IMPUGNACIÓN DE LA DECISIÓN ASAMBLEARIA
Las Resoluciones Asamblearias son actos jurídicos, y como todo acto jurídico puede
estar viciado de nulidad.
ARTÍCULO 251. — Toda resolución de la asamblea adoptada en violación de la
ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los
accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisión y por
los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisión
impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su
voto es anulable por vicio de la voluntad.
También pueden impugnarla los directores, síndicos, miembros del consejo de
vigilancia o la autoridad de contralor.
Legitimación Activa:
➔ Accionistas que no hubieren votado favorablemente
➔ Accionistas ausentes
➔ Accionistas que hubieren votado favorablemente pero cuyo voto es anulable
por vicio de la voluntad
➔ Directores
➔ Síndicos
➔ Miembros de Consejo de Vigilancia
➔ Autoridad de Contralor
Legitimación Pasiva:
➔ La Sociedad
¿PUEDE PRESENTARSE EL VICIO EN LA TOTALIDAD DE LA ASAMBLEA?
Si, el vicio en la convocatoria, ej: no se publicó en los edictos el orden del día, no se
determinó que tipos de asamblea es, etc, acarrea la nulidad de la totalidad de la
asamblea.
¿PUEDO COMO ACCIONISTA IMPUGNAR UN SOLO PUNTO DE LA
ASAMBLEA?
Si, por ejemplo: asamblea tiene 3 puntos del día uno de ellos es el aumento de
capital, ahí mismo se aprueba y los accionistas presentes realizan la suscripción del
capital, vulnerando el derecho de participación en la suscripción a los accionistas
ausentes y su derecho de acrecer.
SUPUESTOS DE NULIDAD
Las nulidades asamblearias pueden tener su fundamento en aspectos vinculados a:
● Vicios en la convocatoria: todas las asambleas, salvo en los casos en que la ley
permite que se prescinda de ello, deben ser convocadas ya sea por el directorio, el
síndico, el consejo de vigilancia, la autoridad de contralor o judicialmente. La
ausencia de convocatoria o defectos en dicha convocatoria pueden acarrear la
nulidad del acto asambleario en su conjunto y también de las decisiones que
durante el curso del mismo hubieran podido ser tomadas.
● Vicios en el acto asambleario: el acto tiene un régimen propio de funcionamiento y
puede presentar vicios en su constitución al haber cuestiones vinculadas al quórum,
a la representación de los accionistas y problemas a lo largo de su celebración en
cuestiones vinculadas al derecho que tienen los accionistas de deliberar y votar.
● Vicios en el contenido de las decisiones de la asamblea: se trata de aquellos
casos en los cuales la decisión importa adoptar una resolución violatoria de la ley, el
estatuto o el reglamento. La violación de la ley, estatuto o reglamento no solo está
referida por el legislador a violación meramente formales, sino que comprende
aquellas que revisten una aparente legalidad en sustancia y forma pero encubriendo
en realidad una decisión contraria al interés social con el objeto de llevar adelante
actos o de ratificar actos cumplidos o tomar meras decisiones en interés sólo de un
grupo de accionistas conformando un supuesto de abuso de mayoría.
PROMOCIÓN DE LA ACCIÓN
La acción se promoverá contra la sociedad, ante el Juez de su domicilio, dentro de
los tres (3) meses de clausurada la asamblea.
En el caso de cuarto intermedio, ¿desde qué momento empieza a correr el plazo? El
cuarto intermedio no pone fin al acto asambleario, el plazo empieza a correr desde
el cierre de la Asamblea.
¿Qué debe probarse?
Lo dicho mas arriba: que la asamblea se adopto en violación de la ley, el estatuto
o el reglamento.
¿Por qué el plazo es tan corto?
Porque si fuere más largo, la sociedad quedaría sometida a la voluntad de los
socios de cuestionar la validez de la resolución, por lo que ante la necesidad de que
la sociedad pueda funcionar y formar voluntad social, y que esta última tenga una
cierta seguridad de que podrá ejecutarse.
Ley de Mediación Obligatoria
Para estas cuestiones la mediación, se supone también era obligatoria, sin
embargo, entre que uno sortea el mediador y la lleva a cabo el plazo de 3 meses se
vencía, por lo que se justificó iniciar la acción sin mediación con el argumento de
que es una ley procesal, y no de fondo, por lo tanto según la prelación normativa,
esta ley de mediación no podría modificar la LGS.
Años más tarde, se dictó una resolución que establecía que la mediación suspendía
todos los plazos.
¿Se trata de un plazo de caducidad o de prescripción?
La doctrina mayoritaria entiende que es un plazo de caducidad, para garantizar a la
sociedad que vencido este plazo de 3 meses, sus decisiones asamblearias no
podrán ser cuestionadas.
La prescripción→ extingue la acción, pero no el derecho. Se toma en cuenta a largo
plazo
La caducidad → sí extingue ambos elementos. La caducidad es a corto o
mediano plazo. No se suspende ni se interrumpe.
Ahora bien, luego de los 3 meses ¿en ningún caso podrá impugnarse la resolución
asamblearia?
Si, en caso de nulidad absoluta.
Por el simple hecho de que se rigen por las normas generales de la nulidad de los
actos jurídicos.
El artículo 386 del CCC consagra “Son de nulidad absoluta los actos que
contravienen el orden público, la moral o las buenas costumbres”
¿Cuál es la sanción que prevé la nulidad absoluta?
La retroactividad, es decir que las cosas vuelven a momento anterior a que el acto
sea declarado nulo.
Es decir, que a diferencia de la nulidad relativa, la nulidad absoluta no puede ser subsanada→
no se subsanan por el mero transcurso del tiempo→ no prescriben y no caducan, por lo que:
Si las resoluciones presentan un vicio de nulidad absoluta podrán impugnarse fuera
del plazo de 3 meses, si contravienen el orden público.
¿Cómo identificamos si una norma es de orden público o no?
Si puede ser modificada por los socios no lo es, porque sería de libre disponibilidad.
En consecuencia, podemos afirmar que, existen normas de orden público societario
dentro de la ley 19.550, que no son de libre disponibilidad por los socios (no pueden
no cumplirlas). Por ende, si alguna resolución asamblearia, viola alguna de estas
normas de orden público societario, podrá ser impugnada por los legitimados fuera
del plazo de 3 meses.
Ejemplos:
Vulnerar alguno de los derechos de socio: derecho de acrecer, de preferencia, de
información, de voto, de cuota liquidatoria, derecho de receso, etc.
Entonces:
si hay orden público→ puede haber nulidad absoluta
si hay nulidad absoluta→ el acto no es subsanable
si el acto no es subsanable→ no es prescriptible
si no es prescriptible→ la acción puede iniciarse fuera del plazo de los 3 meses
SUSPENSIÓN PREVENTIVA DE LA EJECUCIÓN (de las decisiones
asamblearias)
Es una medida cautelar:
Requisitos:
❖ Los de toda medida cautelar
- Peligro en la demora
- Verosimilitud del Derecho
- Contracautela
❖ Los del art. 252 LGS
ARTÍCULO 252. — El Juez puede suspender a pedido de parte, si existieren
motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecución de la
resolución impugnada, previa garantía suficiente para responder por los daños que
dicha medida pudiere causar a la sociedad.
Sustanciación de la causa. Acumulación de acciones
ARTÍCULO 253. — Salvo el supuesto de la medida cautelar a que se refiere el
artículo anterior, sólo se proseguirá el juicio después de vencido el término del
artículo 251. Cuando exista pluralidad de acciones deberán acumularse, a cuyo
efecto el directorio tendrá obligación de denunciar en cada expediente la existencia
de las demás.
Representación.
Cuando la acción sea intentada por la mayoría de los directores o de miembros del
consejo de vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarán por
mayoría un representante ad hoc, en asamblea especial convocada al efecto
conforme al artículo 250. Si no se alcanzare esa mayoría, el representante será
designado de entre ellos por el juez.
RESPONSABILIDAD DE LOS ACCIONISTAS
ARTÍCULO 254. — Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones
que se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias
de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores,
síndicos e integrantes del consejo de vigilancia.
¿Puede convocarse una asamblea posterior para tratar o modificar una resolución
que estaba viciada de nulidad?
Si, pero subsiste la responsabilidad del accionista por la resolución que se tomó
antes.
Ejemplo: (?
Revocación del acuerdo impugnado.
Una asamblea posterior podrá revocar el acuerdo impugnado. Esta resolución
surtirá efecto desde entonces y no procederá la iniciación o la continuación del
proceso de impugnación. Subsistirá la responsabilidad por los efectos producidos o
que sean su consecuencia directa.
EFECTOS DE LA DECLARACIÓN DE NULIDAD
Como todo acto jurídico y conforme al art. del CCC, la resolución quedará sin
efecto, es decir que los efectos causados se retrotraen.
—------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Suspensión preventiva
El art. 252 prevé expresamente una medida cautelar que es compatible con la
acción de fondo (impugnación de la resolución asamblearia).
Revocación del acuerdo impugnado. Una asamblea posterior podrá revocar el
acuerdo impugnado. Esta resolución surtirá efecto desde entonces y no procederá
la iniciación o la continuación del proceso de impugnación. Subsistirá la
responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa.
¿Cómo se puede revolver? Esperar que la justicia decida (juicio ordinario) o la
sociedad puede revocar el acuerdo impugnado (hace una nueva asamblea que deja
sin efecto la anterior o en el orden del día deja sin efecto el punto en cuestión de la
asamblea anterior). Si la sociedad revoca, la causa judicial se extingue porque
queda sin causa, devino abstracta.
