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DIPLOMADO ESPECIALIZADO

Delitos de
Corrupción de
Funcionarios y
Lavado de Activos
ABOG. FRANK ALMANZA ALTAMIRANO

Impulsa tu educación
Módulo VII

Aspectos dogmáticos
más resaltantes del
tipo legal de lavado de
activos

Impulsa tu educación
resaltantes del tipo legal de
Aspectos dogmáticos más

bien jurídico
Criminalidad organizada

Responsabilidad administrativa
Módulo VII

lavado de activos

Razones económicas y
convenios internacionales

Hetero responsabilidad vs.


Auto responsabilidad
Criminalidad organizada

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada

❑ Utilización de la empresa en delitos.


❑ El crimen a la fecha, dejó de ser
principalmente de odio venganza o
pasión y pasó a ser una criminalidad
con fines lucrativos, con poder
económico y poder político. Utilizando
como herramienta a la empresa.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada

❑ De la utilización de consecuencias accesorias


a la Responsabilidad penal/administrativa.

❑ En la doctrina se discute si se trata de una pena,


medida de seguridad, sanción administrativa,
sanción civil, medida asegurativa, medida
preventiva, consecuencia accesoria.
❑ Nuestro Código penal lo regula en el art. 105o del
Código, bajo el capítulo de “consecuencias
accesorias” junto al decomiso y dentro del título
referido a la Reparación Civil. Asimismo, para
ciertos casos establece una Responsabilidad
Administrativa autónoma. Ley 30424.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada
❑ Actualmente, muchas legislaciones muchas legislaciones
penales han incorporado la denominada responsabilidad penal
de la persona jurídica, así Holanda, Portugal, Noruega,
Francia, España, Reino Unido, Chile, EEUU, etc. .
❑ La legislación internacional insta a los Estados parte a regular
medidas contras las personas jurídicas, de acuerdo a su
derecho interno.
❑ Contra la posición que las considera como penas se sostiene
que: con ello se desnaturalizaría la propia esencia de la
responsabilidad penal, la misma que exige que el sujeto, para
ser responsable penalmente, debe ser portador de capacidad
de acción, capacidad de culpabilidad y capacidad de pena, las
mismas que no se le reconoce a las personas jurídicas; puesto
que estas siempre actúan representadas por personas
naturales, que en definitiva son las que imponen su voluntad
en el marco de la representación de la persona jurídica.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada

Problema real de su inaplicación:

1. Su imposición era estrictamente facultativa: artículo


105o del Código Penal previa que el “Juez podrá
aplicar estas consecuencias, asimismo señalaba
“cuando alguna de estas medidas fuera aplicable...”.
Situación superada a partir del D. Leg 982 “juez
deberá aplicar todas o algunas”. 2. A la fecha recién
está reglamentada la Ley 30424, que establece la
responsabilidad administrativa de la Persona
Jurídica.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada
❑ Las consecuencias accesorias, pueden ser impuestas únicamente
por el Juez, previo un debido proceso legal y con las garantías que
rodean a la imposición de una medida limitativa de derechos.

❑ La responsabilidad administrativa de una persona jurídica, tiene


todas las características de una responsabilidad penal. (fraude de
etiquetas). Únicamente procede para los casos de los delitos de
Cohecho, Trafico de Influencias, Lavado de Activos,
Financiamiento del Terrorismo.

❑ Su finalidad es aplicar la correspondiente medida y/o sanción a


estos entes cuando su constitución, actuación o funcionamiento
tengan carácter criminógeno; es decir faciliten la comisión de los
delitos o estén destinadas a encubrirlos. Con estas medidas se
busca evitar que la persona jurídica siga realizando este tipo de
actividades. Estas medidas y/o sanciones pueden llegar a una
especie de "pena de muerte de la persona jurídica”, consistente
en la disolución de la misma.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada
❑ Medidas concretas como consecuencias accesorias:
a) Clausura de sus locales o establecimientos, con carácter
temporal o definitivo. La clausura temporal no será
superior a los cinco años.
b) Disolución y liquidación de la persona jurídica
c) Suspensión de las actividades de la persona jurídica, por
un plazo no mayor de dos años.
d) Prohibición de carácter temporal o definitiva para realizar
en el futuro actividades de la clase con la que se cometió
el delito. La prohibición temporal no podrá ser mayor a
cinco años.
e) Cancelación de Licencias, derechos y otras
autorizaciones administrativas o municipales. Multa - Ley
29316: - D. Leg. 1106 - Ley General del Sistema
Bancario y Financiero

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada

❑ Incorporación al proceso

❑ ¿El solo hecho que el art. 105o del C.P. vigente


señale que el juez deberá aplicar estas medidas,
autoriza al Juez aplicarlas automáticamente?
Ejercicio de la pretensión

❑ Se requiere la incorporación de la persona


jurídica como sujeto procesal en el proceso
penal, precisamente porque esta va a quedar
sometida a los efectos de lo que se resuelva al
final del proceso; es decir pueden verse
afectados sus derechos o intereses, y por tanto,
se le debe permitir ejercitar su derecho de
defensa en el proceso.

Impulsa tu educación
Criminalidad organizada
❑ El artículo 91° del Código Procesal Penal establece que será el Juez de la Investigación Preparatoria el que incorpore a
la persona jurídica en el proceso (investigación preparatoria), previo el trámite establecido para los medios de defensa,
con lo que en la práctica actual se viene convocando a una audiencia previa a la incorporación de la persona jurídica;
estableciendo asimismo, que solo se la podrá incorporar hasta antes de concluida la investigación preparatoria.

❑ No se trata de las medidas de naturaleza sustantiva que, como consecuencias jurídicas accesorias del delito, se aplican
a la persona jurídica, las que se impondrán en la sentencia definitiva, sino de las medidas dictadas con la finalidad de
impedir la continuación de la concreción del efecto criminógeno de la persona jurídica vinculada a la comisión del delito
durante la investigación o el proceso. Estas medidas están previstas en el artículo 3130 del Código Procesal Penal.

❑ (5.7), esta inversión de la carga de la prueba, se dará siempre y cuando no afecte principios del derecho interno de las
Partes, dentro de un sistema procesal acusatorio garantista, la carga de la prueba corre a cargo del Ministerio Público,
quien esta obligado a probar la ilicitud de los bienes o dinero, y el investigado o procesado tendrá que probar que
dichos dinero tiene procedencia licita.

a) La clausura temporal, parcial o total de sus locales o establecimiento (art. 3130.1. a NCPP).
b) La suspensión temporal de todas o algunas de las actividades de la persona jurídica (art. 3130.1.b NCPP).
c) El nombramiento de un administrador judicial (art. 3130.1.c NCPP).
d) La vigilancia judicial (313°.1.d NCPP). e) La anotación o inscripción registral del procesamiento penal (art. 313°.1. e
NCPP).

Impulsa tu educación
Responsabilidad administrativa

Impulsa tu educación
Responsabilidad administrativa

❑ El Reglamento de la Ley 30424, aprobado


por el Decreto Supremo 002-2019-JUS. Se
refiere básicamente al contenido del modelo
de prevención, atendiendo a las
características de la persona jurídica,
considera que la preexistencia de un
programa de cumplimiento puede justificar la
reducción o exclusión de la sanción a la
persona jurídica.

Impulsa tu educación
¿Capacidad de acción en las personas jurídicas?

❑ Generalidades:

(concepto ontológico o concepto normativo de la


acción?):

❑ Ejemplos de conceptos ontológicos:


✓ Concepción causalista: movimiento corporal
voluntario (Liszt)
✓ Concepción finalista: ejercicio de la actividad
final (Welzel)
✓ Concepción personal: manifestación de la
personalidad (Roxin)

Impulsa tu educación
¿Capacidad de acción en las personas jurídicas?

Ejemplos de conceptos normativos:

a. Concepto negativo: "Al autor se le imputa un resultado si


no lo ha evitado aunque podía evitarlo y el Derecho se lo
exigía” (Kahrs). “Un no evitar lo evitable en posición de
garante” (Herzberg)

b. Concepto funcionalista: “Conducta es la evitabilidad de


una diferencia de resultado” (Jakobs). La acción es la
“causación evitable del resultado”, y la omisión es "no
evitación evitable de un resultado”. Además, para este
autor la acción como causación imputable incluye a la
antijuridicidad y a la culpabilidad Frente a lo limitadas
que resultan las concepciones ontológicas, estas
concepciones normativas buscan un denominador común
entre la acción y la omisión.

Impulsa tu educación
¿Es posible atribuir penalmente capacidad de
acción a las personas jurídicas?
Quienes se afilian a un concepto ontológico de acción propugnan la societas delinquere non potest al no encontrar
elementos empíricos constatables como el movimiento corporal o la voluntad final en las personas jurídicas.

“La voluntad de las personas jurídicas es la suma de acuerdos tomados por un conjunto de personas naturales,
pero no una voluntad individual para concebir a la acción”.

Los que siguen un concepto normativo de acción propugnan la posibilidad de la societas delinquere potest al
contar con una acción desprendida de elementos ontológicos. Existen dos propuestas político criminales:

❑ Plantear un concepto único de acción que abarque actos de personas físicas y personas jurídicas (Jakobs). "La
personas jurídicas puede asumir un rol en la sociedad y puede ser susceptible de cumplir el mandato de la
norma, exigiéndole expectativas normativas."

❑ Proponer conceptos diferentes de acción exclusivas para personas físicas y jurídicas (Hirsch). "Existen normas
dirigidas tanto para personas naturales como para personas jurídicas, y estas últimas producen también
conductas exigidas por sus propias normas de conducta”

Impulsa tu educación
Personas jurídicas
¿Capacidad de imputación subjetiva a personas jurídicas?

❑ Si se desprende de elementos ontológicos como la voluntad en el dolo es posible imputar


subjetivamente a la persona jurídica (dolo cognitivo).

¿Capacidad de imputación personal a personas jurídicas?

❑ Si se deja de lado la capacidad fáctica en el autor en reemplazo de elementos normativos, es posible


plantear un concepto de culpabilidad para personas jurídicas.

❑ Tiedemann: defecto de organización, en tanto que estas pueden producir comportamientos exigidos por
sus normas (estatutos).
❑ Gómez-Jara Diez: autoorganización de forma penalmente relevante, que puede responder socialmente
por su organización.
❑ García Cavero: por individualidad y socialidad las personas jurídicas tienen el status de ciudadanos.
Culpabilidad de las personas jurídicas significa haber manifestado socialmente una autoorganización en
infracción de roles que socialmente les corresponde por su participación en el tráfico económico.

Impulsa tu educación
Actuar en lugar de otro (art. 27, CP)
❑ En el Derecho Penal no existe dificultad para estimar
penalmente responsables a las personas físicas que actúan
como representantes o hayan participado en la comisión del
delito, en aquellos casos en los que el tipo correspondiente no
exige especial cualidad para ser sujeto activo del delito (delito
común). El problema se presenta en los supuestos de delitos
especiales propios en los que la calidad especial concurre en la
persona jurídica, pero no en la persona física que actúa como
órgano o representante de dicha entidad.

❑ La figura autoriza la traslación de una característica personal de


la autoría a quien no la reúne. Así, será considerado autor el
representante autorizado o un socio representante autorizado
de una sociedad quien adquiere la calidad de intraneus para los
efectos del delito que se impute, incluso deberá responder
como coautor con otras personas, como sería el caso de
decisiones colegiadas ilícitas en empresas.

Impulsa tu educación
Actuar en lugar de otro (art. 27, CP)
❑ La actual fórmula del artículo 27 presenta una serie de deficiencias:
✓ No admite la actuación en nombre de otra persona física.
✓ No se admite las formas de representación voluntaria o fáctica
y sólo acepta la representación legal. Lo recomendable es que
se trate de una representación efectiva antes que formal.
✓ No admite la representación de una persona jurídica irregular a
pesar que, en estos casos, el daño social sigue latente.

❑ El Anteproyecto de la parte general del Código Penal del 2004 busca


resolver estos defectos y plantea una nueva fórmula.

❑ Artículo 27. "Es responsable como autor, el que actúa como


representante legal o de hecho de una persona jurídica, regular o
irregular, entidad pública, o en representación de una persona natural,
y realiza el tipo legal de un delito o falta, aunque los elementos
especiales que fundamentan o agravan la pena, no concurran en él,
pero sí en quien representa”

Impulsa tu educación
Consecuencias accesorias (art. 105, CP)
❑ El debate se presenta sobre su naturaleza jurídica. Se
trata de consecuencias Jurídicas que, por razones de
prevención especial, pueden acompañar a la pena. No
son medidas de seguridad, ya que responden no a la
peligrosidad subjetiva del autor sino a las
características del medio en que éste se mueve.
Tampoco son penas, puesto que no se imponen al
autor del hecho, ni su gravedad responde a la pena del
delito. Su naturaleza es la de consecuencias accesorias
a la pena principal, lo que hace que, en la práctica
funcionen como penas accesorias.

❑ No son de naturaleza punitiva, sino puramente


preventivas aplicables a "cosas (armas, efectos del
delito, beneficios obtenidos) o a organizaciones que
son peligrosas porque favorecen la comisión de delitos
a personas físicas que los utilizan".

Impulsa tu educación
Consecuencias accesorias (art. 105, CP)
❑ Para aplicar esta consecuencia accesoria se deben cumplir
algunos requisitos: 1o que se haya cometido un delito, 2° que
la persona jurídica haya servido para la realización,
favorecimiento o encubrimiento del delito, 3o que se haya
cometido penalmente al autor específico del delito, 4o se debe
disponer la intervención de la persona jurídica para dejar a
salvo los derechos de los trabajadores.

❑ Estas medidas son:

✓ Disolución y liquidación de la persona jurídica


(equivalente a la pena de muerte)
✓ Clausura de establecimientos de manera temporal o
definitiva
✓ Suspensión de actividades
✓ Prohibición de realizar determinadas actividades de la
clase de aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido,
favorecido o encubierto el delito.

Impulsa tu educación
Consecuencias accesorias (art. 105, CP)

❑ Dichas medidas se aplicarán, si el delito se


ejecuta durante el ejercicio de la actividad de la
persona jurídica o se cometa el delito utilizando a
la persona jurídica para favorecerlo o encubrirlo.
Se tomarán en cuenta las garantías contenidas
en el Título Preliminar del Código Penal.

¿Naturaleza cautelar de las consecuencias


accesorias?
Ej. artículo 314, Código penal.

Impulsa tu educación
Ley N° 29316
❑ Ley que modifica, incorpora y regula diversas disposiciones a fin de
implementar el Acuerdo de Promoción Comercial suscrito entre el Perú y los
Estados Unidos de América

ARTÍCULO 18: "PRIMERA- De las sanciones a las personas


jurídicas En el caso que una persona actuando en nombre de
una persona jurídica participe en las actividades descritas en
el Libro II, Titulo XVII del Capitulo II, Sección IV (Corrupción
de Funcionarios) del Código Penal con el propósito de
beneficiarla, la autoridad administrativa impondrá a dicha
persona jurídica, previo procedimiento administrativo e
independiente de las sanciones penales previstas en los
supuestos señalados, una multa que podrá ascender has el
doble de los beneficios obtenidos con la actividad imputada,
sin perjuicio de las demás sanciones administrativas a las
que hubiere lugar."

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ Ley que regula la responsabilidad administrativa de las personas jurídicas
por el delito de cohecho activo transnacional

Publicada el 20 de abril del año 2016

Impulsa tu educación
Reglamento de la Ley N° 30424
❑ Ley que regula la Responsabilidad Administrativa de las Personas Jurídicas.
DECRETO SUPREMO N° 002-2019JUS

Publicada el 09 de enero del año 2019

Impulsa tu educación
Razones económicas y convenios internacionales

Impulsa tu educación
Razones económicas y convenios internacionales

Impulsa tu educación
Antecedentes de la ley 30424 (Proyectos de
leyes)

1) La CAN (Comisión de Alto Nivel 2) La CONFIEP (Confederación Nacional de


Anticorrupción) Instituciones Empresariales Privadas)

cada una con reglas distintas

❑ Responsabilidad ❑ Responsabilidad
penal. ❑ Administrativa.
❑ Proceso Penal. Procedimiento
❑ Juez Penal. ❑ Administrativo.
Autoridad, Administrativa.

LEY 30424 Proyecto CAN con etiqueta


nominal de la propuesta CONFIEP

Impulsa tu educación
Evolución legislativa de la responsabilidad de
las personas jurídicas
❑ Ley N° 30424 - ley que regula la Responsabilidad Administrativa
de las Personas Jurídicas por el Delito de Cohecho Activo
Transnacional, publicada el 20 de abril del año 2016 y entra en
vigencia el 1 julio de 2017.

❑ DECRETO LEGISLATIVO N° 1352 - Decreto Legislativo que amplia


la Responsabilidad Administrativa de las Personas Jurídicas,
publicada el 6 de enero del año 2017 y entra en vigencia el 1 de
enero del año 2018.

❑ LEY 30835 - ley que modifica la denominación y los artículos 1, 9


Y 10 de la LEY 30424, publicado el 2 de agosto de 2018 y entra
en vigencia al día siguiente de su publicación.

❑ Reglamento de la Ley 30424, mediante DECRETO SUPREMO


N°02-2019, que fue publicada el 9 de enero del año 2019 y entra
en vigencia al día siguiente de su publicación.

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN I DISPOSICIONES GENERALES

“Artículo 1. Objeto de la Ley La presente ley regula la


responsabilidad administrativa de las personas jurídicas por los
delitos previstos en los artículos 384, 397, 397-A, 398 y 400 del
Código Penal, en los artículos 1, 2, 3 y 4 del Decreto Legislativo
1106, Decreto Legislativo de lucha eficaz contra el Lavado de
Activos y otros delitos relacionados a la minería ilegal y el
crimen organizado y en el artículo 4-A del Decreto Ley 25475,
Decreto Ley que establece la penalidad para los delitos de
terrorismo y los procedimientos para la investigación, la
instrucción y el juicio".
Articulo modificado por la Ley N° 30835

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN I DISPOSICIONES GENERALES

"Artículo 4. Autonomía de la responsabilidad administrativa de la


persona jurídica y extinción de la acción contra la persona jurídica La
responsabilidad administrativa de la persona jurídica es autónoma de
la responsabilidad penal de la persona natural. Las causas que
extinguen la acción penal contra la persona natural no enervan la
responsabilidad administrativa de las personas jurídicas. La acción
contra la persona jurídica se extingue por prescripción o cosa juzgada.
La acción contra la persona jurídica prescribe en el mismo tiempo que
el previsto para la persona natural, de conformidad con el primer
párrafo del artículo 80 del Código Penal, siendo de aplicación asimismo,
en lo que corresponda, los artículos 82, 83 y 84 del Código Penal".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo N° 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN III MEDIDAS ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS JURÍDICAS

"Artículo 5. Medidas administrativas aplicables El juez, a requerimiento del Ministerio Público, puede
disponer, según corresponda, las siguientes medidas administrativas contra las personas jurídicas que
resulten responsables de la comisión de los delitos previstos en el artículo 1: a. Multa. b. Inhabilitación. 1.
Suspensión de sus actividades sociales por un plazo no menor de seis meses ni mayor de dos años. 2.
Prohibición de llevar a cabo en el futuro actividades de la misma clase o naturaleza de aquellas en cuya
realización se haya cometido, favorecido o encubierto el delito. La prohibición podrá tener carácter temporal
o definitivo. La prohibición temporal no será menor de un año ni mayor de cinco años. 3. Para contratar con
el Estado de carácter definitivo. c. Cancelación de licencias. d. Clausura de sus locales o establecimientos,
con carácter temporal o definitivo. e. Disolución".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN III MEDIDAS ADMINISTRATIVAS


APLICABLES A LAS PERSONAS JURÍDICAS

“Artículo 11. Decomiso El juez, a requerimiento del


Ministerio Público, puede disponer el decomiso de los
instrumentos, objetos, efectos y ganancias del delito
cometido por el que se declare responsable a la persona
jurídica, de conformidad con el artículo 102 del Código
Penal, conjuntamente con las medidas del artículo 5 que
resulten aplicables".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo N° 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424
❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD
ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
"Artículo 12. Circunstancias atenuantes Son circunstancias
atenuantes de la responsabilidad administrativa de las personas
jurídicas las siguientes: a. La colaboración objetiva, sustancial y
decisiva en el esclarecimiento del hecho delictivo, hasta antes del
inicio de la etapa intermedia. b. El impedimento de las
consecuencias dañosas del ilícito. c. La reparación total o parcial del
daño. d. La adopción e implementación por parte de la persona
jurídica, después de la comisión del delito y antes del inicio del juicio
oral, de un modelo de prevención".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LAS


PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS


PERSONAS JURÍDICAS
"Artículo 12. Circunstancias atenuantes
e. La acreditación parcial de los elementos mínimos del modelo de prevención. La confesión, debidamente
corroborada, de la comisión del delito, con anterioridad a la formalización de la investigación preparatoria,
tiene como efecto que el juez pueda rebajar la medida establecida en los literales a), b), y d) del artículo 5
hasta un tercio por debajo del mínimo legal establecido, cuando se trate de medidas temporales. Este
supuesto es inaplicable en caso de flagrancia, irrelevancia de la admisión de los cargos en atención a los
elementos probatorios incorporados en el proceso o cuando se haya configurado la reincidencia de acuerdo
al segundo párrafo del artículo 13".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LAS


PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS


PERSONAS JURÍDICAS
“Artículo 13. Circunstancias agravantes Constituye circunstancia agravante la utilización instrumental de la
persona jurídica para la comisión de cualquiera de los delitos comprendidos en el artículo 1. Este supuesto
se configura cuando se pruebe que la actividad que desarrolla la persona jurídica es predominantemente
ilícita. Asimismo, constituye circunstancia agravante cuando la persona jurídica contiene dentro de su
estructura un órgano, unidad, equipo o cualquier otra instancia cuya finalidad o actividad es ilícita. La
comisión de cualquiera de los delitos comprendidos en el artículo 1, dentro de los cinco años posteriores a
la fecha en que se le haya impuesto, mediante sentencia firme, una o más medidas, tiene como efecto que
el juez pueda aumentar las medidas establecidas en los literales a), b) y d) del artículo 5, hasta en una
mitad por encima del máximo legal establecido".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LAS


PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS


PERSONAS JURÍDICAS
" Artículo 15. Individualización de las medidas administrativas
En caso de que el juez imponga la medida de multa o las medidas administrativas previstas en los literales
b y d del artículo 5 con carácter temporal, debe desarrollar los siguientes pasos: a. Identifica la extensión
de la medida que corresponda, según los límites establecidos en el artículo 5, y la divide en tres partes. b.
Determina la medida concreta, evaluando la concurrencia de circunstancias agravantes 0 atenuantes,
conforme a las siguiente reglas:
1. Cuando concurran únicamente circunstancias atenuantes o no existan atenuantes ni agravantes, se
aplica la medida dentro del tercio inferior.
2. Cuando concurran circunstancias agravantes y atenuantes, se aplica la medida dentro del tercio
intermedio.
3. Cuando concurran únicamente circunstancias agravantes, se aplica la medida dentro del tercio
superior.

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD


ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
4. Cuando se trate de circunstancias atenuantes previstas
por la ley como privilegiadas, se aplica la medida por
debajo del tercio inferior.
5. Cuando se trate de circunstancias agravantes previstas
por la ley como cualificadas, se aplica la medida por
encima del tercio superior.
6. En caso de concurrencia de circunstancias atenuantes
privilegiadas y agravantes cualificadas, se aplica la
medida dentro de los límites del rango legal.

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD


ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
"Artículo 15. Individualización de las medidas
administrativas
Para efectos del presente artículo, son circunstancias
atenuantes privilegiadas aquellas previstas en la ley penal
o procesal penal que prevean la reducción de la pena por
debajo del mínimo legal. Del mismo modo, son
circunstancias agravantes cualificadas aquellas previstas
en la ley penal o procesal penal que prescriban el
incremento de la pena por encima del máximo legal".

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD


ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS
JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
"Artículo 16. Suspensión de la ejecución de las medidas
16.2. El juez al ordenar la suspensión de la ejecución de la
medida impuesta y SUS efectos impone a la persona
jurídica las siguientes reglas: (i) la reparación total del
daño y (ii) la obligación de adoptar e implementar un
modelo de prevención. (...)".
Articulo modificado por el Decreto Legislativo N° 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD


ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS
JURÍDICAS
"Artículo 17. Eximente por implementación de modelo de prevención
17.1. La persona jurídica está exenta de responsabilidad por la
comisión de los delitos comprendidos en el artículo 1, si adopta e
implementa en su organización, con anterioridad a la comisión del
delito, un modelo de prevención adecuado a su naturaleza, riesgos,
necesidades y características, consistente en medidas de vigilancia y
control idóneas para prevenir los delitos antes mencionados
para reducir significativamente el riesgo de su comisión.
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD ADMINISTRATIVA DE LAS


PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS


PERSONAS JURÍDICAS
Artículo 17. Eximente por implementación de modelo de prevención
17.2. El modelo de prevención debe de contar con los siguientes elementos mínimos: 17.2.1. Un
encargado de prevención, designado por el máximo órgano de administración de la persona jurídica o
quien haga sus veces, según corresponda, que debe ejercer su función con autonomía. Tratándose de las
micro, pequeña y mediana empresas, el rol de encargado de prevención puede ser asumido directamente
por el órgano de administración. 17.2.2. Identificación, evaluación y mitigación de riesgos para prevenir la
comisión de los delitos previstos en el artículo 1 a través de la persona jurídica. 17.2.3. Implementación
de procedimientos de denuncia. 17.2.4. Difusión y capacitación periódica del modelo de prevención.
17.2.5. Evaluación y monitoreo continuo del modelo de prevención.
(...)"
Articulo modificado por el Decreto Legislativo N° 1352

Impulsa tu educación
Ley N° 30424

❑ LEY QUE REGULA LA RESPONSABILIDAD


ADMINISTRATIVA DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

SECCIÓN IV DETERMINACIÓN DE LAS MEDIDAS


ADMINISTRATIVAS APLICABLES A LAS PERSONAS JURÍDICAS
"Artículo 18. Efectos jurídicos y valoración El fiscal para formalizar la
investigación preparatoria debe contar con un informe técnico de la
Superintendencia del Mercado de Valores – SMV que analice la
implementación y funcionamiento del modelo de prevención, que
tiene valor probatorio de pericia institucional. Si el informe técnico
de la SMV establece que la implementación y funcionamiento del
modelo de prevención antes de la comisión del delito, es adecuado,
el fiscal dispone el archivo de lo actuado, mediante decisión
debidamente motivada"
Articulo modificado por el Decreto Legislativo No 1352

Impulsa tu educación
Primer modelo

MODELO DE RESPONSABILIDAD POR HECHO DE OTRO

PERSONA
JURÍDICA Responde

Beneficia
PENA

❑ Traslada, transfiere.
*Modelo de Hetero responsabilidad

Impulsa tu educación
Segundo modelo

MODELO DE RESPONSABILIDAD POR HECHO DE OTRO

PERSONA Propio
JURÍDICA

Defectuosa organización

PENA

❑ Favoreció, impedido no impedido


*Modelo de Auto responsabilidad

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Hetero responsabilidad vs. Auto responsabilidad

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¿Bajo que modelo de atribución de responsabilidad
debe interpretarse la Ley N° 30424?
HETERO RESPONSABILIDAD VS AUTO RESPONSABILIDAD

Contraviene derechos y Los modelos de


garantías de carácter prevención define la
penal y constitucional. competencia de las
personas jurídicas para
responder penalmente
❑ Principio de responsabilidad por por el hecho cometido
hecho propio -Ne Bis in ídem. por la persona natural.
❑ Principio de culpabilidad -
Imputación subjetiva.
❑ Articulo 17 de la Ley N° 30424
Articulo 3 de la Ley N° 30424

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Artículos

Articulo 3 de la Ley N° 30424 Articulo 17 de la Ley N° 30424

“Artículo 3. Responsabilidad administrativa de " Artículo 17. Eximente por implementación


las personas jurídicas Las personas jurídicas de modelo de prevención 17.1. La persona
a que se hace referencia en el artículo 2 son jurídica está exenta de responsabilidad
responsables administrativamente por el administrativa por la comisión del delito de
delito de cohecho activo transnacional, cohecho activo transnacional, si adopta e
previsto en el artículo 397-A del Código implementa en SU organización, con
Penal, cuando este haya sido cometido en su anterioridad a la comisión del delito, un
nombre o por cuenta de ellas y en su modelo de prevención adecuado a SU
beneficio, directo o indirecto (...)". naturaleza, riesgos, necesidades y
características, consistente en medidas de
vigilancia y control idóneas para prevenir el
delito de cohecho activo transnacional O para
reducir significativamente el riesgo de su
comisión. (...)".

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Reglamento de la Ley N° 30424, mediante
decreto supremo N° 022019, publicada el 9 de
enero del año 2019
MARCO LEGAL

Conforme al artículo17.2 in fine y la Segunda


Disposición Complementaria Final de la Ley N° 30424,
derivaron al Reglamento únicamente el desarrollo del
"contenido del modelo de prevención, atendiendo a las
características de la persona jurídica”, considerando
que la preexistencia de un programa de cumplimiento
efectivo, o de uno defectuoso o incluso posterior al
hecho punible, pueden justificar la exclusión o
reducción, respectivamente, de la sanción a la persona
jurídica.

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Reglamento de la Ley N° 30424, mediante
decreto supremo N° 022019, publicada el 9 de
enero del año 2019
FUNCIÓN:

Otorgar seguridad jurídica sobre los parámetros que


aplicará la Superintendencia del Mercado de Valores
(SMV) para validar un programa
de
cumplimiento. Conforme al articulo 18 de la Ley 30424,
si la SMV considera que el programa es efectivo, y el
Fiscal debiera archivar el caso penal, a razón de que la
Fiscalía es autónoma en la persecución del delito, no
pudiéndosele obligar a cerrar un caso en base a un
informe administrativo vinculante.

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Reglamento de la Ley N° 30424, mediante
decreto supremo N° 022019, publicada el 9 de
enero del año 2019
FUNCIÓN

Sin embargo, el Reglamento no satisface los fines de seguridad


jurídica porque:
1.- El compliance al que se refiere la Ley no es obligatorio sino
voluntario, no está previsto para los llamados Sujetos Obligados a
reportar operaciones sospechosas ante la Unidad de Inteligencia
Financiera en el marco del llamado Sistema de Prevención de
Lavado de Activos y del Financiamiento del Terrorismo (SPLAFT).

Reglamento, dado el alto costo que puede significar implementar


un programa de cumplimiento, a ser incluso menos exigente según
el tamaño de la empresa.

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Reglamento de la Ley N° 30424, mediante
decreto supremo N° 022019, publicada el 9 de
enero del año 2019
El art. 17.2 in fine de la Ley señala que "En caso de la micro, pequeña y mediana empresa, el modelo de
prevención será acotado a su naturaleza y características y solo debe contar con alguno de los elementos
mínimos antes señalados". Pero el Reglamento tampoco ataca este asunto.

El art. 44 indica tímidamente que para esta banda de empresas el programa de cumplimiento debe
implementarse conforme al principio de "adaptabilidad", lo que es poco decir, dada la genérica definición de
dicho principio (art. 4.2) y por qué, a fin de cuentas, el art. 45 y la Cuarta Disposición Complementaria
Final señalan que será el Ministerio de la Producción quien, mediante una simple Resolución Ministerial,
aprobará los formatos del modelo de prevención aplicables a las llamadas MIPYME.

Entonces, lo que en esencia encargó la Ley al Reglamento (Decreto Supremo), finalmente es derivado a
una norma de rango menor (Resolución Ministerial), para resolver uno de los aspectos más cruciales como
controversiales del compliance.

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¿Cuánto del compliance debe exigirse a las
empresas con menos dinero y menos cultura
corporativa?

❑ Si acaso el cumplimiento normativo ya no es exigible a aquellas empresas que no han


alcanzado el grado de maduración suficiente que permita identificar una cultura corporativa.

Diferencia entre el socio o accionistas y la empresa, como es el caso de la EIRL por ejemplo, y en las que
solo habría lugar para la responsabilidad penal individual, de la persona física, y no para una empresa aún
o ya sin culpabilidad, dada la identidad entre socio y empresa.

En síntesis, se trata de un Reglamento para las grandes empresas, aquéllas que en su mayoría ya cuentan
con programas de cumplimiento, bien porque son sujetos obligados, porque la regulación transnacional se
los exige (FCPA, UKBA, etc.). Sin embargo, quedan aún en la penumbra los grupos empresariales más
necesitados del compliance, las medianas, pequeñas y micro empresas.

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Comentarios al D.S. 002 2019-JUS, reglamento de
la Ley 30414, que regula la responsabilidad
administrativa (penal) de las personas jurídicas

IMPORTANCIA DEL REGLAMENTO DE LA LEY N° 30424

1. Establece, precisa y desarrolla los componentes que


debe tener todo Modelo de Prevención de Delitos.
2. Otorga los mecanismos necesarios para que los Fiscales
puedan investigar y solicitar sanciones administrativas
(penales) contra las personas jurídicas.
3. Determina el marco legal para que una persona jurídica
sea eximida de responsabilidad administrativa (penal) o
atenúe la misma.

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Componentes que debe tener todo modelo de
prevención de delitos
El Reglamento señala que todo Modelo de Prevención de tiene como pilar la gestión del riesgo. Esta gestión se
realiza a través de los siguientes pasos:
(i) Identificación de riesgos;
(ii) Evaluación y análisis de riesgos;
(iii) Mitigación de riesgos. - El reglamento (en sus artículos 130 al 17°) señala los factores que se deben tener en
cuenta para elaborar un perfil de riesgo de una persona jurídica. Asimismo, en el artículo 33°, el Reglamento
comienza el desarrollo de los elementos mínimos del Modelo de Prevención que la Ley 30424.

Este Reglamento también sugiere a las personas jurídicas complementar los requisitos mínimos del Modelo de
Prevención con:
(i) Políticas para áreas específicas de riesgos;
(ii) Registro de actividades y controles internos;
(iii) La integración de los modelos de prevención en los procesos comerciales de la empresa;
(iv) La designación de una persona u órgano auditor interno;
(v) La implementación de procedimientos que garanticen la interrupción o remediación inmediata del riesgo; y
(vi) La mejora continua del modelo de prevención.

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Mecanismos para que los fiscales puedan
investigar y solicitar sanciones administrativas
(penales contra las personas jurídicas
❑ El Reglamento completa el marco jurídico necesario para que los Fiscales puedan solicitar que se
investigue y posteriormente sancione con multa, inhabilitación, cancelación de licencias, cierre de
locales y disolución a las personas jurídicas encontradas culpables de los delitos de lavado de activos,
financiamiento del terrorismo, cohecho, colusión y tráfico de influencias.

❑ Previo a la publicación del Reglamento los Fiscales no podían formalizar la investigación penal contra
una persona jurídica por los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo, cohecho,
colusión y tráfico de influencias, debido a que la formalización tenía como condición -requisito de
procedibilidad - que el Fiscal cuente con un informe técnico elaborado por la Superintendencia del
Mercado de Valores. ( Este impedimento procesal ha sido superado con el Reglamento, dado que en el
artículo 48° se establecen los parámetros técnicos que podrán ser evaluados por la SMV para la emisión
de un informe técnico.

❑ Se debe mencionar que este Reglamento establece cuales son las obligaciones de las personas jurídicas
en el marco de la evaluación de su Modelo de Prevención por parte de la SMV (art. 47°).

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Marco legal para que una persona jurídica sea
eximida de responsabilidad administrativa
(penal) o atenúe la misma
❑ Ahora bien, para que el modelo de Prevención actúe como eximente o atenuante de responsabilidad
penal, éste debe ser declarado adecuado por parte de la SMV a través de un informe técnico solicitado
por el Fiscal. Son parámetros que podrán ser evaluados por la SMV para determinar si un Modelo de
Prevención de Delitos es adecuado, o no, son los siguientes: (i) Análisis y corrección de los riesgos
inherentes y residuales; (ii) Compromiso y liderazgo de los órganos de gobierno; (iii) Autonomía y
recursos; (iv) Políticas y Procedimientos; (v) Evaluación de Riesgos; (vi) Formación y Comunicaciones;
(vii) Informes Confidenciales e Investigación: (viii) Incentivos y medidas disciplinarias; (ix) Mejora
Continua, Pruebas Periódicas y Revisión; (x) Gestión de Terceros; y (xi) Fusiones y Adquisiciones.

❑ Asimismo, e El Fiscal deberá disponer el archivo de la denuncia si existe un adecuado Modelo de


Prevención (segundo párrafo del artículo 18° de la Ley 30424), sin embargo, este tenor legal entra en
conflicto con la autonomía constitucional del Ministerio Público (arts. 158o y 159° de la Constitución
Política del Perú). Este conflicto se produce en atención a que la Ley 30424 establece de manera
imperativa una causal de archivo de denuncia, cuando constitucionalmente el Ministerio Público tiene
plena autonomía para formalizar o archivar una denuncia penal.

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Gracias

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