Expediente:
Especialista:
Cuaderno:
Escrito:
Sumilla: Interpongo recurso de apelación
SEÑOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO ESPECIALIZADO DE FAMILIA DE LA CORTE SUPERIOR DE
JUSTICIA DE ICA
YOTAN FERNANDO CORTEZ ROJAS, en el proceso seguido por PATRICIA ELIZABETH RIBBECK
GUERRERO sobre DIVORCIO POR CAUSAL; ante usted respetuosamente me presento y digo:
l.PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:
En concordancia con Artículo 478° y 373° del Código Procesal Civil, Interpongo, dentro del
plazo, recurso de APELACIÓN en contra de la Sentencia obrante en resolución N°21 de la
presente causa, que declara fundada la demanda en mi contra, a fin de que órgano superior
correspondiente la examine con el propósito de que sea REVOCADA y en consecuencia, se
declare infundada la demanda de autos.
II.EFECTO DE LA APELACIÓN:
El efecto de la presente apelación es SUSPENSIVO conforme al art. 371 del CPC que establece
que "Procede la apelación con efecto suspensivo contra las sentencias y autos que dan por
concluido el proceso o impidden su continuación, y en los demás casos previstos en este
Código."
lll.FUNDAMENTACIÓN DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA:
El art. 358 del CPC establece que "El impugnante fundamentand sa podlaão em el acto
procesal en que lo interpone, precisando el agravio y el vicio o error que lo motiva. El
impugnante debe adecuar el medio que utiliza al acto procesal que impugna dentro de este
contexto.
IV. NATURALEZA DEL AGRAVIO
El agravio es MORAL y ECONÓMICO, por cuanto la sentencia apelada, conforme su fundamento
no toma en cuenta hechos ocurridos antes de su emisión.
V.ANTECEDENTES Y SUSTENTO DE VICIOS Y/O ERROR DE LA PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Señores Magistrados, consideramos necesario sustentar nuestra apelación en lo siguiente:
1.- Como antecedente del caso se puede observar que en presente proceso, Patricia obra un
demanda de divorcio por causal presentado en mi contra por Elizabeth Ribbeck Guerrero con
fecha 14 de septiembre del 2019, en la que, de manera accesoria, se pretendía el pago de S/
100,000.00 (CIEN MIL CON 00/100 SOLES); demanda que fue declarada fundada en parte,
según sentencia obrante en resolución N° 21, ordenando la disolución del vínculo matrimonial,
así como al pago de una suma indemnizatoria de S/ 5,000.00 (CINCO MIL CON 00/100 SOLES),
sentencia que, además fue emitida y notificada, el 10 de enero del 2024.
2.- Así los hechos, previo acuerdo entre la demandante y mi persona, suscribimos un acuerdo
materializado en acta de divorcio ulterior, de fecha 02 de enero del año 2024, (fecha muy
posterior a la presentación de demanda y previo a la emisión de la sentencia materia de
apelación), acta que en su tenor se fijan como principal acuerdo de las partes en el apartado
sexto, la entrega de un cheque de gerencia N 09469761, por la suma de 40,000.00 (CUARENTA
MIL CON 00/100 SOLES) que fue entregado a entera satisfacción de la demandante con fecha
23 de octubre del año 2023, fecha con la que se llevo a cabo la audiencia única y declaracio de
separación convencional.
3.- Como es claro, la sentencia apelada, incurre en un error, al no tomar en cuenta el acuerdo
de separación convencional expuesto en punto anterior, causándome un grave perjuicio, por
cuanto se me obliga a un pago indemnizatorio que considero injusto; por ello, esta parte
considera que, en el presente caso, antes de la emisión de la sentencia apelada, se ha
configurado un caso claro de sustracción de la materia, que como es sabido, consiste, en pocas
palabras en una improcedencia de la demanda.
4.- Así, en correlato, conforme ha expresado Ariano Deho2, existe un caso de sustracción de la
materia de un proceso pendiente, cuando por hechos sobrevinientes a la presentación de la
demanda, el actor, obtiene extraprocesalmente lo que pretendía o cuando lo que pretendía ha
devenido en imposible de obtener; lógica que también a sido tomada en cuenta mediante
Sentencia del Tribunal Constitucional contenido en Expediente N° 04530-2008-PHD/TC
Cajamarca.
5.- Ahora bien, tomando en cuenta los presupuestos de la sustracción de la materia,
corresponde en el presente caso, a fin de analizar este recurso, que se tenga en cuenta que, en
el acta de divorcio ulterior, expuesto en el punto 2 de este apartado; las partes han convenido
la disolución del vínculo matrimonial, acuerdo que se condice con la pretensión principal de la
demanda obrante en autos; además de ello, han convenido la entrega, a favor de la
demandante, de un monto ascendiente a S/ 40,000.00 (CUARENTA MIL CON 00/100 SOLES),
suma que además es, muy ascendente al monto indemnizatorio contenido en sentencia
materia del presente; cumpliéndose conforme ya se expuso, con los presupuestos de la
sustracción de la materia, en cuanto a cronología (satisfacción extraprocesal de la pretensión
posterior a la demanda) y cese de vulneración de derechos invocados).
6.- Por todo lo expuesto, es menester aclarar que el presente recurso de apelación cumple con
todos los requisitos de forma y de fondo, y además, expone y prueba de manera clara la
sustracción de la materia invocada y que debe ser tomada en cuenta al momento de
sentenciar.
MEDIO PROBATORIO:
Se adjunta al presente recurso, copia legalizada del acta notarial de divorcio ulterior suscrito en
notaría Cesar E. Sanchez Baiocchi y cargo de entrega de acta notarial de divorcio ulterior a la
Municipalidad Provincial de Ica solicitando el registro correspondiente, que prueba que las
partes del presente proceso han convenido la desvinculación matrimonial satisfaciendo todas
las pretensiones de la demanda en curso, configurándose así la causal de improcedencia de
demanda por sustracción de la materia.
VII. PAGO DE TASA JUDICIAL:
Conforme normativa pertinente, se cumple con adjuntar arancel por derecho de apelación en
la forma y monto exigido.
POR LO EXPUESTO:
A UD. pido emitir resolución que concede recurso de apelación y conforme al art. 373 del CPC
"Concedida apelación, se elevará el expediente dentro de un plazo no mayor de veinte días,
contado desde la concesión del recurso, salvo disposición distinta de este Código."
PRIMER OTROSÍ DIGO: Apersono como mi abogado al letrado JUAN LUIS MONTOYA ROJAS con
Reg. Del Colegio de abogados de lea N° 4780 con casilla electrónica 37406, correo electrónico
[email protected], número telefónico 956707775; quién en adelante tendrá
todas las facultades de representación que la norma otorga, dejando sin efecto cualquier
representación previa.
SEGUNDO OTROSÍ DIGO: Consigno domicilio procesal en la circunscripción de la sede, en Av.
Conde de Nieva N° 117, segundo piso (Of. 01), Ica-Ica-Ica y Casilla electrónica No 37406; casilla
a la que deberán ser dirigidas las ulteriores notificaciones que emanen de este proceso.
ANEXOS:
1-A. Arancel judicial por derecho de apelación.
1-B. Arancel judicial por derecho de notificación.
1-C. Copia legalizada del acta notarial de divorcio ulterior suscrito en notaría Cesar E. Sanchez
Baiocchi.
1-D. Cargo de entrega de acta notarial de divorcio ulterior a la Municipalidad Provincial de Ica.
1-E. Constancia de habilitación de abogado.
