justificándose esta última circunstancia, será desechada la
solicitud, a menos que se trate de una implicancia. En este caso, podrá el tribunal imponer a la
parte que maliciosamente haya retardado el reclamo de la implicancia una multa que no exceda
de un sueldo vital.(art.114)

12.- TRAMITACIÓN DE LA SOLICITUD

Presentada la solicitud, el tribunal debe examinarla para determinar si ella cumple con los
siguientes requisitos:

a.- Si se ha alegado la causal ante el tribunal competente para conocer de ella;

b. Si se ha alegado una causal de implicancia o recusación establecida en la ley;
c.- Si se especifican los hechos que constituyen la causal alegada
d.- Si los hechos invocados configuran la causal legal
e.- Si se ha acompañado boleta de consignación

Si la solicitud no cumple con los requisitos debe ella ser rechazada de plano.

En cambio, si se cumple con los requisitos legales debe el tribunal declarar bastante la causal, o,
en otras palabras, debe admitir a tramitación la solicitud de implicancia o recusación.

En este caso, el tribunal puede:

a) Si los hechos en que se funda la causal constan al tribunal o resultan de los antecedentes
acompañados o que el mismo tribunal mande agregar, debe declarar, sin más trámite, la
implicancia o recusación.
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b) Si no consta al tribunal o no aparece de manifiesto la causal alegada, el tribunal debe tramitar

la solicitud como incidente, formando cuaderno separado para su tramitación.(art. 119.)

c) Si la implicancia o la recusación no necesitan fundarse en causa legal como en el caso de los

funcionarios subalternos, deben admitirse sin más trámite.(art. 117).

Una vez aceptada como bastante la causal de inhabilitación, o declarada ésta por el tribunal se
pondrá dicha declaración en conocimiento del funcionario cuya implicancia o recusación se haya
pedido, para que se abstenga de intervenir en el asunto de que se trata mientras no se resuelva el
incidente.(art. 120)

Esta comunicación reviste trascendencia para determinar la procedencia del recurso de casación
en la forma conforme a lo previsto en el N° 2° del artículo 768 del Código de Procedimiento
Civil, puesto que la causal de recusación pendiente se presenta cuando la sentencia ha sido
dictada por un juez contra el cual se ha promovido un incidente de recusación y cuya
competencia ha quedado suspendida por habérsele comunicado que la causal de recusación
alegada ha sido aceptada como bastante.

Si la inhabilitación se refiere a un juez de tribunal unipersonal, el que deba subrogarle conforme

a la ley continuará conociendo de todos los trámites anteriores a la citación para sentencia, y en
este estado se suspenderá el curso del juicio hasta que se declare si ha o no lugar a la inhabilita-
ción.(art. 121) ”

Si se declara que no ha lugar a la inhabilitación, debe fallar la causa el juez en propiedad. Por el
contrario, si se acoge la implicancia o la recusación, debe fallarla el juez subrogante.

Si la inhabilitación se pide para un juez de tribunal colegiado, debe continuar funcionando el

mismo tribunal, constituido legalmente, con exclusión del miembro o miembros que se intente
inhabilitar, y se suspenderá el juicio como en el caso anterior.

Cuando se trate de otros funcionarios, serán reemplazados, mientras dure el incidente, por los
que deban subrogarlos según la ley; y si se rechaza la inhibición, el que la haya solicitado pagará
al funcionario subrogado los derechos correspondientes a las actuaciones practicadas por el
subrogante, sin perjuicio de que éste también los perciba.(art. 121)

Si la implicancia o la recusación es desechada se condenará en las costas al que la haya

reclamado, y se le impondrá una multa que no baje de la mitad ni exceda del doble de la suma
consignada. Esta multa se elevará al doble cuando se trate de la segunda solicitud de
inhabilitación deducida por la misma parte, al triple en la tercera y así sucesivamente.

El tribunal fijará la cuantía de la multa, tomando en cuenta la categoría del funcionario contra
quien se haya reclamado, la importancia del juicio, la fortuna del litigante y la circunstancia de
haberse procedido o no con malicia.

Sin perjuicio de lo anterior, podrán los tribunales, a petición de parte o de oficio, después de
haberse rechazado en la causa dos o más recusaciones interpuestas por un mismo litigante, fijar a
éste y compartes un plazo razonable para que dentro de él deduzcan todas las que conceptúen
procedentes a su derecho, bajo apercibimiento de no ser oídos después respecto de aquellas
causales que se funden en hechos o circunstancias que hayan acaecido con anterioridad al
decreto que fija dicho plazo.

Las recusaciones que se interpongan por causas sobrevinientes a la fecha de este decreto serán
admitidas previa consignación de la multa, y, en caso de ser desestimadas, pueden también las
Cortes imponer al recurrente, a más de la multa establecida, otra que no deberá exceder de un
sueldo vital por cada instancia de recusación.

13.- RECURSOS.

Regla general:
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Las sentencias que se dicten en los incidentes sobre implicancia o recusación son inapelables”.

Excepciones:

Son apelables:

a) la sentencia que pronuncie el juez de tribunal unipersonal desechando la implicancia deducida

ante él;

b) la sentencia que acepta la recusación amistosa y

c) la sentencia en que el tribunal se declara inhabilitado de oficio por alguna causal de

recusación.

De las apelaciones deducidas en los casos de excepción señalados debe conocer el tribunal a
quien corresponde o correspondería la segunda instancia del negocio en que la implicancia o
recusación inciden. ( Art 205 inc. 2° C.O.T.).

En el caso de un juez árbitro, de única o segunda instancia, se entiende, para estos efectos, como
tribunal de alzada la Corte de Apelaciones respectiva. ( Art 205 inc. 3° C.O.T.).

Toda sentencia sobre implicancia o recusación será transcrita de oficio al juez o tribunal a quien
afecte. (art 126)”.

14.- ABANDONO IMPLICANCIA Y RECUSACIÓN.

Paralizado el incidente de implicancia o de recusación por más de diez días, sin que la parte que lo
haya promovido haga gestiones conducentes para ponerlo en estado de que sea resuelto, el tribunal
lo declarará de oficio abandonado con citación del recusante.(art. 123)

De acuerdo con ello, en los incidentes de implicancia y recusación, el legislador ha sido muy
drástico al establecer un brevísimo plazo para sancionar la inactividad del recusante (diez días) con
la pérdida la implicancia y recusación que se haya hecho valer, lo que se ve acrecentado con la
facultad de su declaración de oficio por el tribunal

15.- RENOVACIÓN.

Cuando sean varios los demandantes o los demandados, la implicancia o recusación deducida por
alguno de ellos, no podrá renovarse por los otros, a menos de fundarse en alguna causa personal del
recusante.(Art. 128 )

CAPITULO V. DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

1.- CONCEPTO.

El privilegio de pobreza es el beneficio que se concede por la ley o por la autoridad judicial a
ciertas personas, concediéndoles el derecho a litigar representadas gratuitamente por los
abogados encargados de defender a quienes carecen de recursos para proveerse por sí solos de
ella, como asimismo a servidos gratuitamente por funcionarios auxiliares de la administración de
justicia.

2.- BENEFICIOS QUE OTORGA

El privilegio de pobreza otorga los beneficios señalados en los artículos 591 y 594 del C.O.T. y
que son los siguientes:

a.- Quien goza del privilegio pueden usar papel simple en sus solicitudes y actuaciones, lo que
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tiene una reminiscencia histórica con la eliminación de la obligatoriedad de usar papel sellado en
la presentación de los escritos.

2.- Quien goza del privilegio tiene derecho para ser servido gratuitamente por los funcionarios
del orden judicial y por los abogados, procuradores y oficiales subalternos designados para
prestar servicios a los litigantes pobres.

Si el litigante pobre obtiene en el juicio, está obligado a destinar una décima parte del valor
líquido que resultare a su favor para el pago de los honorarios y derechos causados,
distribuyéndose esta suma a prorrata entre todos los interesados, si no alcanzaren a ser cubiertos
íntegramente de lo que se les adeudare. ( art. 594 C.O.T.).

En el nuevo sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a ser defendido por un letrado
desde la primera actuación del procedimiento dirigido en su contra.(art. 8° [Link] Penal).

Para hacer una realidad la defensa del imputado se dictó la Ley 19.718, de 10 de marzo de 2001,
la que creó la Defensoría Penal Pública, que tiene por finalidad proporcionar defensa penal a los
imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un juzgado
de garantía o de un tribunal de juicio oral en lo penal y de las respectivas Cortes en su caso, y
que carezcan de abogado. La defensa es asumida por los Defensores Locales de la Defensoria
Penal Pública ( art. 25 inc. 2° Ley 19.718) o la Defensoría en un proceso de licitación y que se
encuentre disponible por no haber alcanzado el porcentaje total de casos que le corresponde
asumir la defensa en virtud de la licitación. ( arts. 51 y sgtes Ley 19.718).

En consecuencia, en el nuevo sistema procesal penal no actúan las Corporaciones de Asistencia

Judicial y los abogados de turno para asumir la defensa de los imputados, por ser una función
que corresponde exclusivamente a la Defensoría Penal Pública.

3.- Quien goza del privilegio de pobreza, salvo que la ley expresamente ordene otra cosa, se
encuentran exentos del pago de las multas establecidas para los litigantes. Sin embrago, si
procedieren con notoria malicia, puede el tribunal imponerles la multa correspondiente,
conmutable en arresto de un día por cada un vigésimo de sueldo vital.

4.- Quien goza del privilegio de pobreza no será condenado al pago de costas, a menos que el
tribunal respectivo, en resolución fundada, declare que ha obrado como litigante temerario o
malicioso.

3.- CLASIFICACION.

La regla general es que no se puede gozar del privilegio de pobreza mientras no exista una norma
legal o una sentencia judicial que lo declare.(art. 591 C.O.T.).

De acuerdo con ello, el privilegio de pobreza se clasifica en legal y judicial.

Esta clasificación sólo tiene importancia en cuanto al origen del privilegio, pero no en cuanto a
los beneficios que confiere por ser ellos siempre los mismos.

El privilegio de pobreza legal es aquel que es concedido por el solo ministerio de la ley a las
personas que se encuentran en alguna de las situaciones previstas por el legislador.

Como casos de personas que gozan de privilegio de pobreza legal podemos mencionar los
siguientes:

1°.- Las personas patrocinadas por alguna de las entidades públicas o privadas destinadas a
prestar asistencia jurídica y judicial gratuita. (art. 600 C.O.T.).

Este patrocinio se acreditará con un certificado otorgado por el representante de la respectiva

entidad.
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En los asuntos y gestiones que patrocinan dichas entidades, los procuradores del número y
receptores de turno y los notarios y demás funcionarios del orden judicial o administrativo,
deben prestar sus servicios gratuitamente.

2°.- Los procesados que no designaren procurador y abogado en el acto de notificárseles la

encargatoria de reo, serán representados y defendidos por los procuradores del número y
abogados que estuvieren de turno.

Si las defensas de dos o más reos de un mismo proceso fueren incompatibles entre sí, el que el
juez designare será representado y defendido por el procurador y abogado de turno y los demás
lo serán por los procuradores y abogados que el juez respectivamente les señalare, salvo que
ellos hubieren nombrado 0tro abogado o procurador.

Los procuradores y abogados referidos serán remunerados por los reos si no gozaren de pobreza
(art.596 C.O.T.)

El privilegio de pobreza judicial es aquel que se concede a través de una resolución judicial,
luego de haberse acreditado el cumplimiento de los requisitos previstos en la ley, dentro del
incidente especial que se contempla para tal efecto.

4.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DEL PRIVILEGIO DE POBREZA

JUDICIAL.

El privilegio de pobreza judicial debe siempre pedirse al tribunal a quien corresponda conocer
en única o primera instancia del asunto en que haya de tener efecto.

Puede tramitarse en una sola gestión para varias causas determinadas y entre las mismas partes,
si el conocimiento de todas corresponde al mismo tribunal en primera instancia. (art. 130).

5.- OPORTUNIDAD PARA SOLICITAR EL PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.

El privilegio de pobreza puede solicitarse en cualquier estado del juicio y aun antes de su
iniciación.

6.- TRAMITACION DE LA SOLICITUD DE PRIVILEGIO DE POBREZA JUDICIAL.

El escrito en que se solicita el privilegio de pobreza deben cumplir con los siguientes requisitos:

a.- Debe los motivos en que se funda; y

b.- Debe ofrecer la información para acreditar los motivos que justifican su otorgamiento. (Art
131)

Una vez presentada la solicitud de privilegio de pobreza legal, el tribunal debe éste ordenar que
se rinda la información ofrecida con el objeto de acreditar los fundamentos del privilegio de
pobreza, con citación de la parte contra quien se litigue o haya de litigarse. Ordenará, además,
que se forme cuaderno separado.

La resolución respectiva será por lo tanto: “Ríndase la información ofrecida, con citación.
Fórmese cuaderno separado”.

Si la parte citada no se opone dentro de tercero día a la concesión del privilegio, debe rendirse la
información y debe resolverse con el mérito de ella y de los demás antecedentes acompañados
que el tribunal mande agregar.

Por el contrario, si hay oposición, debe tramitarse el incidente en conformidad a las reglas
generales.

En todo caso, debemos tener presente que en la gestión de privilegio de pobreza deben ser oídos
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los funcionarios judiciales a quienes pueda afectar su concesión, si se presentan oponiéndose

antes de que el incidente se resuelva. Cuando sean varios los que deduzcan la oposición, litigarán
por una cuerda en los trámites posteriores a la presentación.

En cuanto al objeto de la prueba o informaciones que deben ser rendidas para obtener el
otorgamiento del privilegio de pobreza judicial debemos tener presente que para poder obtener el
privilegio de pobreza no es necesario ser pobre de solemnidad. La ley acuerda este beneficio a
las personas que no están en situación económica de soportar los gastos de una tramitación
judicial, atendido su presupuesto particular. Así podrá solicitar el privilegio de pobreza un
empleado cuyo sueldo le alcanza justamente para subvenir a sus necesidades.34

Serán materia de la información, o de la prueba en su caso, las circunstancias invocadas por el

que pide el privilegio, y además la fortuna del solicitante, su profesión o industria, sus rentas, sus
deudas, las cargas personales o de familia que le graven, sus aptitudes intelectuales y físicas para
ganar la subsistencia, sus gastos necesarios o de lujo, las comodidades de que goce, y
cualesquiera otras que el tribunal juzgue conveniente averiguar para formar juicio sobre los
fundamentos del privilegio.(art. 134).

En todo caso, debemos tener presente que se debe estimar como presunción legal de pobreza la
circunstancia de encontrarse preso el que solicita el privilegio, sea por sentencia condenatoria,
sea durante la substanciación del juicio criminal”.(art. 135 35)

La apelación de la sentencia que acepte el privilegio de pobreza se concederá sólo en el efecto

devolutivo.(art. 132 inc. final). Esta norma carece de sentido en la actualidad, dado que todas las
apelaciones en contra de sentencia interlocutoria deben ser concedida en el solo efecto
devolutivo conforme a lo establecido en el artículo 194 N° 4, luego de la modificación
introducida por la ley 18.704.

La sentencia que se pronuncia acerca del privilegio de pobreza produce cosa juzgada provisional,
dado que ella puede ser modificada o dejada sin efecto si camban las circunstancias que se
tuvieron presentes al momento de su dictación.

Al efecto, se dispone que el el privilegio de pobreza podrá dejarse sin efecto después de
otorgado, siempre que se justifiquen circunstancias que habrían bastado para denegarlo.
Asimismo, podrá también otorgarse el privilegio después de rechazado, si se prueba un cambio
de fortuna o de circunstancias que autoricen esta concesión.(art.136)

“Cuando el litigante declarado pobre no gestione personalmente ni tenga en el proceso

mandatario constituido en forma legal, entrará a representarlo el procurador de pobres, sin que
sea necesario mandato expreso.” (art. 137). Nuestra jurisprudencia ha dicho basada en este
artículo que “no puede declararse la deserción de un recurso en rebeldía de un apelante que
gozare de privilegio de pobreza, porque los tribunales tienen su tuición y deben proveer de oficio
a los menesteres de su defensa”.36

CAPITULO VI: EL DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA

1.- REGLAMENTACIÓN.
El desistimiento de la demanda se encuentra regulado como incidente especial en el Título XV
del Libro I del Código de Procedimiento Civil.( arts.148 a 151)

34 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pág.186. Editorial Jurídica de chile. 1980.
35 En el mismo sentido art. 593 C.O.T.)
36 Carlos Alberto Stoehrel Maes. De las disposiciones comunes a todo procedimiento y de los incidentes. Quinta Edición. Revisada y
actualizada por el profesor Davor Harasic Yaksic. Pág.187. Editorial Jurídica de chile. 1980.
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2.- GENERALIDADES.
Respecto de la demanda pueden concurrir tres instituciones que es menester distinguir
claramente entre sí, dado los distintos efectos que producen cada una de ellas respecto de la
pretensión que se ha hecho valer en el proceso, siendo éstas a saber: el retiro de la demanda, el
desistimiento de la demanda y la modificación de la demanda.

El retiro de la demanda se encuentra contemplado en la primera parte del artículo 148 del
C.P.C., al prescribir que “antes de notificada una demanda al procesado, podrá el actor retirarla
sin trámite alguno, y se considerará como no presentada.”

El retiro de la demanda no es más que un mero acto material de parte del demandante por el cual
sustrae materialmente la demanda presentada del conocimiento del tribunal, acto del cual se debe
dejar constancia en el libro de ingreso del tribunal y que no requiere de la dictación de resolución
alguna por parte del tribunal.

El retiro de la demanda sólo puede ser efectuado por parte del demandante antes de haberse
practicado la notificación de la demanda al demandado.

El efecto del retiro de la demanda no es otro, que considerar la demanda como no presentada
para todos los efectos legales, sin que exista ningún impedimento para que pueda hacerle valer
nuevamente por el actor la pretensión contenida en ella mediante la presentación de una nueva
demanda.

La modificación de la demanda es el acto jurídico procesal del demandante por el cual

introduce a la demanda presentada cualquier cambio respecto de aquella presentada al tribunal,
lo que debe verificarse antes de la contestación de ella por parte del demandado.

Al efecto, dispone el artículo 261 del C.P.C. que “notificada la demanda a cualquiera de los
demandados y antes de la contestación, podrá el demandante hacer en ella las ampliaciones o
rectificaciones que estime convenientes. Estas modificaciones se considerarán como una
demanda nueva para los efectos de su notificación, y sólo desde la fecha en que esta diligencia
se practique correrá el término para contestar la primitiva demanda”.

De acuerdo con lo previsto en dicho precepto, hasta antes de la contestación de la demanda por
parte del demandado, el demandante puede introducirle a ella cualquiera modificación, sin
limitación alguna. Sin embargo, las modificaciones que introduzca en la demanda se
considerarán como una nueva demanda para los efectos de su notificación, por lo que
normalmente dicha modificación y la resolución recaída en ella deberán notificarse
personalmente al demandado si se hubiere practicado en esa forma la notificación de la
demanda.37

El efecto de la modificación de la demanda no es otro que el alterar el contenido de la demanda,

debiendo considerarse determinadas las pretensiones sobre las cuales deberá pronunciarse el
tribunal no sólo con la primitiva demanda presentada, sino que también con la modificación de la
demanda que se hubiere efectuado.
Con posterioridad a la contestación de la demanda, el actor puede modificar la demanda en su
escrito de replica, pero en tal caso no existe plena libertad en cuanto a las modificaciones a la
demanda que puede introducir el demandante, dado que con esas modificaciones no se pueden
alterar las acciones que sean objeto principal del pleito conforme a lo previsto en el artículo 312
del C.P.C.

Finalmente, el demandante puede desistirse de la demanda, el que no es mas que un acto

jurídico procesal unilateral del demandante que se puede realizar en cualquier estado del juicio
con posterioridad a la notificación de la demanda al demandado, por medio del cual el actor

37 Véase art. 40 del C.P.C.

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renuncia a la pretensión deducida en la demanda, produciéndose el termino del procedimiento y

la extinción de la pretensión hecha valer en la demanda.

Al incidente especial de desistimiento de la demanda, a cuyo estudio nos abocaremos a

continuación, se refiere la segunda parte del artículo 148 del C.P.C., al disponer respecto de la
demanda que “después de notificada, podrá en cualquier estado del juicio desistirse de ella ante
el tribunal que conozca del asunto, y esta petición se someterá a los trámites establecidos para
los incidentes.

El principal efecto que se produce la resolución del tribunal que acepta el desistimiento de la
demanda formulado por el actor es la extinción de la pretensión que se ha hecho valer por el
actor, y consecuencialmente se produce el termino del procedimiento al dejar de existir un
conflicto que deba ser fallado dentro de él.

3.- CONCEPTO.
El desistimiento de la demanda es el acto jurídico procesal unilateral del demandante, que puede
efectuarse luego de la notificación de la demanda y en cualquier estado del juicio, en virtud del
cual manifiesta al tribunal su voluntad de renunciar a la pretensión deducida en la demanda y no
continuar con la tramitación del procedimiento, para los efectos de que el tribunal la acoja
mediante la dictación de una resolución, previa la tramitación del respectivo incidente.

Stoehrel lo define, simplemente, como "el retiro de la demanda por el actor, una vez que ella ha
sido notificada al demandado" Esta definición no contempla el efecto más importante del
desistimiento, cual es, la extinción de las pretensiones hechas valer por el actor.

En el desistimiento de la demanda, el efecto principal es la pérdida o extinción de la pretensión

del actor y de allí que sólo puede hacerse valer desde que se produce la existencia del proceso,
esto es, desde la notificación de la demanda.

El desistimiento de la demanda es un acto jurídico procesal que consiste en una manifestación de

voluntad del actor en cuanto a renunciar a la pretensión hecha valer en el proceso. En cambio, el
retiro de la demanda es un mero acto material del demandante, que solo produce el efecto de
estimar que nunca se ha presentado la demanda, pero que al no importar una renuncia de la
pretensión contenida en ella, permite al actor volver a hacerla valer con posterioridad por medio
de la interposición de una nueva demanda.

4.- OPORTUNIDAD PROCESAL.-

El desistimiento de la demanda puede efectuarse después de notificada la demanda y en
cualquier estado del juicio, hasta que no se encuentre ejecutoriada la sentencia que se hubiere
pronunciado en el procedimiento. Esto quiere decir que el demandante se puede desistir de su
acción tanto en primera como en segunda instancia e, incluso, ante la Corte Suprema, como
acontecería en caso que ella estuviere conociendo de un recurso de casación en la forma o en el
fondo.

5.- SUJETO DEL DESISTIMIENTO.-

El desistimiento de la demanda es un acto jurídico procesal que puede ser ejercido
exclusivamente por aquel que hubiere hecho valer la pretensión en el proceso (el demandante),
dado que importa una renuncia que se formula respecto de ella.

De allí que el titular exclusivo para ejercer el desistimiento de la demanda es el demandante

conforme se establece expresamente por el artículo 148 del C.P.C.-

El demandado puede ejercer el desistimiento pero sólo respecto de la pretensión que hubiere
hecho valer por medio de la reconvención, lo que no importa más que una mera aplicación del
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principio general, dado que la reconvención no es mas que la demanda que deduce el demandado
en contra del demandante dentro del procedimiento. El artículo 151 contempla expresamente la
facultad del demandado para desistirse de la pretensión que hubiere hecho valer en la
reconvención.

Debemos recordar que el desistimiento de la demanda al importar una renuncia de la pretensión

hecha valer es un acto de disposición, por lo que este sólo puede ser formulado por el mandatario
judicial del demandante en la medida en que se le hubiere conferido dicha facultad especial
conforme se prevé en el inciso segundo del artículo 7º del Código de Procedimiento Civil.

El inciso segundo del artículo 7º del C.P.C. nos señala como facultad especial sólo la de
desistirse de la demanda en primera instancia. Sin embargo, debemos entender que es necesario
que el mandatario goce de la facultad especial para desistirse de la demanda también en la
segunda instancia o ante la Corte Suprema, dado que el desistimiento es un acto de disposición, y
en dicho inciso segundo se requiere poseer facultades especiales para la realización de todo ese
tipo de actos. Además el desistimiento importa una renuncia a los recursos del demandante en
relación con la pretensión hecha valer o la de transigir respecto de la pretensión hecha valer,
facultades que sólo pueden ser ejercidas en caso que el mandatario judicial posea dichas
facultades especiales.

6. TRAMITACIÓN DEL INCIDENTE DE

DESISTIMIENTO DE LA DEMANDA.
El escrito del demandante en el cual se formula el desistimiento de la demanda debe ser
tramitado de acuerdo con las reglas generales que se contemplan respecto de los incidentes
ordinarios, debiendo por ello conferirse traslado al demandado.

El demandado, frente al desistimiento formulado por el demandante, puede adoptar las siguientes
actitudes:

a) No evacuar el traslado conferido, guardando silencio.

En este caso, transcurrido el plazo fatal de tres días que tiene el demandado para ese efecto, el
tribunal deberá pronunciarse respecto del desistimiento de la demanda de acuerdo a las reglas
generales.

b) Oponerse al desistimiento de la demanda, solicitando que el desistimiento de la demanda no

sea aceptado o que se acepte parcialmente.

En este caso, dispone el artículo 149 del C.P.C., que “si se hace oposición al desistimiento o sólo
se acepta condicionalmente, resolverá el tribunal si continúa o no el juicio, o la forma en que
debe tenerse por desistido al actor.”

7.- NATURALEZA JURÍDICA DE LA RESOLUCIÓN

QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL DESISTIMIENTO
DE LA DEMANDA.
Para determinar la naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia acerca del desistimiento
de la demanda, debemos distinguir entre aquella que acepta el desistimiento y la resolución que
lo que lo rechaza.

La resolución que acepta el desistimiento de la demanda es una sentencia interlocutoria de

primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, los que en este caso están representados por la extinción o pérdida de la pretensión
hecha valer en el proceso.
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Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelación,
conforme a lo previsto en el Nº 2 del artículo 194 del C.P.C.

Además, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que acogido el
desistimiento de la demanda concluye el proceso, al no existir una pretensión sobre la cual deba
pronunciarse el tribunal, siendo procedente por ello en contra de esa resolución si concurren los
demás requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casación, en la forma o en el
fondo, conforme a lo previsto en el artículo 766 del C.P.C.

Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada substancial
conforme a lo previsto en el artículo 175 del C.P.C., por lo que si el demandante deduce una
nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado la misma pretensión respecto de
la cual se hubiere producido el desistimiento de la demanda, podrá oponerse por parte del
demandado la excepción de cosa juzgada que emana de la resolución que acoge el desistimiento
de la demanda.

La resolución que no da lugar al desistimiento de la demanda se ha estimado que tiene la

naturaleza jurídica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo derechos
permanentes. Rechazado el desistimiento de la demanda, puede volverse a formularse éste con
posterioridad por parte del demandante, ya que los autos no producen cosa juzgada. Sin
perjuicio de ello, debemos tener presente que se ha resuelto que "es inaceptable el desistimiento
de una demanda que se formula después de haber sido desechado ya un primer desistimiento, a
menos que se intente sobre bases o condiciones diferentes"38, lo que daría lugar a sostener que
se trata de una sentencia interlocutoria, al producir el desasimiento del tribunal y cosa juzgada
formal una vez ejecutoriada.

En contra de esa resolución si se estima que es un auto sólo procederá el recurso de reposición,
con apelación subsidiaria si se dan los supuestos previstos en el artículo 188 del C.P.C., y no
procederá el recurso de casación en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de
una sentencia definitiva o de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su
continuación conforme a lo previsto en el artículo 766 del C.P.C.

8.- DESISTIMIENTO DE LA RECONVENCIÓN.-

El desistimiento de la reconvención, esto es, la demanda del demandado, tiene una tramitación
diferente al desistimiento de la demanda.

En efecto, la presentación del escrito de desistimiento de la demanda genera siempre u incidente,

debiendo proveerse el escrito confiriéndose traslado al demandado.

En cambio, el desistimiento de la reconvención debe ser proveído teniéndose por aceptado, con
citación del demandante. En consecuencia, la providencia que se dicta respecto del escrito de
desistimiento de la reconvención, es “ como se pide, con citación”. En consecuencia, en este
caso, sólo se generara un incidente, en la medida en que el demandante dentro del plazo de tres
días se oponga a que se acepte el desistimiento de la reconvención formulada por el demandante.

Al efecto, dispone el artículo 151 del C.P.C., que “el desistimiento de las peticiones que se
formulen por vía de reconvención se entenderá aceptado, sin declaración expresa, por el hecho
de proponerse; salvo que la parte contraria deduzca oposición dentro de tercero día después de
notificada. En este caso se tramitará la oposición como incidente y podrá su resolución
reservarse para la sentencia definitiva.”

9. EFECTOS DEL DESISTIMIENTO.

Los efectos del desistimiento se encuentran contemplados en el artículo 150 del C.P.C., el cual
prescribe sobre la materia, que "la sentencia que acepte el desistimiento, haya o no habido

38 Corte Concepción. 3.4.1954. R.D.J. T. [Link] 2ª pág.36.

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oposición, extinguirá las acciones a que él se refiera, con relación a las partes litigantes y a
todas las personas a quienes habría afectado la sentencia del juicio a que se pone fin".

En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento de la demanda o de la reconvención, una

vez ejecutoriada la resolución que se hubiere pronunciado aceptándolo, son los siguientes: a.-
Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la reconvención y b.
Termina el procedimiento.

a.- Extingue las pretensiones que se hubieren hecho valer en la demanda o en la

reconvención.

Como sabemos, la resolución que acoge el desistimiento es una sentencia interlocutoria, de

primer grado, que pone término al juicio. Por consiguiente, una vez que tal resolución se
encuentre fin ejecutoriada producirá el efecto de cosa juzgada, conforme lo establece
categóricamente el artículo 175 del C.P.C.

Esa resolución producirá la acción y la excepción de cosa juzgada, para lo cual será necesaria la
concurrencia triple identidad (Artículo 177 C.P.C.)

Sin embargo, el efecto de cosa juzgada consagrado en el artículo 150 C.P.C. no sólo afecta a las
partes del procedimiento, sino que a todos a quienes hubiera podido afectar la sentencia del
juicio al que se le pone término por esta vía. Esta situación se denomina "efecto reflejo de la
sentencia”

Existen ciertas y determinadas relaciones jurídicas, muy conexas entre sí, que afectan no sólo a
las partes en sí, sino que a varias otras personas. Ejemplo: la sentencia que declara la validez de
un testamento en juicio seguido por un heredero va a aprovechar a los legatarios.

En consecuencia, el efecto que produce el desistimiento no sólo se limita a la cosa juzgada entre
partes, sino que también en virtud del artículo 150, produce o genera un efecto reflejo", esto es,
las consecuencias del fallo que acoge el desistimiento no sólo afectarán a las partes, sino que
también a terceros que tengan relaciones conexas con la pretensión renunciada.

b.- Termina el procedimiento.

El desistimiento de la demanda, si se produce respecto de todas las pretensiones hechas valer en

la demanda, poner término al procedimiento, dado que no existirá un conflicto respecto del cual
deba pronunciarse el tribunal.

Si el desistimiento de la demanda se verifica sólo respecto de una de las varias pretensiones

hechas valer por el actor en la demanda o sólo por el demandado respecto de la reconvención, el
termino del procedimiento se producirá solamente respecto de esas pretensiones, pero deberá
continuar adelante para que el tribunal se pronuncie en la sentencia definitiva respecto de las
pretensiones no comprendidas en un desistimiento de la demanda o respecto de la totalidad de las
pretensiones hechas valer en la demanda si se hubiere verificado el desistimiento sólo de la
reconvención.

CAPITULO VII: EL ABANDONO DEL

PROCEDIMIENTO
1.- REGLAMENTACIÓN.

El abandono del procedimiento se encuentra regulado como incidente especial en el Título XVI
del Libro I del Código de Procedimiento Civil.( arts.152 a 157).

2.- CONCEPTO.
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El abandono del procedimiento es un incidente especial, en virtud del cual se declara por el
tribunal como sanción el termino del procedimiento, a petición del demandado, por haber
permanecido inactivas todas las partes por el término previsto por el legislador, contado desde la
fecha de la última resolución recaída en una gestión útil, sin que se produzca la extinción de las
pretensiones o excepciones hechas valer en él.

El Ex Decano de esta Facultad, don Mario Mosquera Ruiz, define el abandono del procedimiento
como la sanción procesal a la inactividad de las partes, en virtud de la cual se extingue el derecho
de continuar con la prosecución de un procedimiento ya incoado y a hacer valer sus efectos.

3.- REQUISITOS DEL ABANDONO DEL

PROCEDIMIENTO.
Los requisitos que deben concurrir para que se declare el abandono del procedimiento son:

a.- Inactividad de las partes

b.- Transcurso del tiempo establecido en la ley

c.- Petición del demandado

d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.

Analicemos brevemente cada uno de estos requisitos.

a.- Inactividad de las partes.

El artículo 152 del Código de Procedimiento Civil, dispone que el procedimiento se entiende
abandonado cuando todas las partes que figuran en el juicio han cesado en su prosecución
durante seis meses, contados desde la fecha de la última resolución recaída en alguna gestión útil
para dar curso progresivo a los autos.

La inactividad que puede ser sancionada en el procedimiento debe verificarse porque ninguna de las
partes, incluidos los terceros que han intervenido en él, han realizado durante el plazo que prevé el
legislador alguna actuación que tenga por objeto darle curso progresivo a los autos.

En este sentido, se ha señalado por don Mario Mosquera Ruiz que diligencia o actuación útil es
toda aquella que tiene por objeto permitir la prosecución del procedimiento, o sea, aquellas que
tienden a que el procedimiento llegue al estado de sentencia.

Con el mismo alcance se ha declarado que diligencia útil en el contexto del artículo 153 del
Código de Procedimiento Civil es aquella que tiene por objeto que produzca el efecto procesal de
dar curso progresivo a los autos o que esté dirigida realmente a obtener el cumplimiento forzado
de la obligación, de suerte que no revestirán ese carácter aquello que no haya podido surgir
ningún efecto para dichas finalidades, como lo es la simple presentación de escritos en que se
soliciten diligencias inocuas o que pudiendo teóricamente servir a la finalidad del procedimiento
en la práctica resultan inoficiosas.39

De acuerdo con ello, no toda actuación que se realice en el procedimiento es eficaz para considerar
que se ha producido una actividad que no deba ser sancionada con el abandono del procedimiento.
Las gestiones deben ser consideradas para que entender que se ha producido una actividad que
impide la declaración de abandono del procedimiento son sólo las que revisten el carácter de
gestiones útiles, entendiendo por tales sólo aquellas que tienen por objeto darle curso progresivo al
procedimiento.

En este sentido se ha declarado que no cabe considerar como gestiones útiles por no importar

39 Corte Suprema. Casación fondo. [Link]. T.88, sec.1ª, pág 96.

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actuaciones que implican dar curso progresivo al procedimiento las siguientes: la solicitud de
acumulación de autos; la solicitud de mera certificación de un hecho; la petición de custodia de
documentos; la mera solicitud de desarchivo de una causa; la resolución que ordena el archivo de
la causa; la fijación de nuevo domicilio; las solicitudes de corrección de la foliación de un
expediente; la solicitud de reanudación del procedimiento, luego de transcurrido el plazo de
suspensión del art.64 acordado por las partes; la solicitud de copia; la solicitud de tasación de
costas de un incidente; el escrito de téngase presente formulado al tribunal; etc.

b. Transcurso del plazo de inactividad establecido en la ley.

La inactividad en el procedimiento debe haberse prolongado por el término de seis meses, plazo
que se cuenta desde la última providencia que se hubiere dictado en el procedimiento.
Sobre esta materia cabe efectuar los siguientes alcances:

a.- A la voz "resolución" que emplea la disposición debe dársele el sentido más amplio y
genérico, comprensivo de toda clase de resoluciones judiciales.

b.- El plazo de seis meses para declarar el abandono se cuenta desde la fecha de dictación de la
última resolución, no siendo necesaria para ello la notificación de ella.

Debemos hacer presente que la jurisprudencia se ha dividido en esta materia. Mientras unos
fallos señalan que el plazo del abandono se cuenta desde la última resolución, otros expresan que
se cuenta desde la notificación de la última resolución recaída en la gestión útil.

En apoyo de esta última tesis se ha sostenido que las resoluciones judiciales sólo producen
efectos una vez que se notifican, por lo que el término no podría contarse sino que desde la fecha
en que se hubiere puesto en conocimiento de las partes la resolución recaída en la última gestión
útil.

A juicio de don Mario Mosquera Ruiz, la ley ha sido clara al indicar que el término de
inactividad comienza a correr desde la última providencia. Por lo demás, ello se entiende
confirmado con lo expuesto en el artículo 38 del C.P.C., precepto que señala que "las
resoluciones judiciales sólo producen efecto en virtud de notificación hecha con arreglo a la ley,
salvo los casos expresamente exceptuades en ella". El artículo 152 C.P.C. es una de esas
excepciones, donde es la propia ley la que, directamente, otorga eficacia a una resolución judicial
sin necesidad de notificación, para los efectos de considerarla como una actividad útil aún
cuando ella no se hubiere notificado..

c.- Dado que el plazo del abandono es de seis meses, no se descuentan los días inhábiles; y de
acuerdo con alguna jurisprudencia el plazo de seis meses no se suspende para su computo
durante el feriado judicial.40

d.- El término ordinario de seis meses para declarar el abandono se reduce bastante para su
declaración en otros procedimientos. Así, en el juicio de mínima cuantía el plazo para declarar el
abandono es de tres meses (artículo 709 C.P.C.); en las implicancias y recusaciones el plazo para
declarar el abandono del incidente es de diez días (artículo 123 C.P.C.); en el abandono de
acción penal privada el plazo es de treinta días continuos, abandono que produce el efecto de
extinguir la pretensión penal privada, pudiendo dictarse incluso de oficio por parte del tribunal.
(Art. 587 C.P.P. y 402 NCPP)

c.- Petición del demandado.

El abandono del procedimiento no es una sanción que pueda ser declarada de oficio por parte del
tribunal, sino que sólo a petición de parte.

40 Corte Suprema . 21.4. 1992. Fallos del Mes Nº 401 abril, pág. 92. 1992. En el mismo sentido C. Suprema 31.8.1995. Fallos del Mes Nº
441 agosto, pág 991, 1995; C. Suprema 19.5.1993 R.D.J. t. 90 sec 1ª, pág 55; C. Suprema 19.3.1992 Gaceta Jurídica Nº 141, pág 36, marzo
1992; C. Suprema 27.5.1991 Fallos del Mes Nº 391 junio, pág 185, 1991; C. Suprema 27.12.1990 R.D.J. t. 87 sec 1ª, pág 235; C. Suprema
4.10.1989. Fallos del Mes Nº 371 octubre, pág 639, 1989.
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Tratándose del abandono del procedimiento, el sujeto legitimado para solicitar el abandono del
procedimiento es el demandado.

De conformidad a lo previsto en el inciso 1º del art. 153 del C.P.C. “el abandono podrá hacerse
valer sólo por el demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia
ejecutoriada en la causa.”.

d.- Inexistencia de renuncia del abandono por parte del demandado.

Concurrido los requisitos que hacen procedente la declaración del abandono, el demandado debe
alegar el abandono inmediatamente de reiniciado el procedimiento, ya sea por la vía de acción o
de excepción.

Si reiniciado el procedimiento luego de transcurridos seis meses desde la ultima resolución

recaída una gestión útil, el demandado no alega el abandono, se entiende que se ha producido
una renuncia por parte del demandado a su derecho de alegar el abandono.

En consecuencia, podemos entender que el derecho del demandado para solicitar que se declare
el abandono precluye si realiza el demandado cualquiera actuación, reiniciado el procedimiento,
que no fuere la de solicitar la declaración de abandono, caso en el cual se estaría en presencia de
la preclusión del derecho de solicitar el abandono por la realización de un acto incompatible.

En este sentido, se ha declarado incluso que si el demandado alega el abandono del

procedimiento en el primer otrosí y no en lo principal de su escrito se entiende que se ha
producido la renuncia prevista en el artículo 155 del C.P.C..41

Al efecto, dispone el artículo 155 del C.P.C.., que si renovado el procedimiento, hace el
demandado cualquiera gestión que no tenga por objeto alegar su abandono, se considerará
renunciado este derecho.

Debemos tener presente que por mandato expreso del legislador el abandono del
procedimiento no opera en algunos procedimientos civiles. Al efecto, dispone el artículo Art.
157 C.P.C. que "no podrá alegarse el abandono del procedimiento en los juicios de quiebra, en
los de división o liquidación de herencias, sociedades o comunidades"

El fundamento de este artículo, en lo que respecta la quiebra, se encuentra enunciado en las actas
de la Comisión Mixta.

En lo que respecta a los demás casos la razón es comprensible. Todas ellas, de acuerdo al
artículo 227 del C.O.T., son materias de arbitraje forzoso, donde, necesariamente habrá de existir
un acuerdo de voluntades, sea a través de un compromiso o una cláusula compromisoria, y no
habrá demandado ni demandante, teniendo el arbitro un plazo acotado para resolver las
controversias..

Este tipo de juicios es considerado en doctrina como "procedimientos universales", donde,

concurren varias personas respecto de las cuales no es posible distinguir respecto de cada una de
ellas su carácter de demandantes o demandados en atención a que sus derechos sobre la cosa que
se liquida o divide están reconocidas antes de iniciarse el juicio, y si bien es cierto que pueden
surgir controversias entre ellas, estas versaran sobre las cuentas presentadas, tasaciones de los
bienes, etc, todo lo cual sirve de base para la repartición sin ser posible distinguir a los sujetos
activos y pasivos respecto de esas cuestiones.

Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que en el procedimiento oral no se

contempla la institución del incidente de abandono del procedimiento, puesto que el impulso del
procedimiento no es función de la parte, sino que del tribunal. La fijación del día de la audiencia
y la notificación debe hacerse por el tribunal, debiendo dictar de oficio las resoluciones y ordenar
la realización de las actuaciones necesarias para tal efecto.

41 Corte Suprema. [Link] Jurídica. Nº 137, pág 43.año 1991.

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Es así como el abandono de la querella ( art 120 Código Procesal Penal) como el abandono del
recurso ( art. 358 Código Procesal Penal) son sanciones a la inactividad de la parte frente a la
realización de actos específicos de postulación en la oportunidad que le corresponde, lo que se
justifica atendido el carácter esencialmente contradictorio del procedimiento. Es así como el
tribunal, de oficio o a petición de cualquiera de los intervinientes, declarará abandonada la
querella por quien la hubiere interpuesto: a) Cuando no adhiriere a la acusación fiscal o no
acusare particularmente en la oportunidad que correspondiere; b) Cuando no asistiere a la
audiencia de preparación del juicio oral sin causa debidamente justificada, y c) Cuando no
concurriere a la audiencia del juicio oral o se ausentare de ella sin autorización del tribunal. En el
caso de los recursos de apelación y nulidad, la falta de comparecencia de uno o más recurrentes a
la audiencia dará lugar a que se declare el abandono del recurso respecto de los ausentes. La
sanción está dirigida a la parte que no cumple con la carga de la contradicción, perdiendo su
calidad de actor o de recurrente en su caso, pudiendo el proceso o el recurso continuar adelante en
su tramitación solamente si hubieren otras personas que pudieren continuar adelante con la carga
de la pretensión o de la impugnación.

En el antiguo procedimiento penal no se contempla la institución del abandono del procedimiento

atendido el carácter inquisitivo del mismo, en el cual corresponde el impulso del procedimiento al
tribunal y no a las partes del mismo.42

4.- TITULAR
Solamente el demandado puede alegar el abandono del procedimiento (art. 153), sea por vía de
acción o de excepción.

En el seno de la Comisión Mixta se trató de extender la solicitud de abandono al demandante, a

iniciativa del Sr. Ballesteros. El Sr. Urrutia señaló en tal oportunidad que "el demandado es el
único que tiene derecho de pedir el abandono, pero si se resuelve a ejercitarlo, abandona también
de hecho el procedimiento seguido en cuanto dice relación como defensa.

Por lo demás, agrega el señor Urrutia, que no puede de colocarse en igualdad de condiciones al
demandante y demandado, dado que el rol de éste es en general pasivo y subordinado al
procedimiento del actor que lo arrastra al juicio y que debe suponerse interesado en llevarlo a
término". 43

Sin perjuicio de ello, debemos tener presente que el demandado que hubiere deducido
reconvención no pierde por ello tal carácter de tal, y puede por ello solicitar que se declare el
abandono del procedimiento; pero en tal caso se producirá la perdida de lo actuado en el
procedimiento tanto respecto de la demanda como la reconvención, atendido a que el
procedimiento es uno sólo, y no puede fraccionarse o dividirse.44

42 En el procedimiento que se sigue ante los Tribunales de Familia, la Ley 19.968, prescribe en su artículo 21,
titulado Abandono del procedimiento, que si llegado el día de la celebración de las audiencias fijadas, no
concurriere ninguna de las partes que figuren en el proceso, y el demandante o solicitante no pidiere una nueva
citación dentro de quinto día, el juez de familia procederá a declarar el abandono del procedimiento y ordenará el
archivo de los antecedentes.
No obstante, no procede el abandono del procedimiento en los asuntos a que se refieren los números 8) (Todos
los asuntos en que aparezcan niños, niñas o adolescentes gravemente vulnerados o amenazados en sus derechos,
respecto de los cuales se requiera adoptar una medida de protección conforme al artículo 30 de la Ley de
Menores) , 9) (Las acciones de filiación y todas aquellas que digan relación con la constitución o modificación
del estado civil de las personas, 10) Todos los asuntos en que se impute un hecho punible a niños, niñas o
adolescentes exentos de responsabilidad penal, y aplicar, cuando corresponda, las medidas contempladas en el
artículo 30 de la Ley de Menores; 12) Las causas relativas al maltrato de niños, niñas o adolescentes de acuerdo a
lo dispuesto en el inciso segundo del artículo 62 de la ley Nº 16.618; 13) Los procedimientos previos a la
adopción, de que trata el Título II de la ley Nº 19.620 y 18) Los actos de violencia intrafamiliar del artículo 8º. En
estos casos, si llegado el día de la celebración de las audiencias fijadas, no concurriere ninguna de las partes que
figuren en el proceso, el juez debe citar a las partes, en forma inmediata, a una nueva audiencia bajo
apercibimiento de continuar el procedimiento y resolver de oficio.
43 Santiago Lazo. Los Códigos Chilenos Anotados. Código de Procedimiento Civil. Pág. [Link] Cruzat Hnos. 1918.
44 Casación fondo.11.1.1960.R.D.J. T.57, sec.1ª, pág.8.
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5.- FORMA DE ALEGAR EL ABANDONO DEL

PROCEDIMIENTO
De conformidad a lo previsto en el artículo 154 del C.P.C., podrá alegarse el abandono por vía
de acción o de excepción.

Se alega el abandono del procedimiento por vía de acción, cuando configurados los requisitos
que hacen procedente el abandono, el demandado solicita al tribunal que formule la declaración
de éste. Ejemplo de esta situación, seria aquella en que se ha dictado la resolución que recibe la
causa a prueba, y han pasado seis meses sin que se haya verificado la notificación por cédula a
las partes de dicha resolución, concurriendo el demandado a solicitar que se declare el abandono.

Se alega el abandono del procedimiento por vía de excepción, cuando configurados los
requisitos que hacen procedente el abandono, el demandante realiza cualquiera gestión en el
procedimiento para reiniciarlo, debiendo alegar primeramente frente a ello el demandado que se
declare el abandono del procedimiento. En este caso, el abandono se alega por el demandado
como una reacción inmediata frente a la gestión que se realiza por el demandante destinada a dar
curso progresivo a los autos, luego de transcurrido el plazo de seis meses contados de la ultima
gestión útil realizada en el proceso. Ejemplo de esta situación, seria aquella en que han pasado
seis meses de la resolución que recibe la causa a prueba, y el demandante promueve un incidente
de nulidad procesal. El demandado antes de evacuar el traslado del incidente de nulidad, debe
alegar como excepción el abandono del procedimiento, dado que si evacua el traslado podría
sostenerse que renunció a su derecho a alegar el abandono conforme a lo previsto en el artículo
155 del C.P.C.

6.- OPORTUNIDAD PARA ALEGAR EL ABANDONO

DEL PROCEDIMIENTO
Los requisitos que hacen procedente la declaración del abandono del procedimiento se pueden
configurar desde que existe juicio, esto es, desde que se ha notificado la demanda al demandado,
hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la causa.

Al efecto, dispone el artículo 153 del C.P.C. que “el abandono podrá hacerse valer sólo por el
demandado, durante todo el juicio y hasta que se haya dictado sentencia ejecutoriada en la
causa.

De acuerdo con ello, los requisitos que hacen procedente el abandono del procedimiento pueden
configurarse tanto en la primera instancia, en la segunda instancia e incluso ante la Corte
Suprema, si se encuentra conociendo de un recurso de casación.

En caso que se declare el abandono del procedimiento en la segunda instancia, la sanción

consiste en la perdida de todo lo actuado tanto en la primera como en la segunda instancia, esto
es, todo lo actuado en el procedimiento, y no sólo la sanción opera respecto de la segunda
instancia. De acuerdo con ello, resulta acertado que se haya sustituido por la Ley 18.705 la
denominación de la institución de “abandono de la instancia” por la de “abandono del
procedimiento”.

Sin embargo, debemos tener presente que respecto del recurso de apelación puede concurrir para
sancionar la inactividad de las partes otra institución que posee requisitos y genera efectos
distintos como es la prescripción del recurso de apelación.

Cuando se solicita la prescripción del recurso de apelación, lo que se pierde es sólo lo actuado
respecto del recurso de apelación que constituye la en segunda instancia, pero se mantiene
plenamente eficaz todo lo obrado en la primera instancia como es la sentencia definitiva que en
ella se hubiere dictado, la que pasa a encontrarse ejecutoriada como motivo de la declaración de
la prescripción del recurso de apelación deducido en su contra.
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Al efecto, dispone el artículo 211 del C.P.C. que si, concedida una apelación, dejan las partes
transcurrir más de tres meses sin que se haga gestión alguna para que el recurso se lleve a
efecto y quede en estado de fallarse por el superior, podrá cualquiera de ellas pedir al tribunal
en cuyo poder exista el expediente que declare firme la resolución apelada. El plazo será de un
mes cuando la apelación verse sobre sentencias interlocutorias, autos o decretos.
Interrúmpese esta prescripción por cualquiera gestión que se haga en el juicio antes de
alegarla.

Debemos tener presente que la sanción de prescripción también es aplicable al recurso de

casación en la forma y en el fondo conforme a lo previsto en el inciso 1º del artículo 779 del
C.P.C.

En todo caso, debemos hacer presente que no resulta procedente declarar el abandono de la
instancia que se funde en la circunstancia que la causa no haya estado en condiciones de ser
incluida en tabla con anterioridad, sobre todo si ello no se debe a la pasividad de las partes, sino
al orden que deben seguir las causas para tal efecto, según su antigüedad y preferencia.45

7.- TRIBUNAL COMPETENTE PARA DECLARAR EL

ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO.
Corresponde conocer del abandono del procedimiento al tribunal de única, primera o segunda
instancia ante el cual se hubieren configurado los requisitos que hacen procedente dicha
declaración.

8.- TRAMITACIÓN DEL ABANDONO DEL

PROCEDIMIENTO. NATURALEZA JURÍDICA DE LA
RESOLUCIÓN QUE SE PRONUNCIA ACERCA DEL
ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO Y RECURSOS
QUE PROCEDEN EN SU CONTRA.
De conformidad a lo previsto en el artículo 154, la petición de abandono del procedimiento, se
tramitará como incidente, sea que se hubiere alegado por el demandado vía de acción o de
excepción.

En consecuencia, del escrito en el cual se alegue por el demandado el abandono del

procedimiento debe conferírsele traslado al demandante.

Este incidente reviste el carácter de previo y especial pronunciamiento, por lo que se suspende el
curso del procedimiento mientras no se resuelva.46

Para determinar la naturaleza jurídica de la resolución que se pronuncia acerca de la solicitud de

abandono del procedimiento, debemos distinguir entre la resolución que lo declara y aquella que
lo rechaza.

La resolución que declara el abandono del procedimiento es una sentencia interlocutoria de

primera clase o grado, porque falla un incidente estableciendo derechos permanentes a favor de
las partes, los que en este caso, están representados por la pérdida de lo actuado en el
procedimiento y la imposibilidad de continuar con la tramitación de éste, pero dejando a salvo
las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho valer en el procedimiento abandonado.

Por tratarse de una sentencia interlocutoria, procede deducir en su contra el recurso de apelación,
conforme a lo previsto en el Nº 2 del artículo 194 del C.P.C.


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Además, se trata de una sentencia interlocutoria que pone termino al juicio, dado que declarado
el abandono del procedimiento se pone termino a éste, sin que las partes puedan continuar
adelante con su tramitación, siendo procedente por ello en contra de esa resolución si concurren
los demás requisitos previstos en la ley, el recurso extraordinario de casación, en la forma o en el
fondo, conforme a lo previsto en el artículo 766 del C.P.C.

Dicha sentencia interlocutoria una vez ejecutoriada produce el efecto de cosa juzgada conforme a
lo previsto en el artículo 175 del C.P.C., pero sólo con el carácter de cosa juzgada formal, por lo
que si el demandante deduce una nueva demanda en la cual haga valer en contra del demandado
la misma pretensión que hubiere hecho valer en un procedimiento que se hubiere declarado
abandonado, no podrá oponerse por parte del demandado la excepción de cosa juzgada que
emana de la resolución que acoge el abandono del procedimiento para impedir el inicio y
prosecución del procedimiento posterior.

La resolución que rechaza la solicitud de abandono del procedimiento se ha estimado que

tiene la naturaleza jurídica de un auto, ya que resuelve sobre un incidente no estableciendo
derechos permanentes.

En contra de esa resolución solo procederá el recurso de reposición, con apelación subsidiaria si
se dan los supuestos previstos en el artículo 188 del C.P.C., y no procederá el recurso de
casación en la forma o en el fondo al no encontrarnos en presencia de una sentencia definitiva o
de una interlocutoria que ponga termino al juicio o haga imposible su continuación conforme a lo
previsto en el artículo 766 del C.P.C.. Sin perjuicio de ello, debemos hacer presente que se ha
sostenido que dicha resolución es una sentencia interlocutoria, y como tal produce el
desasimiento del tribunal y produce cosa juzgada formal, y en tal caso, procede el recurso de
apelación directo en su contra, siendo improcedente el recurso de reposición.

9.- EFECTOS DEL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO

Una vez dictada y ejecutoriada la resolución que declara abandonado el procedimiento se
produce el efecto de terminar el procedimiento abandonado y la pérdida del procedimiento y
todas las consecuencias que éste haya generado.

Sobre la materia dispone el artículo 156 del C.P.C. que no se entenderán extinguidas por el
abandono las acciones o excepciones de las partes, pero éstas perderán el derecho de continuar
el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en un nuevo juicio.
Subsistirán, sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos.

En consecuencia, el efecto que genera el abandono del procedimiento es que las partes pierden el
derecho de continuar con el procedimiento abandonado, el que termina con motivo de dicha
declaración una vez que ella se encuentre ejecutoriada, y las partes no pueden hacer valer en un
nuevo juicio las actuaciones que se hubieren realizado en el procedimiento abandonado.

Respecto de esta materia cabe recordar lo previsto a propósito de la interrupción civil de la

prescripción en el artículo 2.503 del Código Civil .C.. Dispone ese precepto que “Interrupción
civil es todo recurso judicial intentado por el que se pretende verdadero dueño de la cosa contra
el poseedor.

Sólo el que ha intentado este recurso podrá alega la interrupción; y ni aún él en los casos
siguientes:

1º.Si la notificación de la demanda no ha sido hecha en forma legal;

2º. Si el recurrente desistió expresamente de la demanda o se declaró abandonado el

procedimiento;

3º. Si el demandado obtuvo sentencia de absolución.

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En estos tres casos se entenderá no haber sido interrumpida la prescripción por la demanda".

En consecuencia, declarado el abandono del procedimiento se entiende que no se ha producido la

interrupción civil de la prescripción, dado que el efecto que se genera con la notificación válida
de la demanda en el procedimiento se pierde al aplicarse dicha sanción procesal.

No obstante, el efecto de ineficacia de los actos del procedimiento que se genera con la
declaración del abandono del procedimiento se salvan determinadas actuaciones, como son a
saber:

1º."No se entenderán extinguidas por el abandono las acciones o excepciones de las partes;
pero éstas perderán el derecho de continuar el procedimiento abandonado y de hacerlo valer en
un nuevo juicio". (Art. 156, inc. 1º);

2º."Subsistirán sin embargo, con todo su valor los actos y contratos de que resulten derechos
definitivamente constituidos" (Artículo 156, inc.. 2º C.P.C.) Ejemplo de actos que perviven son
el mandato, los derechos provenientes de un avenimiento, etc.

10.- EL ABANDONO DEL PROCEDIMIENTO EN EL

JUICIO EJECUTIVO.
a.- Gestiones preparatorias de la vía ejecutiva

De conformidad a lo previsto en el artículo 153 del C.P.C., para que se declare el abandono es
necesario que exista un juicio, el que se entiende existir desde la notificación válida de la
demanda.

De acuerdo con ello, se ha declarado que no procede declarar el abandono del procedimiento en
los casos de preparación de la vía ejecutiva por reconocimiento de firma o confesión de duda o
en la notificación de protesto de letra, cheque o pagaré, ya que dichas diligencias no constituyen
un juicio.47

b.- El abandono del procedimiento en el cuaderno ejecutivo.

En caso que se hubieren opuesto excepciones por el ejecutado en el cuaderno ejecutivo, el

abandono del procedimiento se rige por las reglas generales, y este podrá ser declarado cuando
todas las partes que figuren en él hubieren cesado en su prosecución durante seis meses
conforme a lo previsto en el artículo 152 del C.P.C..-

Debemos tener presente que si existe una pluralidad de ejecutados, aquel ejecutado que no
hubiere opuesto excepciones no podrá alegar el abandono de acuerdo con las reglas generales
dado que el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces respecto de él de sentencia
definitiva ejecutoriada.48

c.- El abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio.

Con anterioridad a la dictación de la Ley 18.705, si el ejecutado no había opuesto excepciones, o

habiéndose opuesto excepciones se habían rechazado por sentencia definitiva ejecutoriada no era
posible declarar el abandono del procedimiento por haberse puesto termino al procedimiento.

A partir de la modificación del artículo 153 del C.P.C. por la Ley 18.705, el ejecutado puede
solicitar el abandono del procedimiento en el cuaderno de apremio, luego de haberse dictado
sentencia definitiva ejecutoriada que rechace las excepciones del ejecutado o si éste no hubiere

47 [Link]. Santiago. 13.12.1991. R.D.J. t.88, sec. 2ª, pág 154.

48 C. Suprema.7.5.1987.R.D.J. t.84, sec 1ª, pág 45.
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opuesto excepciones, en cuyo caso el mandamiento de ejecución y embargo hace las veces de
sentencia ejecutoriada.

Al efecto, dispone el inciso segundo del artículo 153 del C.P.C., que “en los procedimientos
ejecutivos el ejecutado podrá, además solicitar el abandono del procedimiento, después de
ejecutoriada la sentencia definitiva o en el caso del artículo 472.

En este caso, el plazo para declarar el abandono del procedimiento será de tres años contados
desde la fecha de la última gestión útil, hecha en el procedimiento de apremio, destinado a
obtener el cumplimiento forzado de la obligación, luego de ejecutoriada la sentencia definitiva o
vencido el plazo para oponer excepciones, en su caso.

En el evento que la última diligencia útil sea de fecha anterior, el plazo se contará desde la
fecha en que quedó ejecutoriada la sentencia definitiva o venció el plazo para oponer
excepciones. Un ejemplo claro en que se presenta esta situación seria el caso en el cual se
practicó el embargo, luego de efectuado el requerimiento de pago, y el ejecutado no opuso
excepciones dentro del plazo legal. En este caso, no obstante que el embargo se practicó en el
cuaderno de apremio con anterioridad al vencimiento del plazo para oponer excepciones, el
computo del plazo de los tres años se debe efectuar desde la fecha en la cual venció el plazo para
oponer excepciones.

En este caso de abandono del procedimiento, debemos entender por gestiones útiles a
realizarse en el cuaderno de apremio todas aquellas actuaciones que manifiestan la decisión
del acreedor de obtener el cumplimiento forzado de la obligación.

Como ejemplo de gestiones útiles realizadas en el cuaderno de apremio podemos señalar las
siguientes: la solicitud de ampliación de embargo; la solicitud de retiro de especies; el escrito del
martillero presentado al tribunal dándose por notificado de su designación; el otorgamiento de
auxilio de la fuerza pública para efectuar el retiro de especies; todas las actuaciones tendientes a
lograr el remate de los bienes embargados; etc.

En cuanto a la oportunidad hasta la cual se puede solicitar el abandono del procedimiento en el

cuaderno de apremio, debemos entender que ello es posible sólo hasta que se hubieren
adjudicados los bienes embargados, momento en el cual se debe entender terminado el
procedimiento de apremio.

La solicitud de abandono del procedimiento se tramita como incidente.

No obstante, en estos casos, si se declara el abandono del procedimiento sin que medie
oposición del ejecutante, éste no será condenado en costas. En consecuencia, si el ejecutante no
evacua el traslado que se le confiere respecto de la petición del ejecutado de declarar abandonado
el procedimiento por la paralización de la tramitación del cuaderno de apremio o evacua el
traslado allanándose a la petición, el ejecutante no debe ser condenado en costas por el tribunal.

En cuanto a los efectos de la declaración del abandono del procedimiento en el cuaderno de

apremio debe entenderse que pone termino a la tramitación de éste, por lo que debe procederse a
alzar el embargo y restituir los bienes al ejecutado.

d.- El abandono del procedimiento en las tercerías del juicio ejecutivo.

Si sostenemos que las tercerías importan un proceso independiente y distinto al juicio ejecutivo,
porque se hace valer un conflicto diverso al que se plantea en él, y que dichas tercerías se
tramitan normalmente en un cuaderno separado del juicio ejecutivo, sin suspender nunca el curso
del cuaderno ejecutivo o principal, y sólo excepcionalmente generan la suspensión de la
tramitación del cuaderno de apremio, cabria aplicarles a las tercerías para declarar su abandono
la regla general prevista en el artículo 152 del C.P.C.

De acuerdo con ello, procederá que se declare el abandono de la tercería si todas las partes
permanecen inactivas en la prosecución del cuaderno de tercería, transcurridos los seis meses
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contados desde la ultima providencia recaída en una gestión útil realizada en el cuaderno de
tercería. 49

En este caso, debemos entender como demandados en la tercería tanto al ejecutante como al
ejecutado para los efectos de solicitar el abandono del procedimiento respecto de la tercería.

11.- PARALELO ENTRE EL ABANDONO DEL

PROCEDIMIENTO Y EL DESISTIMIENTO DE LA
DEMANDA.
En primer término, el desistimiento de la demanda es un acto jurídico procesal emanado de la
voluntad de una las partes del proceso, como es el demandante. En cambio, el abandono del
procedimiento es una sanción procesal para la inactividad de todas las partes del proceso, y solo
puede ser alegado por parte del demandado.

En segundo lugar, el desistimiento de la demanda tiene como titular al sujeto activo,

generalmente, el demandante. El abandono del procedimiento sólo puede ser solicitado que se
declare por el demandado.

En tercer lugar, el mandatario judicial del demandante requiere de facultades especiales para
desistirse de la demanda, requisito que no se requiere para los efectos de solicitarse el abandono
del procedimiento por parte del apoderado del demandado
En cuarto lugar, en lo que respecta a los efectos, el desistimiento de la demanda produce la
extinción o pérdida de las pretensiones que se han hecho valer en el proceso, conjuntamente con
todo el procedimiento incoado.
El abandono del procedimiento sólo produce la pérdida del procedimiento, es decir, de la
materialidad de lo actuado, pero no de las pretensiones y excepciones que se hubieren hecho
valer en él.
En quinto lugar, la resolución que acoge el desistimiento de la demanda produce cosa juzgada
sustancial; en cambio, la resolución que acoge el abandono del procedimiento produce sólo cosa
juzgada formal.

CAPITULO VIII. EL JUICIO SUMARIO

1º. IMPORTANCIA.
La regulación positiva de este procedimiento sumario, de aplicación general o especial, se
encuentra en el Título XI, artículos 680 y siguientes del Código de Procedimiento Civil.

Desde un punto de vista legislativo, es notoria la evolución experimentada en el ordenamiento

nacional respecto de este procedimiento, toda vez que a partir de 1930 en adelante el juicio
sumario se ha hecho aplicable además de los asuntos contemplados en el Código de
Procedimiento Civil, respecto de muchas otras materias, pudiendo reseñar a título meramente
ejemplar las siguientes:

a) La Ley 18. 101, sobre arrendamiento de predios urbanos contemplaba la aplicación de un

juicio sumario con algunas de las modificaciones que en ese cuerpo legal se contemplaban50;

b) El texto de la nueva ley de quiebras, que conforma actualmente el Libro IV del Código de
Comercio, contempla como regla general, que la tramitación de todas las cuestiones que se

49 En este sentido se ha declarado que procede declarar el abandono de la tercería de dominio (C. Ap. Stgo. 1.10.1953 R.D.J. t.50, sec 2ª, pág
56; ) y de la tercería de prelación ( C. Suprema [Link] Jrídica Nº 90, pág 54Diciembre 1987.
50 Esta situación dejó de ser así a partir de la dictación de la Ley 19.866 de 11 de abril de 2003, la que modificó
el artículo 8 de la Ley 18.101 establecimiento un nuevo procedimiento especial, eliminando toda remisión al
juicio sumario.